Derechos fundamentales desde la perspectiva analtica de R Alexy

Diplomado en Derecho Pblico

Kenny Elizabeth Campo

Perspectivas de aproximacin

Normativa

Emprica

Analtica

Perspectiva normativa

Etico-filosfica. Se aborda el tema de los ds ms all de los sistemas

jurdicos.

Jurdico dogmtica. Se aborda el tema de los ds en los sistemas

jurdicos.

Perspectiva emprica

Histrica. Aborda el tema de los ds para determina su surgimiento o la

historia del concepto de d subjetivo.

Teleolgica. Para discurrir sobre la funcin social de los ds subjetivos

(teoras liberal, institucional, axiolgica, democrtica funcional o del
estado social).

Perspectiva analtica

Enunciados sobre

Razn o fundamentacin de los ds

Proteccin de los ds

Enunciados sobre ds: como posiciones y relaciones jurdicas

Imponibilidad jurdica de los ds

Concepto de derecho fundamental

Un derecho fundamental es un haz de POSICIONES iusfundamentales

adscritas a una disposicin de derecho fundamental que expresa las
normas que las confieren.

posicin y relacin las normas que confieren derechos

1 kenny elizabeth campo sarzosa

La posicin se predica del titular del derecho frente a su destinatario a

propsito de su contenido u objeto.

La relacin se establece entre el titular del derecho y su destinatario a

propsito de su contenido u objeto.

Tipologa de los ds como posiciones jurdicas fundamentales

Derechos a acciones negativas

Derechos a acciones positivas

Libertades

Competencias

Contenido del derecho a acciones negativas

Derecho a que las acciones NO sean estorbadas (no impedidas, no

obstaculizadas.

Derecho a la NO afectacin de propiedades y situaciones.

Derecho a la NO eliminacin de posiciones jurdicas.

Contenido del derecho a acciones positivas

Derecho a acciones positivas fcticas (prestaciones en sentido estricto).

Derecho a acciones positivas normativas (prestaciones en sentido

amplio).

Contenido de la libertad

Libertad positiva

Libertad negativa

Libertad positiva

La libertad es positiva si se acepta que ella consiste en hacer lo

necesario o razonable. La estructura de la libertad es una relacin
tridica entre el titular de una libertad , un impedimento de la libertad y
un objeto de la libertad , donde el objeto es una accin (hacer lo
necesario o razonable) y los impedimentos son por ej las ideas poco
claras, las emociones, las pasiones, los impulsos o la falsa conciencia.

Libertad negativa

2 kenny elizabeth campo sarzosa

La estructura de la libertad es una relacin tridica entre el titular de

una libertad, un impedimento de la libertad y un objeto de la libertad
donde el objeto es una alternativa de accin.

Tipos de libertad negativa

Libertad negativa en sentido estricto

Libertad negativa en sentido amplio

Libertad negativa en sentido estricto

La libertad es negativa en sentido estricto si el objeto de la libertad son

alternativas de accin (libertad de hacer u omitir algo) y los
impedimentos u obstculos son acciones de terceros y sobre todo del
Estado. Esta es la libertad en el sentido liberal de la expresin.

Libertad negativa en sentido amplio

La libertad es negativa en sentido amplio si el objeto de la libertad son

alternativa de accin y los obstculos son situaciones fcticas o jurdicas
que slo pueden cambiar mediante una accin positiva del Estado
(libertad en el sentido socio-econmico de la expresin).

Libertad no protegida

Una persona es libre en sentido negativo en la medida en que no le

estn vedadas alternativas de accin. Pero nadie es personal y
objetivamente absolutamente libre. Ello solo podra afirmarse en el
estado de naturaleza presupuesto por Hobbes.

Libertad jurdica

La libertad como derecho constitucionalmente protegido es una libertad

negativa en donde el objeto es una alternativa de accin cuyo
fundamento es una disposicin que expresa una norma permisiva.

Estructura de la libertad como d fundamental

La estructura de la libertad jurdica es una relacin tridica entre (1) su

titular , (2) su objeto que es de una parte una alternativa de accin que
encuentra fundamento en normas permisivas y de otra parte el derecho
a acciones positivas y/o negativas exigibles al destinatario que
usualmente es el Estado y (3) normas objetivas que aseguran la
posibilidad de realizar las acciones permitidas.

Tipologa de normas permisivas

3 kenny elizabeth campo sarzosa

Normas permisivas explcitas de derecho fundamental . Son normas de

rango constitucional y vinculan al legislador cuando produce normas de
rango subconstitucional.

Normas permisivas implcitas: son de este tipo las que se infieren a partir
de la ausencia de normas de mandato o de prohibiciones referidas a una
accin. i.e. si una accin no est ordenada ni prohibida, est permitida.

Proteccin de libertades fundamentales

Proteccin negativa

Proteccin positiva

Proteccin negativa de libertades fundamentales

Proteccin negativa: se expresa por una relacin tridica de 3

posiciones: una libertad jurdica, un derecho a una accin negativa de no
estorbamiento por parte del Estado a hacer aquello para lo que tiene
libertad y una competencia para hacer valer judicialmente la violacin
de ese derecho.

Proteccin positiva de libertades fundamentales

Surge de la combinacin de una libertad con un derecho a una accin

positiva como la imposicin de normas para asegurar la proteccin
frente a terceros (derecho a prestaciones en sentido amplio) o derechos
a una accin fctica que posibilite la accin permitida (derechos a
prestaciones en sentido estricto).

Competencias

La competencia como posicin jurdica tambin suele ser designada

como poder jurdico, autorizacin, potestad, facultad, derecho
de configuracin, capacidad jurdica. Las acciones carecen de validez
cuando se realizan sin competencia o por incapaces.

Competencia en un primer sentido denota

Potestad conferida a rganos o autoridades del Estado para imponer

normas individuales o generales que modifican situaciones jurdicas o
posiciones jurdicas de los sujetos jurdicos que se encuentran en el
campo de aplicacin de dichas normas.

Competencia en un segundo sentido denota

Capacidad de los sujetos jurdicos para modificar posiciones jurdicas. Su

ejercicio est relacionado con una accin negativa consistente en el
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derecho a la no eliminacin o modificacin de posiciones jurdicas de su

titular.

Derecho fundamental como status (Jellinek)

El derecho fundamental es la relacin con el Estado que califica al

individuo. Jellinek distingue 4 status:

Pasivo: mandatos o prohibiciones a que est sujeta una persona

para cuya imposicin el Estado es competente.

Activo: competencia conferida al ciudadado que tiene como objeto

la participacin en la voluntad estatal.

Derecho fundamental como status (Jellinek)

Negativo: en sentido estricto libertades no protegidas. En sentido

amplio libertades jurdicas protegidas cuyo contenido es el
derecho a acciones negativas.

Positivo: en sentido estricto: derecho a acciones positivas. En

sentido amplio derecho a acciones positivas y negativas.

Restricciones a los derechos fundamentales

Estn dadas por normas constitucionales que restringen posiciones ius

fundamentales prima facie

Tipologa de las restricciones a los derechos fundamentales

Directamente constitucionales: contenidas en clusulas restrictivas

expresas o tcitas.

Indirectamente constitucionales: aquellas cuya imposicin est

autorizada por la Constitucin mediante clusulas de reserva explcitas o
tcitas.

Teoras de las restricciones a los ds fundamentales

Teora externa

Teora interna

Teora externa de las restricciones a los ds

La restriccin es ajena al contenido del derecho. Es creada a partir de

una necesidad externa al derecho de compatibilizar los derechos de
diferentes individuos como los derechos individuales y los bienes
colectivos. Esta teora es correlativa a una teora individualista del
5 kenny elizabeth campo sarzosa

Estado y de la sociedad. Desde esta teora las posiciones son definitivas

y las normas fundamentales que las confieren son reglas.

Teora interna de las restricciones a los ds

Los lmites o restricciones son inmanentes al contenido del derecho. El

contenido del derecho incluye sus lmites. Esta teora es correlativa a
una teora en la que es relevante la posicin del miembro en la
comunidad. Desde esta teora las posiciones son tales prima facie y las
normas que las confieren con principios.

Contenido esencial del d como restriccin a las restricciones

Garanta del contenido esencial a posiciones subjetivas

Garanta del contenido esencial a una situacin objetiva de normacin

constitucional

Garanta del contenido esencial a posiciones subjetivas

Teoras subjetivas absolutas: existe un ncleo de cada d fundamental, un

contenido esencial que no puede ser afectado.

Teoras subjetivas relativas: el contenido esencial de un d fundamental

es aquello que queda despus de ponderar.

Garanta del contenido esencial a una situacin objetiva de normacin

constitucional

Referida a la intangibilidad de las normas constitucionales que

establecen derechos.

Teoras del supuesto de hecho de las normas que establecen ds

fundamentales

Teora amplia del supuesto de hecho

Teoras estrechas del supuesto de hecho

Teora amplia del supuesto de hecho

El supuesto de hecho est dado por la totalidad de las condiciones

(actuales y potenciales) de una consecuencia jurdica iusfundamental
definitiva o prima facie

Teoras estrechas del supuesto de hecho

Teora del alcance objetivo de Mller: ningn d est garantizado

ilimitadamente. Los ds pertenecen al orden jurdico constitucional. Slo
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las modalidades de accin especfica para el d fundamental estn

protegidas.

Delimitacin sobre la base d leyes generales: Smend. Se excluye del

mbito de proteccin aquello que es abarcado por leyes
generales(generalidad material).

Teoras estrechas del supuesto de hecho

Delimitacin sobre el concepto de generalidad formal u objetiva de

Rufner. La invocacin de un d fundamental no otorga ningn privilegio
respecto al orden jurdico general. Si una norma general regula un
aspecto de la vida social no referido al mbito protegido de un d no es
plausible invocar la proteccin constitucional de ese derecho.

Configuracin de los derechos fundamentales

En sentido amplio: situacin total de la normacin de los ds (ns

constitucionales y legales que establecen restricciones autorizadas por
ns constitucionales). Incluye las restricciones. Teora interna de las
restricciones.

En sentido estricto: normas jurdicas que regulan instituciones

(matrimonio, propiedad, contratos) y ns que confieren capacidad para su
ejercicio. Excluye las restricciones. Teora externa de las rest.

Bibliografa

Alexy Robert. Teora de los derechos fundamentales. CEPC, Madrid, 2001,

Captulos 4, 5 y 6.

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