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TEMA 1.
1. PRESENCIA DEL DERECHO EN LA VIDA SOCIAL Y SENTIMIENTO DE LO JURIDICO
* Continuo contacto con el derecho. Inmerso en el derecho.
* Realizamos continuamente actos de carcter jurdico.
* Vamos adquiriendo una idea del derecho.
* La experiencia del derecho es:
a) agradable.
b) orden, libertad y derecho.
c) agente garantizador de la paz.
d) valioso e imprescindible para la convivencia y la supervivencia.
Significados:
* Derecho objetivo: Norma conjunto de normas vigentes, ordenamiento jurdico.
* Derecho subjetivo: Facultades jurdicas de hacer, no hacer exigir algo.
* Derecho como ciencia: Cuando se habla en el mbito del estudio o el saber sobre el derecho.
* Derecho como valor: En este caso lleva implcito el ideal de justicia.
DIMENSIONES:
C) VALORATIVA (JUSTICIA)
* No es neutral, est a juicio de valor.
* Ha de imponerse como obligatorias.
* La justicia es un sistema normativo que establece pautas de conducta segn unos criterios centrados en
valores y fines.
* Justicia: elemento constitutivo del derecho, elemento esencial del derecho.
* Hecho, valor y norma no pueden vivir separados.
Rcasens-Siches: Afirmaba que el derecho es norma, con caractersticas, elaborada por los hombres con el
propsito de realizar unos valores en la vida social.
Kant-Hart: Seguimos buscando una definicin del derecho, aunque todos tenemos un cierto concepto del
derecho.
Dificultades:
* Lenguaje polismico del trmino derecho.
* Vagedad y ambigedad de muchas expresiones.
* Objeto: El derecho es pluridimensional.
* Diferentes concepciones que los individuos tienen sobre el fenmeno jurdico.
Adems del Derecho, tenemos los otros dos cdigos normativos, Moral y Usos
sociales, que en determinadas ocasiones pueden llegar a ejercer una gran influencia en
las conductas de los hombres llegando a determinar su conducta y voluntad.
Las mltiples implicaciones que existen entre todos estos rdenes normativos
revisten de una gran complejidad reflexiva, siendo necesario una aproximacin histrica
para entender el problema con mayor profundidad.
TEMA 3
1. DENTRO DE LAS FUNCIONES DEL DERECHO DESARROLLE LA FUNCION
DE INTEGRACION Y DE CONTROL.
Es una consecuencia lgica de la funcin de orientacin y organizacin. Cualquier sistema normativo, que
pretende la orientacin de conductas de los individuos, ejerce una funcin de control social con la finalidad
de mantener la cohesion de un grupo. Si adems esas normas son coactivas (como las jurdicas), esa funcin
se acentua. La mayora de autores coinciden en que la funcin de control social es la mas importante
atribuida al Derecho.
Esa funcin se ejerce a travs de tcnicas, como las siguientes de la profesora FARIAS.
-
En ocasiones el mismo Derecho crea conflictos. La resolucin judicial puede verse productora de ellos, al
producir un cambio de situacin susceptible de crear nuevos conflictos. Segn la visin jurdica, el Derecho
al tratar los conflictos los dirime y los resuelve, conciliando a las dos partes y eliminando la disputa. Segn
la visin sociolgica, toda decisin parcial o final en un litigio es un acontecimiento que produce otros, no
considerndolo un hecho resolutivo sino un cambio de situacin.
Esta funcin implica una posicin activa del Derecho y del Estado con la intencin de promover situaciones
ms justas en la compleja realidad, poniendo de manifiesto la cara ms amable de la sancin y la represin.
Activa su maquinaria ante actos de valor positivo.
Promover la justicia es una de las funciones principales del Derecho. Esla primera virtud de las instituciones
sociales. La justicia es el principio informador del Derecho, su meta ultima de orientacin y uno de sus
principales fines.
Aunque la justicia absoluta no puede ser definida racionalmente, el Derecho tiende a instaurar un sistema
justo y que la justicia actu e influya sobre el Derecho y la organizacin social a travs del variado concepto
de los hombres a travs de la historia.
Actualmente se considera que el ncleo central de la justicia son los derechos humanos, recogidos en la
Declaracin Universal de los Derecho Humanos de 1948 e incorporados a la mayora de las Constituciones
de nuestro entorno. La plena realizacin de las exigencias de la justicia es el camino ms directo para el
bienestar de los ciudadanos y la dignidad personal del ser humano.
Dentro del debate sobre la relacin entre Derecho y Poder Poltico, exponga elpunto 1.2 La tesis de la
radical separacin entre el derecho y el Poder (2011, 2012)
La tesis que explica el Derecho como manifestacin del poder, ha venido siendo definida desde la
antigedad por las diversas "filosofas de fuerza" desde los sofistas griegos hasta la actualidad.
Se distinguen dos actitudes distintas:
Autores como Trasmaco, Spinoza o Marx que ofrecen una fiel interpretacin de los hechos: el control
efectivo que ejercan sobre el derecho aquellos sujetos sociales que monopolizaban los resortes del
poder.
Otros, sustentan una lnea de doctrina que propugna la tesis de la reduccin del derecho al poder.
Algunos sofistas como Gorgias o Calicles afirmaron la primaca de la ley natural del ms fuerte frente a las
leyes establecidas en la polis por la mayora de los dbiles en defensa de sus intereses.
Nietzsche proclam que no hay Derecho sin poder y que la fuerza es congnita y esencial a todo Derecho y
justicia.
Kelsen o Ross, han caracterizado el Derecho como un conjunto de normas que se definen por constituirse en
organizacin y regulacin del empleo de la coaccin, reducindolo en buena medida a un acto de fuerza.
El debate sobre la relacin entre Derecho y Poder Poltico: La tesis de la plena subordinacin del Derecho
al Poder (2012)
Esta doctrina ha dado origen a dos posturas divergentes: la que afirma una oposicin radical y la que admite
algn tipo de convergencia entre ambos.
Doctrina de la oposicin radical entre derecho y poder: sostiene que Derecho y poder representan
fenmenos tan distintos que se excluyen entre si. El derecho representa el orden social ticamente
correcto. El poder y la fuerza pueden generar una organizacin social violenta y represiva por eso el
Derecho debe tener la misin de controlar el ejercicio del poder dentro de las relaciones sociales.
Doctrina que admite algn tipo de convergencia: Derecho y poder a pesar de ser dos diferentes
principios de accin, estn llamados a complementarse en la funcin de ordenar las relaciones sociales.
El Derecho necesita del poder para existir y para ser eficaz. As el Derecho no puede ser identificado con
el poder ni tampoco ser reducido a un simple reflejo suyo. Por el contrario, estn siempre inmersos en
una tensa relacin entre el poder y sus intereses, de una parte y las exigencias insobornables de los
valores de otra.
El problema del control sobre los procesos de creacin y aplicacin de las leyes (2014)
Histricamente se observa que si bien en la actualidad el Derecho es mayoritariamente de origen estatal,
existen mltiples sectores del Derecho que han surgido, o bien totalmente fuera del mbito estatal o bien al
margen de la actividad juridificadora del Estado. (Derecho internacional, Derecho eclesial, derecho
consetudinario, derecho asociativo o derecho consensual).
Desde el punto de vista formal, se puede afirmar que es el Estado el que da validez jurdica a toda esa
normatividad social, puesto que las normas que esos centros establecen slo tienen valor de Derecho en la
medida en que el Estado las reconoce las hace eficaces con el respaldo de su poder central.
En la actualidad, el Derecho, para valer e imponerse como tal, tiene que ser reconocido, asumido y
respaldado en alguna forma por la voluntad suprema del Estado.
La relacin Instiucional entre el Estado y el Derecho: La vinculacin jurdica del Estado (2012, 2014)
El Estado, es un modelo de organizacin poltica que no cristaliz hasta los siglos XIV-XV. Uno de los rasgos
caractersticos de ese Estado fue la apropiacin del proceso de creacin y aplicacin del Derecho.
El Estado someti a regularizacin legal el ejercicio de sus poderes, convirtiendo las leyes estatales en
instrumento bsico de ordenacin de la actividad poltica. Llegando as al siglo XIX a un amplio movimiento
doctrinal que apost por definir el Derecho en trminos de Estado y viceversa que condujo hasta la
categora del Estado de derecho.
Los rasgos que se consideran esenciales en el Estado de derecho son:
1.
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Dentro de este tipo normativo hay que sealar, entre otras, las siguientes
clases de normas:
las normas declarativas o definitorias que indican el sentido o especifican el significado
que ha de atribuirse a determinados conceptos, trminos o instituciones contenidos en
las normas del propio ordenamiento jurdico (art. 618 del CC en el cual se estipula que
la donacin es un acto de liberalidad por el cual una persona dispone una cosa
gratuitamente a otra que la acepta.).
las normas interpretativas, que contienen los criterios que han de seguirse para
proceder a la comprensin normativa (art.3.1 del CC seala que las normas se
interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los
antecedentes histricos y legislativos, etc.).
las normas procedimentales, que fijan los mecanismos que han de ser utilizados para la
elaboracin de nuevas normas, la aplicacin de las ya existentes o la atribucin de
efectos jurdicos a determinados actos (art. 81.2 de la C.E que exige la mayora absoluta
del Congreso para aprobar, modificar, o derogar una ley orgnica.)
las normas de competencia, que sealan las funciones y atribuciones que corresponden
a los diferentes rganos e instituciones (art.66.2 de la C.E indica que las Cortes
Generales ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban sus Presupuestos, etc.)
2.1.2 Otro criterio que puede utilizarse para clasificar las normas hace
referencia al sujeto u rgano del que emanan:
-Leyes.
-normas consuetudinarias (las originadas de la costumbre jurdica).
-normas
Tanto la doctrina jurdica como los propios ordenamientos positivos, se han preocupado de
establecer algn tipo de reglas que permitan a los tribunales resolver los conflictos en el caso de
inexistencia de norma especfica aplicable. La diversidad de estrategias existentes para resolver
este problema, se agrupan en dos mtodos bsicos:
1. La heterointegracin, que a su vez se subdivide en propia e impropia:
a) Propia:
cuando la superacin de las lagunas existentes se consigue mediante la
aplicacin de alguna norma que pertenece a otro ordenamiento totalmente distinto de
aquel en el que la laguna se ha producido. En este caso se busca la aplicacin de normas
existentes en otros ordenamientos jurdicos coetneos, particularmente si tienen algn
tipo de superioridad o prelacin normativa sobre el que presenta el vaco.
b) Impropia: cuando se recurre a normas que an perteneciendo al propio ordenamiento,
estn, sin embargo, integradas en un sector o campo que es distinto del aquel en el que se
produce la laguna. Puede ocurrir que la norma utilizada proceda de otro mbito normativo
del ordenamiento.
2. La autointegracin:cuando se intenta superar una laguna mediante la aplicacin de normas o
principios pertenecientes al propio orden jurdico en que la laguna se ha producido y sin tener que
recurrir a ordenamientos jurdicos extraos.
a) La analoga: resolucin de casos no directamente regulados mediante la aplicacin de
normas del propio ordenamiento que regulan otros casos semejantes. Es imprescindible
que en el supuesto no regulado se d la misma conexin de lgica jurdica ratio legis
que llev al legislador a regular el supuesto especficamente contemplado en la norma
existente.
b) Los principios generales del Derecho: son los criterios o directrices fundamentales
del orden jurdico vigente, que se encuentran (aparentes u ocultos) en las normas, en las
instituciones, en los principios poltico-legislativos constitucionales y en la tradicin
jurdica nacional.
Elaboracin doctrinal del principio de coherencia (2013)
La existencia en los ordenamientos jurdicos de disposiciones cuya regulacin contradice de alguna
forma lo dispuesto en otra disposicin del mismo ordenamiento, ha sido una constante en todos
los tiempos
La tesis de que el Ordenamiento Jurdico es o constituye un sistema dotado de coherencia interna
sigue siendo un discurso comn entre juristas actuales. Sin embargo existe evidencia histrica de
que no siempre ha existido plena coherencia entre los distintos complejos de normas.
Cada vez es ms evidente que existen contradicciones, pudindose dar el caso de que la
aplicacin simultnea de dos o mas normas a un mismo supuesto fctico produzca consecuencias
jurdicas directamente contrapuestas. Para que se de la antinomia o contradiccin han de darse
dos condiciones bsicas:
1. Que las disposiciones contradictorias pertenezcan a un mismo cuerpo de normas jurdicas que
est constituido como unidad normativa autnoma.
2. Que ambas disposiciones tengan idntico mbito de validez personal, material, espacial y
temporal.
Criterios de las posibles contradicciones entre normas (2012/2013)
La superacin de la presencia simultnea, dentro de un mismo ordenamiento jurdico, de dos o
ms disposiciones que son total o parcialmente incompatibles entre s, pasa por la neutralizacin
operativa de las que cuenten con menor nmero de argumentos favorables para su aplicacin.
Frente a esta situacin de incertidumbre, la jurisprudencia y la ciencia del derecho han elaborado
varias reglas de solucin entre las que destacan las siguientes:
1. La de la posteridad cronolgica:
Esta regla sintoniza con la concepcin legalista-estatista del Derecho Entendiendo el Derecho
como creacin del legislador estatal, es lgico pensar que la disposicin posterior ha de anular la
anterior ya que se presume que con su formulacin el legislador tiene la voluntad expresa de
modificar la precedente.
2. La de la superioridad jerrquica.
Esta regla est presente en todos los ordenamientos jurdicos actuales, el principio de jerarqua
resuelve aplicando aquella jerrquicamente superior.
3. La de la especialidad de la regulacin.
deber jurdico queda debidamente satisfecho, tanto s el sujeto lo acata con las conviccin d que su conducta es la
ms adecuada y justa, como si l cumple a regaadientes, por estar en desacuerdo con la norma que lo impone, a
diferencia de los deberes impuestos por las morales.
El deber jurdico presenta otros rasgos diferentes que le disancias considerablenbte delos deberes morales.
4.2 Fundamentos.
El deber jurdico no puede sustentarse sobre la obligacin estrictametne moral de cumplir las normas impuestas por
el legislador legtimo.
Adems hay que tener en cuenta que el fundamento del deber jurdico, esta directamente vinculado al debate sobre
el origen de la validez de las normas jurdicas, que a suvez est supeditada a la respectiva concepcin del derecho.
Empezamos distinguiendo la existencia de dos grandes grupos de deberes jurdicos.
Fundamentales: son los deberes jurdicos de humanidad, aquellos que cada ciudadano ti4ne para con todos
los otros seres humanos. Su existencia y alcance no dependen sustancialmente de la regulacin que tengan
en los ordenamientos jurdicos histricos.
Ordinales: son deberes cuya existencia y alcance estn vinculados a la respectiva regulacin de esos
ordenamiento. Estos deberes tiene su raz y estn configurados definitivamente en las normas jurdicas que
los imponen.
CONTENIDO.
Deber jurdico como deber de conciencia:
Esta fe la doctrina originaria, en las sociedades ms antiguas el deber de cumplir las leyes que regan el
desarrollo de la vida social era entendido como un deber simplemente religioso, una obligacin que tenan
los hombres en relacin con el orden establecido por la divinidad. Era un deber de acatamiento pleno y
profundo, un deber de conciencia.
Tesis de la neutralidad moral.
La doctrina del deber jurdico como deber de conciencia entra en crisis con las doctrinas de Tomasio y Kant
que abogan por una separacin del derecho frente a la moral. El deber jurdico pas a ser configurado como
una obligacin amoral meramente objetiva. Mientras que las reglas morales obligan en el fuero interno, las
reglas de justicia impone deberes externos y coactivos.
Tesis de la rigurosa independencia del derecho frente a la Moral:
Esta tesis se han impuesto de nuevo en pocas recientes con vigor Kelsen, hasta el punto de reducir el
contenido del deber jurdico a un simple sometimiento a la coaccin. Es decir, a un simple estar sometido a
las sanciones que las normas jurdicas han previsto para el supuesto de que no se realce la conducta que
ellas establecen. Las crticas de esta tesis son dos:
- No responde acerca de qu es el deber jurdico, sino slo a la cuestin de cundo existe ese deber
- Impide explicar ese deber como algo distinto de las propias jurdicas, con lo que se terina confundiendo
la norma.
3 RELACIN JURDICA
La relacin jurdica es el principal elemento estructurador del Derecho.
En la actualidad y despus de un largo periodo de abandono por parte de la doctrina (en favor
de otras categoras, como Derecho subjetivo, deber jurdico o negocio jurdico,) se ha
registrado una vuelta al concepto de relacin jurdica, al considerarse que es la categora
central y fundamental del o.j., al ser un concepto que forma parte de la idea misma del
Derecho.
La relacin jurdica no es ms que la propia relacin social cuyo desarrollo ha sido
reglamentado por el Derecho.
Savigny en el S. XIX estableci la tesis de que en la relacin jurdica convergen dos aspectos o
elementos bsicos que la configuran:
La relacin social preexistente (elemento material)
La idea de Derecho que regula esa relacin (elemento formal)
Sin embargo la doctrina posterior, no fue capaz de mantener el equilibrio entre los dos
elementos estructurales sealados por Savigny. Unas tendencias afirman que la relacin
jurdica, es ante todo una relacin social cuya importancia, empuja al Derecho a reconocerla y
regularla, otras doctrinas la definen como un simple reflejo de las normas. En cualquier caso,
son dos los requisitos necesarios para que se d una relacin jurdica.
Sin embargo, hay ms requisitos y as los elementos bsicos de toda relacin jurdica son:
1. Los sujetos que establecen el vnculo en que consiste la relacin jurdica y que son al
mismo tiempo titulares de derechos y deberes correlativos.
Su nmero puede variar, pero siempre deben ser al menos dos y deben ser titulares de
personalidad jurdica.
En la actualidad no puede considerarse relacin jurdica la que en apariencia se produce entre
el hombre y los animales, las plantas o las cosas inertes.
Tampoco es vlido cualquier tipo de vnculo relacional para que exista relacin jurdica, como
ocurre en el caso de los vnculos de compaerismo, amistad u amor.
2. El objeto o contenido. Es la razn o motivo que impulsa a los sujetos a establecer o
mantener el vnculo recproco que les une.
3. La vinculacin correlativa. Es el elemento central de toda relacin jurdica. Desde el
momento en que dos personas se relacionan jurdicamente, cada una de ellas ocupa una
posicin a la que corresponden determinados derechos o deberes, de manera que, cuando la
relacin atribuye un derecho a uno de los sujetos, impone a la vez al otro un deber correlativo
En ocasiones el vnculo es de sentido nico, como en el caso del crdito: deber que va del
deudor al acreedor y derecho que va del acreedor al deudor.
5.ILICITUD Y SANCIN
5.1 Concepcin clsica y concepcin positivista de la ilicitud
Lo ilcito desde el punto de vista jurdico es el incumplimiento de la norma
La ilicitud proviene de la propia norma o de planteamientos previos a la elaboracin de la
normas? Esta cuestin nos lleva al anlisis de lo que es el Derecho y la dicotoma histrica
entre iusnaturalismo y iuspositivismo.
El iusnaturalismo define el concepto de Derecho segn parmetros que estn fuera del
propio ordenamiento jurdico positivo. Se considera que la licitud de una conducta depende del
concepto del bien y la ilicitud se determina como un mal.
De esta forma el Derecho opera como un instrumento represivo del ilcito (considerado como
un mal) atribuyendo una sancin que suponga un castigo o un mal para el sujeto culpable.
El hecho que no todas las acciones moralmente malas deben ser reguladas por el Derecho y
que el Derecho pueda establecer sus propios males que no tienen por que coincidir con los
morales, ha desembocado en dos conceptos:
Mala in se: comportamientos moralmente inadmisibles sancionados por la norma
jurdica mediante la imposicin de una sancin.
Mala prohibita: comportamientos moralmente irrelevantes pero que por estar
prohibidos por el derecho se establecen como obligatorios y su transgresin acarrea la
imposicin de una sancin.
La teora positivista. Fue desarrollada por Kelsen que en su intento de construir una teora
pura del Derecho, desecha cualquier referencia extrajurdica.
Kelsen rechaza los trminos contrario violatorio o lesin del Derecho para definir lo ilcito.
Segn Kelsen es impensable concebir lo ilcito como lesivo del Derecho, cuando precisamente,
con la comisin de una conducta antijurdica se pone en marcha todo el mecanismo jurdico.
En la ilicitud, no pueden entrar consideraciones referidas a un derecho ms all de las propias
normas, como podran ser el Derecho natural, consideraciones morales, polticas o religiosas.
No existen mala in se de carcter jurdico. El ilcito es tal porque lleva aparejada una sancin
jurdica, estando fuera del alcance de otras referencias.
Kelsen: una accin u omisin es un acto ilcito o delito, porque se le ha conectado un acto
coactivo como su consecuencia. No se trata de ninguna propiedad inmanente y tampoco de
ninguna relacin con alguna norma meta-jurdica, natural o divina, es decir, de ninguna relacin
con un mundo trascendente al derecho positivo, la que hace de determinada conducta humana
un acto ilcito o delito; sino exclusiva y nicamente, el que sea convertida, por el orden jurdico
positivo, en condicin de un acto coactivo, de decir, en condicin de una sancin.
5.2 CONCEPTO Y CARACTERIZACIN DE LA SANCIN JURDICA
La sancin no es un efecto primario de las normas jurdicas. Estas se caracterizan por la
imposicin de deberes y la correlativa atribucin de derechos. Slo en el caso de que falle esta
estructura, se impondra la sancin. Las sanciones adems ejercen una funcin retributiva y
ejemplarizante.
Las sanciones jurdicas, se distinguen por su especial rigor y grado de formalizacin: estn
socialmente organizadas, pueden recurrir al uso de la fuerza y disponen de rganos
especficos de imposicin. Han llegado a un grado mximo de institucionalizacin.
La seguridad jurdica presente en todo Estado de Derecho, hace imprescindible que el sistema
haga pblico todo lo que atae a la imposicin de sanciones, basada en los siguientes puntos:
1. Qu es lo que se castiga. Qu tipo de conductas sern objeto de sancin.
2. Cmo se castiga. Qu tipo de sanciones se prevn para las conductas antijurdicas.
3. Quin castiga. Establecer las personas o autoridades competentes para imponer
castigos.
4. De qu forma se castigar. Que se conozcan los procedimientos que regularn la
imposicin de castigos, as como los recursos que pueden ejercitarse frente a las
sanciones.
5. Dnde se castiga. El Derecho tiene previstas las sedes en las que se imponen y
cumplen las sanciones.
5.3 TIPOS DE SANCIONES
Un criterio de clasificacin es atendiendo a las distintas ramas del derecho. As habra penales,
civiles, administrativas, internacionales, etc... Sin embargo, hay formas sancionadoras
generales, aplicables a toda clase de preceptos, independientemente de su materia, como
seran la nulidad y la multa.
Otra clasificacin sera la de sanciones negativas y positivas.
Sanciones negativas. Aquellas medidas que tienden a contrarrestar el incumplimiento de
una norma jurdica, se clasifican en:
Retributivas: destacan las de carcter penal (delitos o faltas) con la consecuente
privacin de libertades, derechos y bienes de las personas. Y las de carcter
administrativo (multas.)
Reparadoras: son tpicas del Derecho Privado, en cuanto se basan en el principio de
satisfaccin y resarcimiento por un dao causado, ya que el Estado obliga a la parte
incumplidora a hacer lo convenido o en su caso a indemnizar.
Sanciones positivas. Aquellas medidas que tienden a travs de una accin directa a
promover el cumplimiento o la ejecucin de una norma. Se clasifican en:
Retributivas: Establecimiento de premios, recompensas, condecoraciones, honores,
etc...
Reparadoras: Compensaciones diversas por trabajos, esfuerzos, gastos, etc... Ejem:
los beneficios fiscales a empresas por motivo de trabajadores bajo ciertas condiciones.
Este tipo de sanciones han aumentado considerablemente en el Estado social de
Derecho en el que ste asume una funcin promocional.
Tema 15
2. Las principales soluciones.
2.1. Doctrina iusnaturalista.
Hasta el siglo XVIII, la reflexin sobre el Derecho parte siempre de la existencia de un
orden universal del ser, de estructura permanente e inviolable. Algunos postulados
bsicos del iusnaturalismo son los siguientes.
En primer lugar, se parte de una concepcin dualista del Derecho, es decir, de la
existencia de dos rdenes normativos, Derecho natural y Derecho positivo, estando
ste ltimo en una situacin de subordinacin ontolgica respecto de aqul. El
Derecho natural ser por tanto el autntico Derecho y el Derecho positivo slo lo ser
si concuerda con aqul.
En segundo lugar, el Derecho positivo slo ser Derecho vlido si se fundamenta en los
principios universales e inmutables del Derecho natural, que a su vez derivan de la
propia naturaleza humana, igual para todos los hombres e inmutables.
En tercer lugar, de lo anterior se deriva el carcter de universalidad del Derecho
natural, ya que afecta a todos los hombres por igual y por todos puede ser conocido al
estar fundamentado en dicha naturaleza.
En cuarto lugar todava podemos sealar otra caracterstica: el Derecho natural se
concibe como un lmite a la actividad legisladora de los hombres, ya que stos no
podrn establecer leyes que vayan en contra de lo establecido por aqul.
Conviene hacer una precisin a la hora de distinguir entre Derecho natural ontolgico
y Derecho natural deontolgico. El primero hace referencia al ser del Derecho; es la
concepcin ms rigurosa del iusnaturalismo, por cuanto la ley humana que se aparta
de sus principios o preceptos no adquiere la condicin de ley. El segundo supone una
visin ms abierta, referida al conjunto de valores que determinan el carcter
obligatorio del Derecho y sus criterios, suponen una valoracin moral del Derecho y
como consecuencia, la necesidad de una legitimacin del Derecho positivo.
2.2. La solucin iuspositivista.
En el siglo XIX se produce una reaccin contra el Derecho natural, contra todo lo que
ste tiene de metajurdico, derivado de la nueva concepcin de la ciencia en general,
basada en datos empricos.
Se trata de una doctrina monista; slo existe un nico Derecho y ste es el Derecho
positivo. Por otro lado, la justificacin o legitimacin del Derecho no debe buscarse en
pretendidas normas suprapositivas o realidades metajurdicas, sino en los factores que
determinan e intervienen en la creacin del Derecho. Slo cabe el conocimiento del
Derecho a travs del estudio cientfico del mismo.
La validez de las normas viene determinada por el procedimiento de creacin de las
mismas, es decir, por el cumplimiento de todos los requisitos que el propio
ordenamiento seala.
3. Los principales valores jurdicos actuales.
El Derecho, en tanto tiene entre sus objetivos principales la ordenacin de la
convivencia en el seno de la sociedad, debe tender a dicha ordenacin de manera que
sea lo ms eficaz posible, lo que resultar de la incorporacin al Derecho positivo de
aquellos principios, ideales o valores que en cada momento histrico la sociedad haya
establecido como propios y cuyo resultado ser el cumplimiento del Derecho por parte
de sus destinatarios.
instituciones que en cada momento histrico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad
humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional e
internacional.
Recepcin de los Derechos Humanos en las Constituciones estatales: los derechos
fundamentales.
En el siglo XIX no existe una distincin significativa entre la ley y los derechos. El Estado absoluto se situaba al
margen y por encima de la ley, cuando el Estado que surge de la Revolucin francesa y que se califica de liberal
est dentro y sometido a la ley, lo cual supone un mnimo de garanta para el sbdito frente a la arbitrariedad
estatal. Sin embargo, sigue prevaleciendo la ley como expresin de la voluntad estatal, ya que los derechos
carecen de autntica significacin jurdica autnoma.
Por otro lado, faltaba la elaboracin por parte de la doctrina de una teora jurdica de los derechos subjetivos,
dentro de los que se encuadran los derechos fundamentales. Los derechos que protega el Estado liberal eran
los de corte individualista, reivindicados por la burguesa ascendente: derecho a la vida a la libertad, a la
seguridad y a la propiedad y establecidos sobre una economa de corte liberal. El resultado real fue de un
reconocimiento meramente formal de los derechos del hombre sin preocuparse por las realidades concretas
que rodean cada vida individual.
El papel de los derechos fundamentales se limitaba, pues, a la articulacin tcnico- jurdica de los lmites
al poder, la sujecin de la actuacin del Estado a su sistema jurdico.
El nuevo modelo de estado tendr una funcin activa e intervencionista en la vida social (Estado del Bienestar)
procurando la realizacin de las condiciones materiales en un plano de igualdad para todos los ciudadanos.
El ncleo central de derechos sobre los que debe incidir el Estado social es sobre los derechos econmicossociales y culturales, los que se denominan de segunda generacin. El Estado debe desarrollar una actividad
encaminada a proporcionar o distribuir la riqueza de acuerdo con las necesidades de la sociedad en su
conjunto. Esta situacin lleva a que sean los rganos de la administracin los encargados de atender y resolver
todo lo concerniente a las necesidades que impone el rgimen de bienestar social.
Se trata del paso hacia el constitucionalismo rgido en el que la constitucin tiene la funcin de imponer
prohibiciones y obligaciones de contenido, correlativas unas a los derechos de libertad y las otras a los
derechos sociales, lo que implica que una norma puede ser formalmente vlida pero sustancialmente sea
invlida por contraposicin a las normas constitucionales.
El constitucionalismo actual supone una afirmacin mayor sobre las garantas jurdicas que rodean a dichos
derechos, con el consiguiente detrimento de la importancia de la ley. Los principios de justicia son principios
objetivos a los que deben tender los poderes pblicos, son exigencias de justicia general que deben estar por
encima de las voluntades individuales, incluso por encima del acuerdo de las mayoras. Esto redefine
completamente el concepto de democracia, que pasa igualmente del mbito formal al material (caracterizado
por el respeto a los derechos fundamentales como principios de justicia).
El principio de la soberana popular y la regla de la mayora se subordinan a los principios sustanciales
expresados por los derechos fundamentales.
Tema 17
El sentido y la funcin de la Filosofa del Derecho.
La ciencia y la filosofa trabajan juntas con el fin de alcanzar un conocimiento ms
preciso y mejor fundado de la realidad. Si bien la ciencia transformada en tcnica
puede rendir abundantes efectos, no ofrece indicacin alguna sobre los fines a los que
aplicar las herramientas que proporciona: no permite conocer qu objetivos ha de
perseguir la accin humana en cualquiera de sus mltiples facetas, slo dice cules son
los medios ms racionales para alcanzar una determinada meta.
La ciencia slo da el dato (que corresponde a la esfera del ser), decidirse a favor o en
contra de una poltica consecuente con ese dato (esfera del deber ser) es algo que
pertenece a un mbito que ya no es el del puro conocimiento.
La eleccin de los fines no puede dejarse exclusivamente en manos de los expertos,
por lo que su determinacin ha de darse en un foro pblico para la discusin de
opiniones. La intervencin argumentativa en este mbito es la filosofa; la necesidad
de la filosofa en la determinacin de los fines hace que sea necesario conservar las
circunstancias institucionales que hacen posible la discusin, como son la mutabilidad
y revisabilidad de las decisiones.