REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL
Juzgado Superior Segundo de la Coordinacin del Trabajo de la Circunscripcin
Judicial del Estado Lara
Barquisimeto, veintinueve de julio de dos mil diez
200 y 151
ASUNTO: KP02-R-2010-000703.
Parte Demandante: LAURA MARELVIS RAMREZ, venezolana, mayor de edad, de
este domicilio, titular de la cdula de identidad N 9.609.514.
Abogada Asistente de la Parte Demandante: AVIANNY GARCA, Abogada en
ejercicio, inscrita en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el N
108.918.
Parte Demandada: HOTEL PRINCIPE, C.A, Sociedad inscrita por ante la oficina
de Registro Mercantil, originalmente en fecha 03 de marzo de 1966 como
compaa en comandita simple, luego el 05 de junio de 1967 se transform en
una sociedad de responsabilidad limitada, y el 31 de mayo de 1987 fue
transformada en compaa annima, anotada bajo el N 21, Tomo 4 F de
fecha 01 de julio de 1987 y nuevamente reformada el 04 de julio de 1989 bajo
el N 26 tomo 1-A, el 09 de agosto de 1991 bajo el N 31, Tomo 9 A, el 04 de
octubre de 1995, bajo el N 23, Tomo 117 A, y el 17 de diciembre de 1999
bajo el N 34 Tomo 48 A.
Apoderados Judiciales de la Demandada: FILIPPO TORTORICI SAMBITO,
ADRIANA VSQUEZ, HENRY ARRIECHE, FRANCO SALLUSTI, MAXIMILIANO DE
LEONE, CARLA CASTRO y UBALDO PALUMBO, Abogados en ejercicio, inscritos
en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo los Nros. 45.954, 104.109,
55.040, 90.175, 90.018, 126.041 y 102.213 respectivamente.
RECORRIDO DEL PROCESO
La presente causa sube a esta Alzada por Recurso de Apelacin interpuesto por
la parte demandada contra la decisin proferida por el Juzgado Tercero de
Primera Instancia de Juicio del Trabajo de esta Circunscripcin Judicial, en fecha
08/06/2010.
En fecha 16/06/2010 se oy la apelacin en ambos efectos.
El da 30/06/2010 se recibi el asunto por este Juzgado y posteriormente se fij
para el 22/07/2010 la celebracin de la Audiencia oral.

Siendo sta la oportunidad procesal correspondiente, este Juzgado procede a

pronunciarse en los siguientes trminos:
I
ALEGATOS DE LAS PARTES EN LA AUDIENCIA
I.1
DE LA DEMANDADA RECURRENTE
La parte demandada recurrente manifest en la Audiencia oral que la Juez de
Primera Instancia incurri en falso supuesto de Derecho al extender el
contenido del artculo 389 de la Ley Orgnica del Trabajo a todos los conceptos
derivados de la relacin de trabajo, para as proceder a condenar el pago de las
utilidades durante el perodo en el cual la demandante se encontraba de
reposo pre, post natal y por enfermedad no profesional, obviando as lo
dispuesto en los artculos 94, 95 y 174 eiusdem.
Especficamente el pargrafo primero del artculo 174 de la Ley Orgnica del
Trabajo, respecto a las utilidades, consagra que debe descontarse del cmputo
de las mismas el tiempo durante el cual el trabajador no haya prestado
servicios, ya que la razn de aquellas es que los trabajadores disfruten de las
ganancias que han contribuido a obtener, de manera que al no laborar, tal
contribucin no existe y debe ser excluida.
De manera que, al estar suspendida la relacin de trabajo, en virtud de los
reposos pre, post natal y por enfermedad no profesional, y no estar obligado el
trabajador a prestar servicio ni el patrono a pagar salario, resulta improcedente
el pago de diferencia de utilidades reclamado y condenado, ya que la
demandada pag el tiempo efectivo de trabajo y as solicita sea declarado.
I.2
DE LA PARTE ACTORA
Seal que la demandada paga por concepto de utilidades la cantidad de
setenta y cinco (75) das, sin embargo, ella slo recibi cuarenta y cinco (45)
por encontrarse en perodo de pre y post natal, y en este caso no debera ser
descontado dicho lapso, pues la Ley ordena computar la antigedad y para la
maternidad existe una proteccin especial y adems de ello la seguridad social
la ampara.
II
DEL OBJETO DE LA APELACIN
La parte demandada recurre nicamente de la condenatoria del pago de la
diferencia de utilidades efectuada por el A quo, por tal razn, quien juzga
proceder a pronunciarse sobre lo alegado, de conformidad con el principio
tantum apellatum quantum devolutum.

II
ANLISIS DE LA SITUACIN Y ARGUMENTACIN
Analizadas como fueron las actas procesales y considerando los alegatos de las
partes en la Audiencia, este Juzgado observa:
La proteccin de la maternidad de las mujeres trabajadoras ha constituido un
inters fundamental para el Estado, es por ello que ha legislado sobre la
materia y ha consagrado normas que protejan tanto a la mujer, como a la
familia, y la condicin de aquellas en su empleo, ya que muchos cambios se
han dado en la vida de las mujeres y en particular en su insercin en el
mercado laboral. La mujer actual ya no slo desempea las funciones
relacionadas a la crianza de los hijos e hijas y al cuido del hogar, sino que hoy
constituye una fuerza activa y ascendente en todos los campos de la actividad
econmica.
Esta realidad aunada a las luchas de las mujeres por la exigencia y defensa de
sus derechos, ha sido determinante para que las legislaciones laborales,
internacionales y nacionales, tomen medidas tendientes a eliminar las normas
discriminatorias para las mujeres en este campo y adecuar las relacionadas
con la proteccin a la maternidad.
En tal sentido, surge el Convenio 103 de la llamada O.I.T, suscrito y ratificado
por Venezuela, el cual mantiene los principios fundamentales consagrados por
vez primera en el ao 1919, haciendo ms explcitos los medios y mtodos
para el otorgamiento de las prestaciones, el cual dispone lo siguiente:
Artculo 4
1. Toda mujer a la que se aplique el presente Convenio tendr derecho,
mediante presentacin de un certificado mdico o de cualquier otro certificado
apropiado, segn lo determinen la legislacin y la prctica nacionales, en el
que se indique la fecha presunta del parto, a una licencia de maternidad de
una duracin de al menos catorce semanas.
2. Todo Miembro deber indicar en una declaracin anexa a su ratificacin del
presente Convenio la duracin de la licencia antes mencionada.
3. Todo Miembro podr notificar posteriormente al Director General de la
Oficina Internacional del Trabajo, mediante otra declaracin, que extiende la
duracin de la licencia de maternidad.
4. Teniendo debidamente en cuenta la necesidad de proteger la salud de la
madre y del hijo, la licencia de maternidad incluir un perodo de seis semanas
de licencia obligatoria posterior al parto, a menos que se acuerde de otra forma
a nivel nacional por los gobiernos y las organizaciones representativas de
empleadores y de trabajadores.
5. El perodo prenatal de la licencia de maternidad deber prolongarse por un
perodo equivalente al transcurrido entre la fecha presunta del parto y la fecha
en que el parto tiene lugar efectivamente, sin reducir la duracin de cualquier
perodo de licencia obligatoria despus del parto.
LICENCIA EN CASO DE ENFERMEDAD O DE COMPLICACIONES

Artculo 5
Sobre la base de la presentacin de un certificado mdico, se deber otorgar
una licencia, antes o despus del perodo de licencia de maternidad, en caso
de enfermedad o si hay complicaciones o riesgo de que se produzcan
complicaciones como consecuencia del embarazo o del parto. La naturaleza y
la duracin mxima de dicha licencia podrn ser estipuladas segn lo
determinen la legislacin y la prctica nacionales.
PRESTACIONES
Artculo 6
1. Se debern proporcionar prestaciones pecuniarias, de conformidad con la
legislacin nacional o en cualquier otra forma que pueda ser conforme con la
prctica nacional, a toda mujer que est ausente del trabajo en virtud de la
licencia a que se hace referencia en los artculos 4 o 5.
2. Las prestaciones pecuniarias debern establecerse en una cuanta que
garantice a la mujer y a su hijo condiciones de salud apropiadas y un nivel de
vida adecuado.
3. Cuando la legislacin o la prctica nacionales prevean que las prestaciones
pecuniarias proporcionadas en virtud de la licencia indicada en el artculo 4
deban fijarse con base en las ganancias anteriores, el monto de esas
prestaciones no deber ser inferior a dos tercios de las ganancias anteriores de
la mujer o de las ganancias que se tomen en cuenta para calcular las
prestaciones.
4. Cuando la legislacin o la prctica nacionales prevean que las prestaciones
pecuniarias proporcionadas en virtud de la licencia a que se refiere el artculo 4
deban fijarse por otros mtodos, el monto de esas prestaciones debe ser del
mismo orden de magnitud que el que resulta en promedio de la aplicacin del
prrafo anterior.
5. Todo Miembro deber garantizar que las condiciones exigidas para tener
derecho a las prestaciones pecuniarias puedan ser reunidas por la gran
mayora de las mujeres a las que se aplica este Convenio.
6. Cuando una mujer no rena las condiciones exigidas para tener derecho a
las prestaciones pecuniarias con arreglo a la legislacin nacional o cualquier
otra forma que pueda ser conforme con la prctica nacional, tendr derecho a
percibir prestaciones adecuadas con cargo a los fondos de asistencia social,
siempre que cumpla las condiciones de recursos exigidas para su percepcin.
7. Se debern proporcionar prestaciones mdicas a la madre y a su hijo, de
acuerdo con la legislacin nacional o en cualquier otra forma que pueda ser
conforme con la prctica nacional. Las prestaciones mdicas debern
comprender la asistencia prenatal, la asistencia durante el parto y la asistencia
despus del parto, as como la hospitalizacin cuando sea necesario.
8. Con objeto de proteger la situacin de las mujeres en el mercado de trabajo,
las prestaciones relativas a la licencia que figura en los artculos 4 y 5 debern
financiarse mediante un seguro social obligatorio o con cargo a fondos
pblicos, o segn lo determinen la legislacin y la prctica nacionales. Un
empleador no deber estar personalmente obligado a costear directamente las
prestaciones pecuniarias debidas a las mujeres que emplee sin el acuerdo
expreso de ese empleador, excepto cuando:

a) est previsto as en la legislacin o en la prctica nacionales de un Miembro

antes de la fecha de adopcin de este Convenio por la Conferencia
Internacional del Trabajo, o
b) se acuerde posteriormente a nivel nacional por los gobiernos y las
organizaciones representativas de los empleadores y de los trabajadores.
De igual manera, la Recomendacin 85 sobre proteccin de la maternidad ha
consagrado:
Prestaciones
2. Cuando sea posible, previa consulta con las organizaciones representativas
de empleadores y de trabajadores, las prestaciones pecuniarias a las cuales
tiene derecho la mujer durante la licencia a que se refieren los artculos 4 y 5
del Convenio deberan elevarse a un monto igual a la totalidad de las
ganancias anteriores o de las que se tomen en cuenta para calcular las
prestaciones.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su artculo 76,
dispone que la maternidad y la paternidad son protegidas integralmente y el
Estado garantizar la asistencia y proteccin integral a la maternidad, en
general a partir del momento de la concepcin, durante el embarazo, el parto y
el puerperio, y en el artculo 89, entre otras, consagra la intangibilidad,
progresividad e irrenunciabilidad de los derechos y beneficios laborales.
Por todo lo anterior, en criterio de quien juzga, efectuar una interpretacin
restrictiva del artculo 389 de la Ley Orgnica del Trabajo, limitando el alcance
slo a la aplicacin literal que implica ampliar el derecho de la mujer
embarazada durante este perodo slo a su antigedad, obviando los
Convenios Internacionales ratificados por Venezuela, constituye una limitacin
contraria a la proteccin integral de la madre, contenida en nuestra Carta
Magna, por cuanto condicionara el derecho sagrado de la mujer a la
maternidad, obligndola a escoger entre este derecho y la merma que
representa lo dejado de percibir desde el punto de vista econmico, lo cual no
se corresponde con la proteccin integral que se propugna, por esto, en
aplicacin de los principios constitucionales, se ordena el pago de la diferencia
de utilidades correspondientes al ao 2007 reclamadas por la actora, que
representan los treinta das faltantes por referirse al perodo pre y post natal.
Por otra parte, quien juzga observa que la actora se encontraba de reposo
mdico por enfermedad no profesional desde el da 24 de enero hasta el 24 de
octubre de 2008, lapso que debe ser excluido del cmputo de las utilidades
respectivas de ese ao, ya que en dicho caso, este juzgador considera que
resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 174 porque la demandante no
prest servicios por causas ajenas a la maternidad, no siendo aplicables las
consideraciones anteriores. Y as se decide.
DECISIN
En mrito de las consideraciones anteriormente expuestas, este Juzgado

Superior Segundo de la Coordinacin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial

del Estado Lara, Administrando Justicia, en nombre de la Repblica Bolivariana
de Venezuela y, por autoridad que le confiere la Ley declara:
PRIMERO: PARCIALMENTE CON LUGAR el recurso de apelacin interpuesto por
la parte demandada contra la decisin de fecha 08/06/2010, dictada por el
Juzgado Tercero de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de esta
Circunscripcin Judicial.
SEGUNDO: No hay condenatoria en Costas, dadas las resultas del fallo.
TERCERO: Se MODIFICA la decisin recurrida, en consecuencia la demandada
deber proceder al pago de lo condenado en la parte motiva de esta decisin.
Para la cuantificacin de este concepto se ordena practicar experticia
complementaria del fallo, una vez que se declare definitivamente firme la
decisin. Para ello, el Juez de la Ejecucin deber designar experto, cuyos
honorarios sern fijados en el acto de nombramiento y estarn a cargo de la
demandada, sin que ello impida a la parte actora subrogarse en dicho pago y
acumular esta deuda a la cantidad a ejecutar; procedindose en todo caso a
aplicar lo dispuesto en el artculo 249 del Cdigo de Procedimiento Civil y las
siguientes reglas:
El experto deber utilizar como salario diario la suma de Bsf. 21.66, los cuales
se obtuvieron de dividir la suma de Bs. 975.000,oo recibidos por la actora por
concepto de utilidades, entre los 45 das pagados por dicho concepto, tal y
como consta al folio 64 de autos, por no constar en autos ninguna otra prueba
del salario.
Respecto al clculo de las utilidades correspondientes al 2007, deber
multiplicarse el salario diario antes referido por los treinta (30) das restantes.
As mismo, para cuantificar las utilidades correspondientes al ao 2008 se debe
excluir el perodo desde el 24 de enero hasta el 24 de octubre de ese ao, por
cuanto la no prestacin de servicio en el mismo fue por causas ajenas al reposo
de pre y post natal, y el cmputo de la fraccin deber hacerse con base al
mismo salario diario establecido supra.
Publquese, regstrese y djese copia certificada de la presente decisin.
Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho del Juzgado Superior Segundo
de la Coordinacin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara. En
Barquisimeto, a los veintinueve (29) das del mes de julio de 2010. Ao: 200
de la Independencia y 151 de la Federacin.

Abg. Jos Flix Escalona.

Juez

Abg. Marlyn Lorena Principal

Secretaria
Nota: En esta misma fecha, 29 de julio de 2010, se dict y public la anterior
decisin. Ao: 200 de la Independencia y 151 de la Federacin.

Abg. Marlyn Lorena Principal

Secretaria

KP02-R-2010-703
Amsv/JFE