1.

- Antecedentes
Estos contratos denominados
tambin
contratos
de distribucin exclusiva, venta exclusiva, exclusiva venta, o concesin en
exclusiva, se producen por el aumento de las relaciones comerciales, ya que
difcilmente una persona bien sea fsica o jurdica, tiene el poder y la capacidad
suficiente para producir un artculo y encargarse de su distribucin y venta.
Sus antecedentes se encuentran en Alemania, en la distribucin y venta de
cervezas. En Estados Unidos, tomaron auge en el sector de concesionarios de
venta de automviles, industria de gran expansin por los aos veinte.
2.- Significado del trmino concesin en derecho privado.
La concesin constituye un contrato y un concepto nuevo proveniente del derecho
administrativo, ligado a un privilegio de reventa exclusiva de productos a favor de
un comerciante independiente, en virtud del cual el concesionario, para asegurar
su lucro, debe resignar parte de su autonoma jurdica, subordinando e integrando
su actividad econmica a los recaudos que con carcter uniforme para la red le
requiere la concedente.
El contrato de concesin de servicios pblicos del derecho administrativo es
definido como aquel por el cual un particular (concesionario) es autorizado por
la administracin para desarrollar por cierto tiempo y a su riesgo, salvo pacto en
contrario, un servicio pblico, recibiendo de los usuarios, como contraprestacin
econmica, la cantidad determinada en las oportunas tarifas.
Evidentemente, existen ciertas semejanzas entre ambos contratos. Ambos tienen
por finalidad la explotacin de un servicio que es concedido por alguien que lo
tiene a su cargo o desea prestarlo. Tambin en otros aspectos hay coincidencias:
otorgamientos de bienes para la explotacin del servicio; compensacin a favor
del concedente; el concesionario acta siempre por su cuenta y riesgo y a su
nombre.
Sin embargo, toda confusin entre ambos contratos es imposible. La actuacin
del Estado como persona de derecho pblico en el contrato administrativo de
concesin, la exorbitancia con que se desempea, constituye la pauta esencial
para la distincin y es suficiente para diferenciar conceptual y terminantemente tal
contrato de la figura de la concesin privada.
3.- Concepto.
"Contrato de concesin comercial es aquella convencin por la cual un
comerciante denominado concesionario, pone su empresa de distribucin al
servicio de un comerciante o industrial denominado concedente, para asegurar
exclusivamente, sobre un territorio determinado, por un tiempo limitado y bajo la
vigilancia del concedente, la distribucin de productos de los que se le ha
concedido el monopolio de reventa"
esta definicin del profesor Champaud, resalta los siguientes elementos:
a.
La puesta a disposicin de la empresa del concesionario a favor del o de la
concedente en forma exclusiva.
b.
c.

La limitacin geogrfica (el territorio objeto de la concesin).

La permanencia y el control (bajo vigilancia del concedente por un plazo
determinado).

d.

El otorgamiento de un privilegio (el monopolio de reventa)

Estas convenciones de exclusividad de venta caracterizan a una poca en la que

el
contrato
de
venta
comercial
evoluciona
en
el
pasaje
de
una economa librecambista a una economa de cambios organizados, en la que
los fabricantes se aslan de los clsicos mayoristas y minoristas. Los acuerdos
entre productores y distribuidores han dado a luz a las redes de concesionarios,
en particular de productos de alta tcnica y de lujo. La relacin entre stos y el
concedente se efecta a tenor de un "contrato marco", que es idntico para todos
los miembros de la red. As es dable observar que existe:
a.
Necesidad de uniformidad, evidencia en un contrato tipo, tambin llamado
contrato reglamento.
b.

Obligatoriedad de identificacin del producto con un sistema especializado

de venta, por medio de una red de comercializacin de distribuidores
vinculados por el contrato reglamento con el concedente.

c.

Cierta permanencia en las relaciones para una mejor colocacin de

la produccin. El contrato de concesin presupone una relacin continua en el
tiempo entre el concedente y sus concesionarios.

d.

Coordinacin entre pretensiones dispares (concedente-concesionario). Esta

dicotoma implica un conflicto entre el principio de autonoma y el de seguridad.
La concesin comercial promete al concesionario una seguridad econmica y
al menos una seguridad mayor que la que tiene el comerciante individual, con
el sacrificio de parte de su independencia econmica.

Para el concedente las ventajas son mltiples: No debe en primer lugar arriesgar
un capital adicional, ni sobredimensionar con personal propio su empresa. En caso
de fuerza mayor o de circunstancias imprevistas, un tercero corre eventualmente
con los riesgos. No crea necesariamente vnculos directos, fuente de
enojosos problemas con terceros.
Tiene no obstante ciertas desventajas: Debe tratar con un comerciante autnomo,
que busca maximizar su provecho; que no responde, ni obedece como un
empleado y que, slo indirectamente, se preocupa del negocio del productor, cual
es la fabricacin, en la medida que ste no le pueda entregar el producto a que se
oblig.
El concesionario a su vez, tiene ventajas ciertas al ingresar a una concesin: En
primer lugar limita el riesgo comercial, al vender un producto conocido
al amparo de una marca registrada, que tiene un mercado propio; en segundo
lugar, lo hace protegido por el respaldo tcnico del concedente y al amparo de una
red de concesionarios en los que encuentra sustento y cooperacin en
el desempeo de su gestin profesional; por ltimo, goza de un monopolio sobre
su territorio, que el propio concesionario juzga apto. Su remuneracin resultante,
de la diferencia del precio de compra con el de reventa ha sido previamente
calculada por la concedente y su esfuerzo y habilidad personal le permiten, sin

mayor riesgo que los vaivenes del mercado y de la economa, acrecentar

su rentabilidad.
Es claro sin embargo que no todo es ventajas para el concesionario. Para el
cumplimiento de esos postulados el concesionario sacrifica, en aras de obtener
una seguridad, cierto margen de libertad individual. Debe cumplir con mecanismos
y normas para identificarse y uniformarse con sus colegas y est sujeto a los
arbitrios del concedente; no a sus caprichos, pero s a sus necesidades. Debe
esforzarse en vender y por ende en comprar productos, a veces difciles de
colocar; mantener inventario de repuestos que inmovilizan parte de su capital en
giro, atender y prestar garantas de calidad del producto y, en general,
comprometer una inversin propia importante erigiendo instalaciones de venta o
servicio o adquiriendo herramentales o equipos que le exige su concedente.
En este contexto, los derechos y obligaciones de cada parte tienden a privilegiar la
actuacin del concesionario-fabricante frente a cada uno de los concesionarios,
resultante de un contrato tipo o reglamento, que el concesionario debe aceptar,
con muy pocas aunque importantes opciones, para poder ser concesionario.
4) La concesin en el comercio actual.
La concesin desempea una funcin econmica de mucha importancia en el
comercio actual.
Del punto de vista del concedente le posibilitar la prestacin de servicios o la
colocacin de productos, trasladando el riesgo de ellos sobre terceros, que
adems toman sobre s la organizacin de la prestacin y su funcionamiento, pone
en evidencia que al concedente le permitir, generalmente sin mayor necesidad de
inversin de capital, obtener beneficios de escala al vender en forma peridica, y a
compradores obligados, su produccin.
En razn de este sistema la concesin comercial es gratuita en cuanto el
concesionario no debe pagar una suma de dinero por el mero hecho de ser
designado concesionario, aunque ciertamente se obliga a otras prestaciones, pero
stas son posteriores a su designacin. Por ello, aunque el concedente no reciba
un pago por designar a un concesionario, el servicio bien prestado siempre
constituir un motivo de prestigio que puede tener influencia en otros aspectos que
le reporten utilidad.
Desde el punto de vista del concesionario, la concesin le permitir la realizacin
de una actividad de su especialidad incluso asegurndole generalmente un
mnimo de clientela, ya que la misma circunstancia de que el concedente haya
autorizado el servicio, est indicando que ste ser utilizado por terceros y que por
ello se presta, es decir, que tiene posibles destinatarios que seguramente harn
uso de l. Como quienes soliciten los servicios abonarn por ellos un precio al
concesionario, all estar su beneficio econmico, que ser mayor cuando el
concedente le facilite bienes para su actividad, porque de esta manera no
necesitar mayor inversin de capital.
5) Naturaleza jurdica.
a) Compraventa y Concesin. Se ha intentado ver en la concesin como una
serie de compraventas comerciales. La compraventa es, no obstante, un contrato
de cambio, se agota en las prestaciones reciprocas, mientras que la concesin es
un convenio de carcter permanente, que no comprende slo una serie de
compraventas futuras, sino que la obligacin del concesionario es comercializar

una parte de la produccin del concedente, en las oportunidades y bajo las

condiciones que ste fije. De ah que se haya sealado que la concesin es un
convenio de coordinacin, en virtud del cual cada empresario explota su propia
empresa, asume su propio riesgo y busca su propio lucro.
b) Licencia de Marca y Concesin. En la licencia de marca existe tambin una
relacin de permanencia y una obligacin de venta del producto, pero all
concluyen las analogas.
En la concesin no hay licencia de marca, el concesionario no tiene permiso para
usar la marca del concedente en otros o en sus propios productos, simplemente
adquiere mercadera conocida bajo un nombre comercial o marca que revende.
En la licencia de marca el licenciatario tiene el derecho de usar la marca para
diferentes productos que fabrica o hace fabricar dentro de una lnea, por ejemplo,
ropa de vestir que fabrica y "marca" bajo licencia; el concesionario no tiene
ningn derecho marcario, solo puede utilizar la marca en conjuncin con la venta
del producto cuya reventa el concedente le ha autorizado.
c) Monopolio y Concesin. La doctrina francesa ha elaborado dos teoras para
explicar la naturaleza de la concesin: la venta con cargo y la venta con
monopolio.
En un caso se habla de que as como existen donaciones con cargo tambin
existen compraventas con cargo, en la especie la imposicin del precio de la
reventa por el concedente. Se replica que se trata de dos negocios jurdicos no
asimilables: la donacin es un acto gratuito, la compraventa oneroso, la carga es
siempre la contrapartida de la liberalidad, mientras que en la compraventa al no
ser gratuita, al no haber liberalidad, carecera de causa.
Otros por su parte han pretendido ver en la obligacin del concedente de no
vender los mismos productos a terceros un verdadero monopolio, sin embargo, ha
pesar de que la exclusividad constituye una venta con monopolio, tal concepto es
insuficiente para caracterizar a la concesin, pues debe tenerse en cuenta otro
elemento importante de ella, como ser la permanencia y la uniformidad de las
relaciones comerciales.
d) Concesin Comercial y Concentracin Vertical de Empresas. En este
contrato el concesionario pasa a ser el componente de un conjunto de otros
contratos idnticos celebrados por el fabricante para facilitar la existencia de
nuevas bocas de expendio de sus productos para el mercado, formando parte de
una red de empresas de distribucin integrada y sometida a su direccin y poder.
e) Contrato Preliminar o Normativo. Contrato normativo es aquel en que las
partes delinean y convienen preliminarmente las condiciones de otro contrato
futuro que pueden estipular o no. En el contrato preliminar existe la promesa de
contratar, pero en ambos supuestos se trata de una obligacin de no contratar, ni
incluir otro contrato durante su vigencia que tenga un contenido similar, o que
exista obligacin de estipular el convenio futuro.
En cambio en la concesin existen desde el comienzo derechos y obligaciones
exigibles con el otorgamiento de la concesin. Existe una obligacin de comprar y
de revender, de prestar un servicio o de colocar pedidos, de adquirir repuestos
etc., nada ms lejos de una estipulacin futura que puede o no cumplirse.

f) Contrato Sui Generis o Atpico. Al respecto hay mucha doctrina que

concuerda, pero esto no significa que los autores estn de acuerdo sobre sus
caractersticas.
En primer trmino, estn los que piensan que nos encontramos ante un contrato
de colaboracin, en el cual no hay intereses contrapuestos, ya que concedente y
concesionario tienen inters en vender y los une la misma finalidad: organizar la
venta de las mercaderas o bienes objeto de la concesin.
Por el otro hay quienes creen que la concesin es una tcnica o instrumento
de integracin o cuasi integracin, perteneciente a los contratos de afiliacin o
bien fuera del derecho societario y del derecho de los grupos o agrupaciones.
En definitiva sea cual sea lo posicin que se adopte, no cabe duda de que se trata
de un contrato atpico, cuyos perfiles, si bien conocidos, no estn totalmente
desarrollados por la practica y la doctrina.
g) Contrato de Adhesin. Esto pues una de las partes contratantes,
generalmente el concedente, situado por razones diversas en una posicin
econmica ms fuerte que su co-contratante, impone las condiciones del contrato,
el que propone en bloque, quedndole solo a este ltimo, aceptarlo o no en su
totalidad.
Sin embargo la concesin mercantil es distinta de los contratos de adhesin, pues
ambas empresas suelen ser econmicamente importantes e independientes, de
manera que el concesionario no tiene por qu pactar la concesin mercantil en las
mismas condiciones que el que contrata la luz, el servicio de prestacin de agua o
un seguro. Por otra parte, la nota de la uniformidad no se cumple con el mismo
rigor que en los supuestos de contratos de adhesin tpicos, pues si bien hay una
parte del contenido de estos contratos que ser uniforme para todos los
concesionarios, cada uno de stos podr pactar las condiciones y modos de venta
que exijan las peculiaridades y circunstancias de su empresa de reventa.
6) Elementos del Contrato de Concesin.
a) Autorizacin Para Adquirir Productos del Concedente. Este es el objeto
principal del contrato de concesin: el concedente decide separar una actividad
que le compete y otorga esa autorizacin al concesionario. Debe surgir claramente
esa delegacin por parte del concedente para que pueda determinarse la
existencia de una concesin; de lo contrario podemos estar en presencia de
contratos diferentes (locacin de obra, de servicios).
El privilegio de adquirir productos del concedente es de la esencia de la concesin
y sta no puede existir sin el derecho del concesionario de comprar para revender
los productos del concedente en una zona determinada, diferencindose del
suministro en que en este ltimo existe una garanta respecto de las cantidades
mnimas mensuales a proveer, que no es tpica de la concesin, en la que la
fabrica no adquiere compromisos al respecto, aunque sea de su conveniencia
vender ms productos.
b) Prestacin o Explotacin de la Concesin a nombre Propio. La prestacin
del servicio de pre y posventa a nombre, por cuenta y a riesgo del concesionario
es otra finalidad comn que ambas partes tienen en mira al contratar. El
concedente celebra el contrato para prestar el servicio, para asegurarlo, incluso en
mejores condiciones, a los terceros,. Por su parte el concesionario asume como

principal obligacin y adquiere tambin como principal derecho, la realizacin de la

explotacin concedida.
c) Autonoma. El concesionario desempea sus funciones con autonoma, en el
sentido de que no se encuentra vinculado por una relacin de dependencia
jurdica, pero s existe una subordinacin tcnica y econmica que pone en manos
del concedente importantes decisiones, como por ejemplo zona en que el
concesionario debe actuar, modo de efectuar las ventas, stock de repuestos que
debe mantener, la determinacin del precio sugerido de reventa y la participacin
del concesionario o su ganancia le es fijada por el concedente.
d) Exclusividad. Se trata de una exclusividad de aprovisionamiento, sin ella no
hay concesin comercial: es tpica y caracterstica de este contrato. El
concesionario de hecho es exclusivo en su zona. Puede tambin serlo por
contrato, pero ello no es caracterstico ni necesario. La exclusividad de
aprovisionamiento implica tambin que no pueden comercializarse productos de
otra marca y comporta la obligacin del concedente de slo aprovisionar a
aquellos que son sus concesionarios designados y no vender directamente
al consumidor,
con
excepcin
de
ciertas
situaciones
especiales
(empleados, exportaciones, ventas a ciertos consumidores).
e) Control. Siendo el contrato de concesin una delegacin de actividad, el control
de dicha actividad por el concedente es un elemento esencial, el que se manifiesta
en la posibilidad de reglamentacin y de vigilancia y es consecuencia de que el
concedente necesita uniformar la actividad del concesionario y por tal razn se
reserva la facultad de controlarlo, as como tambin la de modificar las
condiciones en que presta la actividad en ciertos aspectos, como por
ejemplo precios, descuentos, materiales o mercadera a utilizar en la prestacin,
utilizacin de los emblemas e insignias del concedente etc.
7) Caractersticas del Contrato de Concesin.
1.- Consensual. El contrato de concesin se perfecciona con el mero
consentimiento, que crea ya las obligaciones emergentes del contrato, aun cuando
se acostumbra celebrarlo por escrito.
2.- Es preparatorio, normativo de otros negocios.
3.- De tracto sucesivo, pues necesariamente se cumple en el tiempo.
4.- Bilateral. Pues ambas portes resultan obligadas luego de su formacin,
teniendo vigencia los efectos particulares de esta clase de acuerdos: el pacto
comisorio, la excepcin de contrato no cumplido etc.
5.- Oneroso. Hay ventajas reciprocas, que se otorgan la una teniendo en vista a la
otra. El concesionario obtiene una ventaja econmica consistente en lo que los
terceros abonaran por encima del precio que el debe pagar al concedente, ms
una fluida demanda de un producto conocido; el concedente recibe el precio del
concesionario y a la vez los beneficios de la de la difusin de sus productos de
marca por medio de la red de sus concesionarios
6.- Conmutativo. Ello independiente de la existencia del riesgo propio de los
negocios, consistente en que ni concedente ni concesionario saben en definitiva si
el negocio en cuestin ser beneficioso.
7.- Intuito Personae. Por tanto no cedible ni transferible; por ello termina por la
ocurrencia de eventos que afecten a la persona de las partes, tales como
la quiebra y el convenio que puedan afectarlas

8.- Principal. Pues su vigencia no depende de otros actos o contratos.

9.- Es un contrato empresarial o tambin llamado de "colaboracin entre
empresas". Ello porque no hay vinculo de subordinacin o dependencia entre las
partes celebrantes, ya que ambos son empresarios o comerciantes que realizan
un negocio de mutuo beneficio, corriendo cada cual con los riesgos
correspondientes.
10.- Contrato entre Comerciantes. La concesin se caracteriza por ser un
contrato que se celebra entre comerciantes, titulares de empresas.
8) Duracin.
Se trata siempre de un contrato de tracto sucesivo. Se puede pactar por tiempo
indefinido, con clusula de desahucio dada con cierta anticipacin, o por tiempo
determinado, con clusula de renovacin automtica, que opera salvo oposicin
manifiesta por alguna de las partes con la anticipacin prevista en el contrato. Es
posible pero no usual, un negocio de esta especie con plazo determinado no
renovable automticamente.
Se suele afirmar que la incertidumbre sobre la no renovacin de la concesin
conspira contra la igualdad de las partes y resiente la autonoma jurdica del
concesionario, sin embargo, la jurisprudencia francesa ha sostenido firmemente el
derecho del concedente de no renovar el contrato, habiendo declarado que la no
renovacin no constituye un abuso del derecho sino una facultad contractual.
En Espaa se ha resuelto que de no existir una clusula en tal sentido, no existe
norma que permita fundar esta pretensin, el concesionario es un empresario
independiente que juega con el lea de la no renovacin, que conoce al tiempo de
celebrar y de concluir el contrato.
9) Obligaciones del Concesionario.
Sealado ya cuales son las finalidades de las partes al celebrar un contrato de
concesin, es obvio que sus clusulas han sido predispuestas y preparadas por el
concedente a quien, a fin de uniformar las obligaciones de los miembros de su red
comercial. Las clusulas de modalidades ms usuales que crean obligaciones
para el concesionario son:
- Clusula de mnimo: Se acostumbra estipular que el concesionario, en un
determinado periodo, por ejemplo un ao, deba hacer compras por un mnimo
preestablecido, sea en cantidad o en valor de mercaderas.
- Obligacin de mantenimiento de stocks: Estos contratos pueden imponer al
concesionario la obligacin de mantener un stock determinado de mercadera o de
sus repuestos o accesorios, a disposicin del pblico consumidor.
- Obligacin de prestar servicios a clientes: Tambin es usual en estos contratos
que el concesionario se obligue a efectuar prestaciones de servicios a los clientes,
como por ejemplo atender los reclamos de la clientela y contar con una estacin
de servicio para revisiones y reparaciones. Deber acotarse que el fin del pacto de
estas obligaciones tiene por mira un objetivo comn a los intereses de ambas
partes, que pretende una mejor atencin al cliente, lo que redunda en definitiva en
la conservacin y aumento de la clientela. Normalmente los servicios que la
concesin obliga respecto del cliente no son gratuitos. El cliente debe convenirlos
y pagarlos de acuerdo a las reglas generales de derecho. Los servicios del
concesionario para responder de la garanta del producto, si se le imponen al
concesionario, son de cuenta y cargo del concedente.

- Obligaciones en cuanto a propaganda: Generalmente se obliga al concesionario

a no hacer propaganda de los bienes materia de la concesin sin previa
aprobacin del concedente. Pero tambin se acostumbra imponer al concesionario
ciertas obligaciones de propaganda y publicidad, como la consistente en emplear
la marca del concedente en su establecimiento, indicando su calidad de
concesionario.
Otros rubros que al concedente le interesa normar y que por tanto generarn
obligaciones para el concesionario, son los siguientes:
Aprovisionarse exclusivamente del concedente.

Tener instalaciones adecuadas para la venta y servicio.

Respetar el territorio de los restantes

concesionarios.
Mantener un capital de trabajo adecuado a su giro.
Adoptar sistemas administrativos, financieros y
contables del concedente.
No comercializar productos competitivos del concedente.
10) Derechos del Concesionario.
A su vez, el concesionario tiene derecho a:
El otorgamiento de un privilegio de reventa de los productos en una zona
determinada, ella puede ser zonal o nacional.
Comprar del concedente en condiciones ms ventajosas.
Que el concedente respete y haga respetar su monopolio de reventa en su
territorio si estuviera establecido. A propsito de este derecho, la comisin
antimonopolios
chilena
ha
declarado
en
numerosos
fallos
que
existe conducta contraria a la libre competencia cuando un vendedor discrimina en
sus ventas respecto de su clientela. Fallos posteriores han admitido que pueda
haber en estos contratos discriminacin no arbitraria, que no sera violatoria de las
normas que resguardan la libre competencia. Estos casos seran causales que
autorizaran distintos precios a diversos compradores, como por ejemplo
el volumen de la compra, la forma de pago y otras condiciones econmicas de los
negocios. En cuanto a la posibilidad de que el concedente pueda pactar
condiciones distintas con sus diversos distribuidores, la Comisin tambin ha
consagrado la vigencia de los mismos principios; y aun ha admitido
discriminaciones entre los diversos concesionarios por operar en
distintos mercados, aceptndose en ciertos casos la existencia de ellos en el
mismo pas o regin.

Usar gratuitamente la insignia y nombre comerciales del concedente.

Puede decirse que el concesionario asume una obligacin de hacer, no

promete un resultado. Se obliga a aplicar su actividad en forma permanente en
inters del fabricante quien solamente se obliga a mantener una corriente de
aprovisionamiento de productos o mercaderas conocidas en el mercado.
11) Obligaciones del Concedente.
1.- Mantener una corriente de aprovisionamiento de productos o mercaderas.
Queda a su arbitrio decidir sobre la cuota que peridicamente le asigne al
concesionario, como la oportunidad del cumplimiento, de manera que por este
medio puede regular la gestin comercial del concesionario hasta llegar a
convertirla en antieconmica, disminuyendo en tal medida las entregas que
conduzca a una explotacin no redituable. Con respecto a la cuestin de
determinar hasta donde es legalmente admisible el ejercicio de la facultad de fijar
unilateralmente los cupos mnimos de venta, entendemos que los criterios a
utilizar, como parmetro, son la uniformidad y la proporcionalidad. Si la reduccin
obedece a parmetros objetivos y generales, es admisible.
2.- Liquidar las operaciones en garanta en forma oportuna.
3.- Establecer polticas de garanta, tallares de comercializacin y suministro de
repuestos uniformes para toda la red.
4.- Promover y publicitar los productos en forma global.
5.- Proporcionar a los concesionarios informacin tcnica y capacitacin para una
mejor atencin del usuario.
Lo sealado precedentemente, pone de manifiesto la existencia de una relacin de
confianza y de respeto mutuo entre concesionario y concedente. Las polticas de
este ltimo afectan la vida de la concesin, su rentabilidad y eficiencia. A su vez, el
mal servicio del concesionario tiene un efecto nocivo sobre la red y el concedente.
Sin duda, las caractersticas comentadas de esta forma de distribucin comercial
constituyen un contrato nuevo, proveniente del derecho administrativo, ligado a un
privilegio de aprovisionamiento exclusivo de productos a favor de un comerciante
independiente, en virtud del cual, el concesionario, para asegurar su lucro, debe
resignar parte de su autonoma jurdica, subordinando e integrando su actividad
econmica a los recaudos que con carcter uniforme para la red de distribucin le
requiere el concedente.
12) Comparacin con el Contrato de Agencia.
La agencia encierra un mandato. El agente vende por cuenta y orden del
concedente; el concesionario vende a su nombre y por su cuenta. En la agencia
hay una clara subordinacin; en la concesin, la regla es la coordinacin entre
entes independientes.
Similitudes entre Concesionario y Agente:
1.- Ser comerciantes independientes sin subordinacin jurdica a un tercero, en
virtud del contrato.
2.- Disponer de una organizacin empresarial permanente, que por cuenta y
riesgo propio est al servicio de un tercero.

3.- Tener con ese tercero una relacin que no se extingue con la realizacin de
uno o ms negocios determinados, sino que es continuo en el tiempo.
4.- Desarrollar sus actividades dentro de una zona geogrfica y ramo de comercio
determinados.
5.- Haber celebrado el contrato intuito personae, en mrito de su propia
especialidad profesional y experiencia mercantil. Aunque en la actualidad, esto
tiende a ser sustituido por la consideracin de las aptitudes tcnicas y comerciales
de sus respectivas empresas.
Diferencias entre Concesionario y Agente:
1.- Cuando el agente acta en nombre propio, o adems es representante, no
cumple la funcin de vender sino slo de promover; por lo que la vinculacin
jurdica del comprador se establece directamente con el proponente, que es quien
soporta el riesgo econmico de la explotacin. En cambio, el concesionario
compra una mercadera que luego vende a su propio nombre, quedando as
vinculado con el comprador.
2.- La agencia requiere la aplicacin de recursos del proveedor a la fase de
comercializacin. En cambio, la concesin, permite alcanzar cierto poder directivo
y de control sobre recursos ajenos, poder a travs del cual el fabricante organiza y
dirige una red comercial sin necesidad de sacrificar parte de su capacidad de
inversin.
3.- El agente acta en su zona con exclusividad. El concesionario no siempre es
exclusivo, hasta el punto que suele preverse en el reglamento la actuacin de otro
concesionario en la misma zona.
4.- El concesionario lucra con la diferencia entre el precio de compra al fabricante
o distribuidor, y el precio de reventa al consumidor. El agente, en cambio, es
retribuido con un porcentaje del precio de venta.
5.- Si bien agente y concesionario desarrollan su actividad con independencia y
autonoma, la concesin al instrumentarse en un contrato de adhesin en el que
se fijan al concesionario normas detalladas y condiciones muy estrictas, en la
prctica, el concesionario est sometido a la voluntad del concedente, no por
dependencia jurdica, sino por subordinacin econmica y tcnica.
13) Comparacin con el Contrato de Distribucin:
La distincin entre concesionario y distribuidor, radica en la naturaleza de la
relacin interna con el proveedor.
Similitudes entre Concesionario y Distribuidor:
1.- Son comerciantes independientes que utilizan su propia organizacin de
ventas.
2.- Estn vinculados con el proveedor por un contrato que se prolonga en el
tiempo, que no se extingue por la realizacin de actos aislados.
3.- Actan en nombre y por cuenta propia.
4.- Sus respectivos contratos se celebran teniendo en cuenta sus condiciones
personales.
5.- Desarrollan sus negocios en un mbito geogrfico y ramos determinados.
Diferencias entre Concesionario y Distribuidor:
1.- La diferencia ms importante radica en que en la concesin, la actividad del
concesionario es dirigida por el concedente a travs de una serie detallada de
clusulas y controles, sin arriesgar su propia inversin. En el contrato de

distribucin, en cambio, si bien se prev el cumplimiento de ciertas directivas

impartidas por el fabricante, stas no implican el mismo grado de enajenacin de
la independencia econmica, ni de la subordinacin tcnica por parte del
distribuidor.
2.- El distribuidor vende un producto, cuya garanta presta el fabricante. En
cambio, el concesionario, presta directamente la garanta al usuario, como una
obligacin propia, aunque en muchos casos obtiene un reembolso parcial del
concedente.
14) Terminacin del Contrato de Concesin. Efectos.
El hecho de ser este contrato de plazo generalmente indeterminado o perpetuo,
lleva al importante problema de la facultad de renuncia posibilidad de rescisin de
la concesin:
Si una relacin es de plazo indefinido, parece razonable que ella pueda rescindirse
o renunciarse en cualquier momento, o al menos, luego de transcurrido un plazo
prudente, en cualquier tiempo y por cualquiera de las partes.
Los concesionarios han sostenido que en tal supuesto, la rescisin ha de ser con
invocacin oportuna y acreditacin de causa, so pena de una indemnizacin
contractual, que obviamente los reglamentos no contemplan, o simplemente
vedan. Aquellos contratos que han sido revocados en forma intempestiva, pero en
ejercicio de una facultad contractual prevista reglamentariamente, han dado lugar
a una copiosa jurisprudencia que ha intentado limitarlas condiciones de ejercicio
de dicha facultad contractual. En este sentido, la jurisprudencia belga, francesa,
italiana y alemana, ha entendido que el convenio de concesin no puede ser
rescindido intempestivamente sin un preaviso adecuado, so pena de ser declarada
de mala fe la rescisin, y obligada la concedente a indemnizar. La jurisprudencia
alemana, en tales casos, ha llegado ha otorgar al concesionario el derecho a
percibir la indemnizacin reservada al agente, con base en la analoga.
Ms difcil ha sido tener por no escrita la facultad de rescindir el contrato de
duracin indeterminada, sin expresin de causa, y exigir sumariamente la
existencia de justa causa para rescindir vlidamente. Sin embargo, esta posicin
implica desconocer lisa y llanamente una previsin contractual, aceptada
libremente entre comerciantes, por lo que dicha jurisprudencia se ha apoyado,
para justificar el planteo indemnizatorio del concesionario, en el ejercicio abusivo
de los derechos por el concedente, o en la falta de toda culpa del concesionario, o
en la mala fe del concedente.
Sin perjuicio de lo anterior, nada obstara a que el contrato de concesin pueda ser
por tiempo indeterminado, siempre que exista la facultad de denunciarlo para
ambas partes. Ello, porque no se justifica mantener pactos con exclusividad de
reventa en forma indefinida; es contrario a la flexibilidad que el comercio requiere y
dificultan la rescisin, cuando se quiebra la relacin fiduciaria base del contrato.
No hay duda de que esa facultad debe ser ejercida en tiempo y de buena fe, que
por otra parte, siempre debe presidir una relacin comercial.
Una vez que el concesionario amortiz su inversin original, la imposibilidad de
denunciar un convenio de plazo indefinido se torna en un privilegio exorbitante a
favor de este y contrariamente, la imposibilidad perpetua del concesionario de
liberarse sin responsabilidad de la concesin que no parece tener sustento
econmico, es en ambos casos lesiva del orden pblico. Desde otro ngulo, el

acicate de saber que se puede perder un excelente negocio transcurrido un plazo

mnimo es sano para el sistema, porque est asociado con la ambicin de crecer,
motivo de la actividad econmica. El concesionario al que no le interesa crecer y
vegeta esperando ser rescindido para cobrar una jugosa indemnizacin no parece
necesitar de leyes paternales.
Ello no obsta a que el ejercicio de esta facultad de denuncia o receso del contrato
debe estar condicionada por las exigencias de la buena fe y por los usos de los
negocios. Y estas condiciones son, precisamente, adems de un preaviso
suficiente, que la denuncia del contrato debe supeditarse a que haya transcurrido
el plazo mnimo necesario para que la relacin produzca efectos econmicos.
15) El contrato de concesin y la internacionalizacin de la empresa.
El contrato de concesin es un instrumento jurdico a travs del cual se crea un
agrupamiento de empresas. De la formacin de una red de concesionarios nace
una situacin de simbiosis econmica, la empresa de un fabricante en esta
modalidad de operacin, crece pero formando "enjambres", obtiene el control de
empresas pero pertenecientes a otras personas, celebrando contratos con ellas, y
de esta manera las empresas se agrupan manteniendo cada una su individualidad
y sus dimensiones propias. La empresa del concesionario est en concreto,
econmica y contractualmente ligada a la del concedente, seria esta una tcnica
jurdica de concentracin de empresas y por que no , de internacionalizacin de
las mismas, cuya originalidad radica en que no pertenece al derecho
de sociedades ni a las uniones de empresas estrictamente, y que permite entrar
en un mercado externo de una manera rpida, sin sacrificio de capital de inversin
y con mayor seguridad, pues los riesgos los asume el concesionario extranjero, el
que por lo dems esta en una excelente posicin para minimizarlos, al conocer a
fondo la realidad del mercado en que se desenvuelve.
16) Jurisprudencia.
COMISION PREVENTIVA
CENTRAL
Dictamen N 808/443, de 11 de junio
de 1992
Sociedad Nichimen Corporation
(consulta)
Materias: Distribucin exclusiva (validez frente a la libre competencia) - Mercado
de vehculos motorizados (competencia) - Libertad de importacin (no la impide la
distribucin exclusiva) - Servicio tcnico (no discriminacin).
Doctrina= La jurisprudencia hasta ahora vigente permita la designacin de un
distribuidor exclusivo de un proveedor extranjero siempre que aqul fuere
mandatario de ste, pues en tal caso dicho proveedor poda imponerle las
prohibiciones que quisiera y otorgarle los beneficios que se convinieran. Por el
contrario, si el proveedor quera darle a un comprador el ttulo de distribuidor
exclusivo ello no poda ser motivo para negar la venta a quienes no se les hubiese
otorgado tal calidad o ttulo.
Dicha jurisprudencia, sustentada desde los primeros aos de dictacin del
Decreto Ley N 211, de 1973, fue vlida en su tiempo y necesaria, pues estuvo
llamada a regir situaciones producidas en mercados muy poco competitivos o que
recin se estaban abriendo a la competencia. Actualmente, en cambio, ella

debera circunscribirse para los casos en que no exista competencia o bienes

alternativos que permitan satisfacer la misma necesidad y no para las situaciones
en que la competencia se efecta entre marcas.
El mercado de compra y venta de vehculos motorizados es altamente competitivo,
de modo que no existira inconveniente, desde el punto de vista de la legislacin
que protege la libre competencia, para que el proveedor extranjero de vehculos
motorizados designe un distribuidor exclusivo para todo el territorio nacional, sea
ste un distribuidor que compre para revender o sea ste un mandatario.
Lo anterior no impide que aquellos importadores que adquieran los mismos bienes
en el extranjero los puedan comercializar en el pas, ya que la representacin o
distribucin exclusiva es un contrato entre un proveedor y el distribuidor y no
afecta a los terceros que adquieran los productos legtimos por otro medio.
Asimismo, el representante o distribuidor exclusivo no podr discriminar en la
prestacin del servicio tcnico entre los que han adquirido el bien al oferente del
servicio y los que han comprado a terceros.
En suma, las clusulas contractuales consultadas, en cuanto otorgan la calidad de
distribuidor exclusivo a un comerciante que compra los vehculos para revenderlos
en el mercado nacional, no son contrarias al Decreto Ley N 211, de 1973. En todo
caso, ello no significa pronunciarse ni avalar otras clusulas contractuales que
pueda significar prohibiciones ilegtimas al distribuidor, tales como fijarle un precio
de reventa o un territorio para revender los vehculos o cualquiera otra que pueda
producir una restriccin de la libre competencia.
C.P.C. N 808/443
Ant.: Consulta de Nichimen Corporation.
Mat.: Dictamen de la Comisin.
Santiago, 11 de junio de 1992.
1.- La Sociedad Nichimen Corporation, representada en Chile por don Sozaburo
Yuasa, expresa que esa Sociedad pretende aumentar sus exportaciones a Chile,
ampliando su participacin de mercado, para lo cual desea fortalecer los
mecanismos de distribucin que actualmente mantiene en el pas y con este
objeto se propone suscribir un contrato de distribucin de los vehculos Daihatsu,
designando un representante exclusivo para todo el territorio nacional. A cambio
de esta exclusividad, la firma que acte como distribuidor se comprometer a
aportar los recursos necesarios para dar cumplimiento al plan de negocios que
permita lograr los objetivos de participacin de mercado que han sido fijados.
Dicho plan de negocios contempla mejorar los servicios que se prestan a los
adquirentes de vehculos, con una atencin integral a todas sus necesidades.
2.- Las clusulas respectivas seran del tenor siguiente:
"Nichimen Corporation, en su calidad de exportador de los vehculos Daihatsu
detallados en el Anexo 1 y de repuestos correspondientes, en este aspecto
designa a la Sociedad... como distribuidor exclusivo de vehculos Daihatsu y
repuestos para todo el territorio de Chile".
"En relacin a otros vehculos Daihatsu no incluidos en el Anexo 1, Nichimen
Corporation se reserva el derecho de distribuidor en el territorio".
"La Sociedad... vender los vehculos Daihatsu y repuestos por su propia cuenta y
a su propio riesgo de acuerdo con las disposiciones de este contrato y har sus
mejores esfuerzos para promover las ventas en el territorio de Chile".

"La Sociedad... en ningn caso actuar como representante legal de Nichimen

para propsito alguno y no tendr autorizacin para asumir obligacin o
responsabilidad alguna en nombre o por cuenta de Nichimen Corporation.
3.- La Sociedad Nichimen Corporation pide a esta Comisin que se
le informe acerca de la validez de las clusulas contractuales transcritas, desde el
punto de vista de la legislacin sobre libre competencia.
Se ha establecido en pronunciamientos anteriores que las partes son libres para
celebrar convenciones accesorias a los contratos de compraventa pero, dichos
pactos deben respetar las normas de orden pblico que, en defensa de la libre
competencia, han sido consagradas en el Decreto Ley N 211, de 1973. En
consecuencia, si el proveedor quiere dar el ttulo de distribuidor exclusivo a quien
le compra, mediante un pacto, convencin o contrato de tal especie, ello no puede
en ningn caso ser motivo para negar la venta a quienes no haya otorgado dicha
calidad o ttulo ya que, siendo la compraventa el acto tpico y esencial de
comercio, toda discriminacin subjetiva que la haga diferente para uno y otro
interesado, atenta contra las normas que protegen la libre competencia. Esta
jurisprudencia es vlida en este caso.
Como puede apreciarse, la jurisprudencia vigente de los organismos
antimonopolios se inclina por la tesis de que el contrato que designa un
distribuidor exclusivo o representante exclusivo de un proveedor extranjero infringe
las normas del Decreto Ley N 211, de 1973, a menos que el distribuidor exclusivo
sea mandatario de aqul, pues, en tal caso, dicho proveedor puede imponerle
todas las prohibiciones que quiera y otorgarle los beneficios que con l convenga.
Esta jurisprudencia, a juicio de esta Comisin, sustentada desde los primeros aos
de dictacin del Decreto Ley N 211, de 1973, fue vlida en su tiempo y necesaria,
pues estuvo llamada a regir situaciones producidas en mercados muy poco
competitivos o que recin se estaban abriendo a la competencia.
Actualmente, en cambio, debera circunscribirse slo para los casos en que no
exista competencia o bienes alternativos que permitan satisfacer la misma
necesidad y no para la situaciones en que la competencia se efecta entre
marcas.
As, en el caso que nos ocupa, el mercado de compra y venta de vehculos
motorizados es altamente competitivo, de modo que, a juicio de esta Comisin no
existira inconveniente, desde el punto de vista del Decreto Ley N 211, de 1973,
para que el proveedor extranjero de vehculos Daihatsu designe un distribuidor
exclusivo para todo el territorio nacional, sea ste un distribuidor que compre para
revender o sea ste un mandatario.
Lo anterior no impide que aquellos importadores que adquieran los mismos bienes
en el extranjero los puedan comercializar en el pas, ya que la representacin o
distribucin exclusiva es un contrato entre un proveedor y el distribuidor y no
afecta a los terceros que adquieran los productos legtimos por otro intermedio.
Asimismo el representante o distribuidor exclusivo no podr discriminar en la
prestacin del servicio tcnico entre los que han adquirido el bien al oferente del
servicio y los que le han comprado a terceros.
En suma, resolviendo la consulta de la sociedad Nichimen Corporation esta
Comisin acuerda declarar que las clusulas consultadas, en cuanto otorgan la
calidad de distribuidor exclusivo a un comerciante que compra los vehculos para

revenderlos en el mercado nacional no son contrarias al Decreto Ley N 211, de

1973. En todo caso, esta Comisin no se pronuncia ni avala con su aprobacin el
resto de las clusulas que contenga este contrato y que puedan significar
prohibiciones ilegtimas al distribuidor, tales como fijarle un precio de reventa o un
territorio para revender los vehculos o cualquiera otra que pueda producir una
restriccin de la libre competencia.
El presente dictamen fue acordado en sesin de 11 de junio en curso, de esta
Comisin Preventiva Central, por la mayora de sus miembros presentes, seores
Ricardo Paredes Molina, Presidente Subrogante; Pablo Serra Banfi, Luca Pardo
Vsquez y Hugo Becerra de la Torre.
FISCALIA NACIONAL ECONOMICA
COMISION RESOLUTIVA
Resolucin N 283
de 24 de mayo de 1988
Combustibles Martimos S.A. COMAR
(recurso de reclamacin)
MATERIAS: Comisin Preventiva Central (recurso interpuesto en su contra) Proposicin para incumplir un contrato (no constituye un hecho que tienda a
impedir la libre competencia) - Competencia desleal (por transgresin a diversas
legislaciones).
DOCTRINA.- Una proposicin hecha a dos revendedores de combustibles,
vinculados por un contrato con una empresa distribuidora de esos productos, para
que faltaran a las obligaciones que les impone ese contrato, puede importar una
transgresi n a otras normas legales o reglamentarias, pero no constituye un
hecho, acto o convencin que tienda a impedir la libre competencia.
Lo anterior no significa que deban considerarse ajenas a las normas del Decreto
Ley N 211, de 1973, sobre proteccin a libre concurrencia, las transgresiones a la
legislacin tributaria, sanitaria, de seguridad y otras que cometan los agentes
econmicos, pues, en algunos casos, ellas pueden constituir una especie de
competencia desleal respecto de quienes intervienen en el mercado acatando esa
legislacin.
RESOLUCION N 283
Santiago, 24 de mayo de 1988.
VISTOS Y TENIENDO PRESENTE:
1.- La H. Comisin Preventiva Central, por dictamen N 645/431, de 22 de abril
pasado, desestim una denuncia que don Juan Pedrals Gili, representante legal
de Combustibles Martimos S.A., en adelante COMAR, que imputa a algunas
personas, que actuaran en nombre de GAZPAL, el ofrecimiento a tres
distribuidoras de COMAR de combustibles a precios inferiores a los que les vende
esta ltima.
2.- Para fundamentar su denuncia, COMAR acompa tres cartas de los
distribuidores que se identifican a continuacin, conjuntamente con sus dichos:
2.1. Jorge Vallejo Alonso, por Sociedad Tcnica Agrocomercial Limitada, quien
dice haber recibido a un vendedor cuyo nombre no recuerda, en representacin de
GAZPAL, ofreciendo gasolina de 93 octanos a precios inferiores a los que
proporciona COMAR y con hasta 7 das de plazo para el pago, entregada a las

4:00 horas en camin sin identificacin, y que este ofrecimiento habra sido hecho
a varios distribuidores minoristas de otras compaas.
2.2. Guillermo Reyes B., de Paine, quien dice haber recibido la visita de un seor
que le comunic que estaba formndose una nueva Asociacin de Distribuidores
de Combustibles que, dentro de las garantas que ofrecera a sus socios, estaba la
de otorgar precios ms bajos por el combustible y plazos de pago entre 5 y 7 das
y que, finalmente, le habra ofrecido mquinas expendedoras de combustibles y
estanques.
2.3. Mendiola e Infante Limitada, quien dice haber recibido a un seor quien dijo
llamarse Jaime Walden, que le propuso, por cuenta de GAZPAL, la venta de
combustibles sin contrato, con entrega entre las 3:00 y 4:00 horas, sin especificar
el precio y condiciones de pago.
3.- Las declaraciones prestadas ante la Fiscala por los distribuidores antes
mencionados que resultaron ser don Guillermo Reyes Berros, domiciliado en
Paine, Avenida Presidente Prieto N 486 y don Enrique Mendiola Alzaga,
domiciliado en Santiago, Gran Avenida Jos Miguel Carrera N 9413, adems de
don Jorge Vallejo Alonso, arriba individualizado, con domicilio en Santiago,
Avenida Irarrzabal N 1682, oficina N24, quienes expresaron que ellos haban
enviado las cartas que se les exhiban y ratificaron su contenido.
4.- La apreciacin de COMAR, en el sentido de que los hechos por ella
denunciados afectan a la empresa en sus relaciones con los revendedores
minoristas, que podran haber adquirido o pueden adquirir combustibles de
terceros ajenos a la empresa, perjudican la imagen de sta al expender
combustibles sin la calidad y seguridad correspondientes, van en desmedro del
consumidor, pues se comete un fraude o engao con l, desaparece la seguridad
en la descarga y se vulnera el derecho de propiedad de sus bienes al usar stos
para almacenar y expender combustibles de terceras personas y se afecta el
derecho de propiedad que SUNOCO tiene sobre su marca comercial. Finalmente,
estima que la conducta denunciada es una seria infraccin a los artculos 1 y 4
de la Ley nmero 18.223, sobre proteccin del consumidor.
5.- La conclusin del dictamen reclamado que, despus de exponer la denuncia y
sus fundamentos, declara que "los hechos denunciados por COMAR no
constituyen infraccin a las normas sobre libre competencia contempladas en el
Decreto Ley N 211, de 1973, por lo que se ha acordado desestimar la denuncia
presentada".
6.- Los fundamentos del recurso de reclamacin deducido por COMAR en contra
del dictamen de la H. Comisin Preventiva Central que descansan en los
siguientes argumentos:
6.1. La Comisin Preventiva no ha dado razones para rechazar la denuncia.
6.2. Dos hechos que imputa a la Fiscala Nacional Econmica, esto es, que este
Servicio no habra efectuado otras diligencias que llamar a los suscriptores de las
cartas acompaadas a reconocer sus firmas y ratificar su contenido y haber
incurrido en una suerte de contradiccin, pues mientras en otro proceso seala
que los revendedores de combustibles no deben incurrir en confusin de marcas o
uso indebido de ellas, nada dice en esta denuncia en que precisamente se trata de
alguien que incurre en una conducta sancionada por la ley de marcas.

6.3. Impugna, tambin, que para emitir el dictamen reclamado, no se haya

consultado el parecer de las dems compaas distribuidoras mayoristas de
combustibles, no obstante el inters que la materia presenta para todas ellas.
7.- El informe de la H. Comisin Preventiva Central, contenido en su Oficio Nos.
489, de 5 de mayo en curso, en virtud del cual y hacindose cargo de los
argumentos del recurso de reclamacin, expresa:
a) No estim necesario hacer mayores consideraciones respecto de la denuncia
porque a su juicio los hechos denunciados no constituan infraccin a la libre
competencia aunque pudieran transgredir otra legislacin.
b) No le corresponde hacerse cargo de las objeciones planteadas a la actuacin
de la Fiscala Nacional Econmica. No obstante, presume que con la sola
ratificacin de las cartas mencionadas en el N 2 de este fallo, lleg a la
conclusin de que las conductas denunciadas no constituan infraccin del
Decreto Ley N 211, de 1973. Adems, aunque se haya dicho por la Fiscala que
en la venta de combustibles no debe incurrirse en confusin de marcas y deben
respetarse las normas de seguridad, las posibles infracciones a esas normas
marcarias y de seguridad no caben dentro de la competencia de los organismos
antimonopolios.
c) En cuanto a la circunstancia de no haber odo a las dems compaas
distribuidoras mayoristas, la Comisin Preventiva no estim necesario hacerlo
para declarar que una conducta denunciada era ajena a su competencia.
8.- Los hechos a que se refieren las consideraciones anteriores son bastantes a
juicio de esta Comisin, para declarar que no se hace lugar al recurso de
reclamacin interpuesto por COMAR en contra del Dictamen N 654/431, del
presente ao, de la H. Comisin Preventiva Central, pues, como puede apreciarse,
esa empresa, basndose en los dichos ambiguos de dos de sus revendedores de
combustibles, los seores Jorge Vallejo Alonso y Enrique Mendiola Alzaga, ha
pretendido construir una denuncia por infraccin a las normas del Decreto Ley N
211, de 1973, en circunstancias que dichos revendedores slo dan cuenta de una
proposicin para que ellos faltaran a las obligaciones que les impondra un
contrato de distribucin suscrito con COMAR, lo que no se materializ porque, al
parecer, ellos no prestaron su colaboracin para ese efecto.
Tal como lo hace presente la H. Comisin Preventiva Central, la proposicin para
incumplir un contrato que habran recibido dos revendedores de COMAR puede
importar una trasgresin de otras normas legales o reglamentarias pero no
constituyen un hecho, acto o convencin que tienda a impedir la libre
competencia.
9.- Lo anterior no significa que deban considerarse ajenas a las normas del
Decreto Ley N 211, de 1973, las transgresiones a la legislacin tributaria,
sanitaria, contractual, de seguridad y otras que cometan los agentes econmicos
pues, en algunos casos, ellas pueden constituir una especie de competencia
desleal respecto de quienes intervienen en el mercado acatando esa legislacin.
10.- En el caso sublite no se ha denunciado una trasgresin como las
mencionadas en el fundamento precedente que pudiera constituir competencia
desleal, sino slo una proposicin de venta de combustibles que no se materializ,
por lo que, en definitiva, el dictamen recurrido concluy, acertadamente, que no se
haba producido una situacin susceptible de ser reprochada o enmendada por la

H. Comisin Preventiva Central. No obstante lo anterior, habra sido deseable que,

en el Dictamen recurrido, se hubieren analizado, tanto los hechos denunciados
como los posibles atentados a la libre competencia con mayor latitud, para
fundamentar el rechazo a la denuncia.
Y VISTOS, adems, los artculos 9, 17 letra b) y 18 del Decreto Ley N 211, de
1973,
SE DECLARA:
1) Que se desestima el recurso de reclamacin interpuesto por Combustibles
Martimos S.A. en contra del Dictamen N 645/431, de 22 de abril pasado, de la H.
Comisin Preventiva Central, cuya conclusin se confirma.
Acordada contra el voto de los seores Juan Ignacio Varas Castelln y Arnaldo
Gorziglia Balbi, quienes estuvieron por avocarse al conocimiento de la causa,
porque estiman que los hechos denunciados, de ser comprobados, podran
constituir actos de competencia desleal.
Notifquese a la reclamante y al seor Fiscal Nacional Econmico.
Transcrbase a la H. Comisin Preventiva Central.
Rol N 329-88.
Pronunciada por los seores Vctor Manuel Rivas del C., Ministro de la Excma.
Corte Suprema y Presidente de la Comisin; don Alvaro Vial G., Director Nacional
del Instituto Nacional de Estadsticas; don Gabriel Larroulet G., Tesorero General
de la Repblica; don Juan Ignacio Varas C., Decano de la Facultad
de Ciencias Econmicas y Administrativas de la Universidad de Chile y don
Arnaldo Gorziglia B., Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica
de Chile. No firma este ltimo, no obstante haber concurrido al acuerdo, por
encontrarse ausente.
c) El concesionario comercial, que es la empresa que dedicndose a la
distribucin comercial de productos de un fabricante determinado, deber atender
un mercado en forma exclusiva o compartindolo en forma limitada, sujetndose a
normas muy estrictas en su relacin con el fabricante del producto y la atencin de
los consumidores o usuarios, debiendo continuar esta relacin aun despus de
concretada la venta y de entregado el producto, dado que deber atender las
garantas y los servicios de mantenimiento hasta el fin de la propia vida del
producto.
En el caso especfico del contrato de concesin, deben distinguirse tres variantes:
el contrato de concesin pblica, el contrato de concesin privada y el contrato de
concesin comercial.
La concesin pblica es el contrato por el cual la Administracin pblica inviste a
una persona o sociedad del derecho de prestar un servicio pblico que se
caracteriza por su imprescindibilidad, en beneficio de la comunidad, generalmente
en forma monoplica u oligoplica, recibiendo como contraprestacin una tarifa o
un canon.

La concesin privada es el contrato por el cual una persona de derecho privado le

otorga a otra de iguales caractersticas la autorizacin para la explotacin de un
servicio que le compete prestar a terceros, obligndose el prestador, tambin
llamado concesionario, a realizar tal explotacin en su propio nombre, por su
cuenta y riesgo, bajo el control del autorizante o concedente, por tiempo limitado y
con derecho a cobrar por sus servicios.
Por ltimo, encontramos la concesin comercial, objeto del trabajo que nos
convoca y sobre la cual nos detendremos en el apartado siguiente.
Concepto del contrato de concesin.

Un contrato de de concesin es aquel contrato entre dos personas con el objeto

de otorgar a una persona llamada concesionario, la prestacin, operacin,
explotacin, organizacin y/o gestin, total o parcial, de un producto, marca o
servicio, o la construccin, explotacin o conservacin de una obra o bien
destinados al servicio o uso pblico como en el caso de las concesin que hace el
estado para la construccin y administracin de una autopista, puerto, aeropuerto,
etc., as como aquellas actividades necesarias para la adecuada prestacin o
funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y bajo
la vigilancia y control de la entidad contratante, a cambio de una remuneracin que
puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valoracin, o en la participacin que se
le otorgue en la explotacin del bien, o en una suma peridica, nica o porcentual
y en general, en cualquier otra modalidad de contraprestacin que las partes
acuerden.

Nacimiento.

El contrato de concesin se puede formalizar mediante documento privado o

publico, o por simple acuerdo entre las partes, pero por las connotaciones que
este puede tener y las obligaciones y derechos que de el se pueden derivar, es
recomendable que este se haga siempre por escrito, puesto que ser la mejor
prueba para demostrar los derechos originados en el contrato.

Sujetos.
1. Concedente. La persona, entidad o empresa duea, propietaria del producto,
servicio marca, patente, etc.
2. Concesionario. La persona, entidad o empresa que explota por su cuenta el
producto, servicio, marca, patente, etc.
Caractersticas.
1. Consensual. Como todo contrato, el contrato de concesin es el resultado de un
acuerdo de voluntad que concluye en el perfeccionamiento con el simple
consentimiento de las partes.
2. Bilateral. Necesariamente se requiere de la existencia de dos partes par la
celebracin y existencia del contrato.
3. De trato sucesivo. Resulta del compromiso en el tiempo de duracin del
contrato a cumplir con las obligaciones de estos, lo que implica necesariamente
una ejecucin sucesiva de los actos propios del contrato, conducentes a la
realizacin plena de este.
4. Oneroso. El contrato de concesin significa una remuneracin para el
concedente que puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valoracin, o en la
participacin que se le otorgue en la explotacin del bien, o en una suma
peridica, nica o porcentual y en general, en cualquier otra modalidad de
contraprestacin que las partes acuerden.
5. Atpico. La legislacin Colombiana no regula este tipo de contrato, ni el cdigo
de comercio ni el cdigo civil lo mencionan expresamente, por lo que estos
contratos se rigen por el principio de libertad contractual, pudiendo las partes
pactar su forma, efectos y extincin del contrato, siempre dentro del marco general
de la ley.

6. Revertible. A la finalizacin o extincin del contrato de concesin, el

concesionario debe devolver los bienes (en forma gratuita, sin compensacin) que
se le hubieren entregado para la ejecucin o explotacin del objeto del contrato,
puesto que es de la naturaleza y esencia del contrato de concesin, la reversin,
restitucin de los bienes destinados a la explotacin de la cosa concedida.
Obligaciones

de

las

partes.

Concedente.
1. Autorizar al concesionario para el uso o explotacin de la cosa concedida. Esta
autorizacin es la que le permite al concesionario actuar por cuenta propia, y debe
constar por escrito en el contrato, pues se constituye como nica prueba para
demostrar su derecho a explotar la cosa concedida.
2. Realizar lo pactado, lo cual puede consistir en hacer o no hacer, como por
ejemplo el no colocar (no hacer) otro almacn en la misma regin o ciudad en
donde el concesionario colocara el suyo, o en el de mantener (hacer) la calidad de
la cosa que el concesionario explota.
3. Entregarle en la forma, plazos y condiciones al concesionario los bienes y
mercancas segn lo pactado en el contrato.
4. Suministrar el concesionario la informacin pertinente, la capacitacin y
asistencia tcnica sobre el producto, servicios o marca concedida.
5. Las dems obligaciones que haya pactado como por ejemplo la exclusividad a
favor del concesionario, lo que significa que no entregar en concesin, el mismo
producto, marca o servicio a otra persona dentro de una determinada rea
geogrfica, ni lo instalara l mismo.
Concesionario.
1. Explotar la cosa concedida o la actividad a nombre y por cuenta propia. Esta
resulta ser la obligacin esencial del concesionario puesto que es el objeto mismo
del contrato de concesin y se debe cumplir en las condiciones pactadas.

2. El concesionario debe hacer lo necesario as se accesorio, para desarrollar la

actividad u objeto plenamente en las condiciones pactadas. Esta obligacin resulta
sustancial porque del cumplimiento de ella puede depender la calidad y la imagen
de los productos, servicios o marca proporcionados por del concedente. As como
el concedente tiene la obligacin de mantener la calidad e imagen de sus
productos y servicios, el concesionario tiene la obligacin de mantener y preservar
esa calidad e imagen.
3. Permitir el control del concedente. Aunque el concesionario acta a nombre y
cuenta propia y esto supone una independencia jurdica, econmica y
administrativa, el concedente mantiene el derecho a supervisar y vigilar el manejo
que el concesionario haga de su actividad, productos o servicios. Esto se debe
entender como la obligacin que tiene el concesionario de mantener las
condiciones necesarias para que los productos y servicios se mantengan y se
presten en las mismas condiciones en que las presta o mantiene el concedente;
esto en aras de mantener la calidad y la imagen del producto, servicio o marca.
4. Pagar al concedente en la forma, lugar y plazos pactados, por el derecho a
explotar la cosa concedida, segn se haya pactado.
5. Custodiar los bienes entregados en concesin e implementar los controles y
actividades necesarias para asegurar su estado original. Es importante tener
presente que el concesionario no le puede dar un uso a los bienes diferentes al
pactado y propio del objeto del contrato.
6. Las dems obligaciones pactadas.
Responsabilidad.
En principio, la responsabilidad ante terceros es exclusiva del concesionario,
debido a que este, por la naturaleza del contrato de concesin, acta a nombre y
cuenta propia, lo que supone que deber asumir cualquier consecuencia o
reclamo de terceros. Esta responsabilidad durara por el tiempo que dure el
contrato.

No obstante, pueden existir excepcin frente a la responsabilidad ante terceros,

teniendo en cuenta la naturaleza de los productos o servicios explotados, como
por ejemplo en el caso del los concesionarios de automviles, en el cual, el
concesionario solo es responsable por la venta y servicios postventa inherentes o
pactados, mas no de la fabricacin del vehculo y en especial de errores en la
fabricacin del producto o dems circunstancias probadas que no dependen del
concesionario y que por su esencia sean responsabilidad del concedente .
En todo caso, el responsable ante terceros es el concesionario, esto sin perjuicio
del derecho de repeticin que tiene el concesionario frente al concedente.
Extincin del contrato.

El contrato de concesin, por ser un contrato atpico, se rige por el principio de

libertad contractual, lo cual permite a las partes y siempre dentro del marco
general de la ley, pactar sus formas de extincin, que en su defecto y en todo caso
sern como mnimo la finalizacin del tiempo de duracin del contrato, el
incumplimiento de las partes, la incapacidad de ejecucin del objeto del contrato y
el mutuo acuerdo como esencia de todo contrato como lo es la voluntad de las
partes.

1.) Qu es el contrato de concesin o de distribucin comercial? Dnde

se regula?
El contrato de concesin puede definirse como aquel contrato en el que un
empresario el concesionario se compromete a adquirir en determinadas
condiciones los productos (generalmente de una determinada marca) a otro
empresario elconcedente y a revenderlos posteriormente en una zona
determinada bajo las condiciones fijadas por el concedente y bajo su supervisin y
control. Adems, el concedente tambin se puede comprometer a prestar a los
compradores finales de esos productos determinada asistencia con posterioridad a
la venta.
As entendido, el contrato de concesin es uno de los mecanismos de distribucin
de bienes o servicios de un empresario a travs de otro. Por ello, este contrato
recibe a veces el nombre de contrato de distribucin mercantil o comercial.

Junto con otras figuras como el transporte de mercancas, el contrato de depsito

o el contrato de seguro, la comisin es prcticamente una institucin auxiliar a
la compraventa, con la que guarda una conexin econmica muy importante.
La distribucin entre empresarios puede realizarse de forma ms o menos
integrada entre ellos, en funcin de que el contrato de concesin contenga pactos
de exclusividad o no. Estas clusulas pueden ser de varios tipos: distribucin o
concesin exclusiva, distribucin o concesin selectiva, y compra exclusiva. Al
carecer en gran parte de regulacin legal en nuestro ordenamiento jurdico, la
comisin se regula en gran parte por lo que disponen las partes, por la prctica,
por la doctrina y la jurisprudencia.

2.) Cules son las ventajas del contrato de concesin?

Desde el punto de vista econmico y comercial, el contrato de concesin presenta
una serie de ventajas, tanto para el concedente como para el concesionario
(empresario encargado de la distribucin de bienes o servicios del concedente).
Estas son las siguientes:
- El concedente puede mejorar la distribucin de sus productos
canalizndola a travs de determinados empresarios (concesionarios) sin
tener que realizar mltiples contratos con un gran nmero de revendedores.
Adems, as puede coordinar su poltica de distribucin de bienes y servicios
para satisfacer a sus clientes de la mejor forma posible.
- El concesionario, que adquiere determinados productos para su posterior
reventa, puede verse favorecido por la publicidad de sus productos que ya
ha hecho el concedente. Aunque desarrolla su actividad comercial por su
cuenta y riesgo, el concedente todava tiene un cierto control sobre la
actividad del concesionario, puesto que debe con frecuencia debe mantener
el prestigio de una determinada marca.
- El contrato de distribucin comercial no slo facilita la venta de bienes y
servicios, sino que tambin racionaliza su distribucin a travs de los
concesionarios.
- Este contrato asegura la continuidad en el abastecimiento de determinados
productos accesorios.
- Finalmente, el contrato de concesin asegura o garantiza un servicio postventa para con los compradores finales de los productos, que corre a cargo
del concedente
3.) Cules son las diferencias del contrato de concesin con otros tipos de
contratos?

La naturaleza jurdica del contrato de concesin es muy discutida entre la doctrina.

Por una parte, algunos dicen que se trata de una modalidad del contrato de
compraventa que incorpora clusulas de exclusividad. Por otra parte, otros dicen
que la concesin es similar a un contrato de suministro con exclusiva, o incluso un
contrato mixto de venta y arrendamiento de servicios. Al respecto, cabe destacar
dos opiniones respecto a las diferencias que presenta la concesin o distribucin
comercial con otros tipos de contratos:
- La concesin se diferencia de la compraventa en que aquella no se agota
en una simple relacin de cambio o en una nica transaccin, sino que este
elemento pierde protagonismo en beneficio de otros que son caractersticos
del contrato de concesin. Esto se debe a que el concesionario se integra en
la red del concedente, existiendo una colaboracin entre las partes, adems
de que el contrato de concesin desempea una funcin econmica de
distribucin (de ah el nombre de distribucin comercial).
- Aun siendo ambos contratos de colaboracin empresarial, la concesin se
diferencia del contrato de comisin por su duracin. Por su parte, pese a que
en ocasiones podran aplicarse por analoga las normas de la agencia, la
concesin se diferencia de aquella en el hecho de que el concesionario
acta por cuenta propia, asumiendo los riesgos propios del desempeo de
su actividad empresarial.
4.) Qu tipos o modalidades del contrato de concesin existen?
El
contrato
de
concesin presenta
diversas
modalidades, que se
explican
a
La distribucin entre empresarios se realiza de forma ms o menos
continuacin, y queintegrada entre ellos, en funcin de que el contrato de concesin contenga
configuran
laspactos de exclusividad o no. Estas clusulas pueden ser de varios tipos:
relaciones
dedistribucin o concesin exclusiva, distribucin o concesin selectiva, y
exclusividad que vancompra exclusiva.
a establecerse entre
concedente
y
concesionario:

- Distribucin o concesin exclusiva. En el contrato existe una clusula de

exclusiva a favor del concesionario, lo que significa que este tiene un
derecho exclusivo a vender sus productos o a prestar sus servicios en una
zona determinada.

- Compra exclusiva. Se establece una clusula de exclusiva en el contrato

por la cual el concesionario se compromete a adquirir determinados
productos sola-y exclusivamente de un concedente.
- Distribucin selectiva. En este caso, la distribucin de realiza a travs de
distribuidores o vendedores autorizados. Estos lo son porque han sido
previamente admitidos en una serie de distribucin al reunir determinadas
condiciones o requisitos de carcter objetivo.

5.) Cules son las obligaciones del concedente?

En cuanto a las obligaciones de las partes en el contrato de concesin, debe
decirse que, ante la falta de regulacin legal, dependen fundamentalmente de lo
que hayan pactado las partes en el contrato. En la prctica, el concedente tiene
una serie de obligaciones:
- Vender o suministrar al concesionario los productos (bienes o servicios) en
los trminos (cantidad, calidad, modo de entrega) pactados con el
concedente en el contrato.
- En el caso de que se establezca una clusula de exclusiva a favor del
concesionario (distribucin o concesin exclusiva), entonces el
concedente se obliga a no proporcionar los productos objeto del contrato a
otros distribuidores o concesionarios que operen en la misma zona
geogrfica que aquel con el que se firm el contrato.
- Con frecuencia, el concedente tambin suele ofrecer una garanta de sus
productos por un tiempo determinado, adems de asistencia a los
compradores finales de los productos con posterioridad a la venta.
6.) Cules son las obligaciones del concesionario?
En cuanto a las obligaciones de las partes en el contrato de concesin, debe
decirse que, ante la falta de regulacin legal, dependen fundamentalmente de lo
que hayan pactado las partes en el contrato. En la prctica, el concesionario tiene
una serie de obligaciones:
- Debe comprar un determinado nmero o cantidad de productos al
concedente. Adems, tambin puede pactarse que el concesionario
mantenga una cantidad de productos en reserva, para su posterior reventa.

- Obtener un volumen o porcentaje mnimo de comercializacin de los

bienes o servicios.
- En relacin con determinados productos, deber prestar un servicio postventa, con arreglo a las condiciones que se establezcan. Con frecuencia,
tambin el concedente suele prestar asistencia a los compradores finales de
los productos con posterioridad a la venta.
- Aunque no es un elemento esencial del contrato, con frecuencia el contrato
estipula una obligacin para el concesionario a favor del concedente
(compra exclusiva). Esta implica que el concesionario se compromete a
adquirir determinados productos sola-y exclusivamente de un concedente.
- El concesionario se obliga a adquirir los productos a su concedente segn
el precio que se haya acordado. Sin embargo,el concedente no puede fijar
o determinar el precio de reventa por parte del concesionario, puesto
que un contrato de concesin con clusulas de este tipo podra llegar a
vulnerar la normativa sobre Competencia, tanto a nivel nacional como
comunitario. A nivel europeo, el Tribunal de Justicia y la Comisin Europea
se han encargado de establecer qu clusulas de este estilo vulneran el
Derecho de Competencia y cules pueden ser admitidas.
7.) Cmo se extingue el contrato de concesin?
En cuanto a la extincin del contrato de concesin, esta se producir por las
siguientes causas:
- Por el transcurso del tiempo pactado en el contrato en caso de que se
pactase una duracin determinada del mismo.
- Si el contrato es de duracin indefinida porque as se pact por las
partes o, en su defecto, si no se estableci pacto entonces cualquiera de
las partes puede denunciarlo unilateralmente. Para ello, ser siempre
necesario ejercitar el desistimiento de buena fe y respetando un plazo de
preaviso a la parte que no rompe el contrato. De lo contrario, se producira
una resolucin abusiva del contrato y, aun roto el mismo, todava podra
haber lugar a la imposicin de una indemnizacin por daos y perjuicios con
cargo a la parte incumplidora.

En la prctica, los concesionarios o distribuidores mercantiles suelen exigir algn

tipo de indemnizacin cuando se resuelve el contrato debido a la conducta
unilateral del concedente. Esto incluso cuando no haya existido mala fe del
concedente. En este caso, la indemnizacin busca compensar al concesionario
por la prdida de clientela, por daos y perjuicios, o por inversiones y gastos
realizados, a semejanza de lo dispuesto para la agencia.

VI.CONTRATO DE CONCESION COMERCIAL

1.Concepto
Este contrato existe cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de
distribucin o de venta en su caso, al servicio de otro comerciante o industrial
llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un territorio determinado,
durante un perodo limitado y bajo la vigilancia (direccin) del concedente, la
distribucin de sus productos, de los que se le ha sido concedido el monopolio de
reventa.
2.Elementos
a.Subjetivos:
b.Objetivos:
c.Formales:

Concedente
y
proporcionar
productos
para
No
existe
formalidad
alguna
para

concesionario.
su
venta.
los
mismos.

3.Caracteres
Bilateral, consensual, atpico, conmutativo, no formal, intuito personae, de tracto
sucesivo.
4.Diferencias con otras figuras afines
a. Con el contrato de Agencia.En este, el agente acta en representacin del
principal, en la concesin, acta en nombre propio. Por la representacin que
ejerce el agente, si celebra contratos, estos resultan celebrados por el principal; en
cambio en la concesin, el concedente no es parte de los contratos entre
concesionario y cliente.En el contrato de agencia, el agente no corre los riesgos a
que esta sujeto el objeto negociado; en el de Concesin los riesgos solo los corre
el
concesionario.
b. Con el contrato de DistribucinEn la concesin existe una subordinacin
tcnica y econmica por parte del concesionario al concedente; en la Distribucin,
existe una mayor autonoma.El concedente no tiene establecimientos propios, a
diferencia del distribuidor que puede tenerlas.En el contrato de distribucin, se
publicita tanto el producto y su marca como a la empresa distribuidora; en la
concesin se publicita solo la marca del producto y este en s mismo.
Este contrato existe cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de
distribucin o de venta en su caso, al servicio de otro comerciante o industrial
llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un territorio determinado,

durante un perodo limitado y bajo la vigilancia (direccin) del concedente, la

distribucin de sus productos, de los que se le ha sido concedido el monopolio de
reventa.
Ejemplo: Alejandro y Valentina realizan un acuerdo con el dueo de la cafetera
San Tarsicio en el cual se estipula que las el producto que ellos comercializan
(papas de limn y pollo) ser exhibido en un lugar determinado de la vitrina y que
en esta cafetera tendrn exclusividad, el dueo recibira un porcentaje por las
ventas realizadas de dicho producto.