UNIVERSIDAD CSAR VALLEJO

FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TESIS
la competencia de los jueces laborales para conocer el dao
moral
PARA OPTAR EL GRADO DE:
ABOGADO

AUTORES:
Noriega Rojas, Jos Abdas
Ventura Lucana, Franz Robinson

ASESOR:
Dr. Jondec Briones, Homero

TRUJILLO PER
2010

LA
COMPETENCIA DE
LOS JUECES
LABORALES
PARA CONOCER
EL DAO MORAL
ii

DEDICATORIA

Con profundo amor y agradecimiento a mi

querida madre.
ISABEL
A quien le dedico este xito logrado y le
estar eternamente agradecido por su
esfuerzo y apoyo incondicional brindado, lo
mismo que su confianza y comprensin.
Siendo ello la motivacin de mi superacin
lo cual permiti hacer realidad mi mayor
aspiracin.
SER PROFESIONAL.

Con inmenso amor y cario a ti pap.

JOSE
Que te encuentras en el cielo iluminando
mi camino te dedico este xito logrado, ya
que siempre estas presente en mi mente y
en mi corazn.

iii

Siendo t la motivacin de mi superacin

lo cual me permiti hacer realidad mi
mayor aspiracin.
SER PROFESIONAL
Jos

Con profundo amor y gratitud a mis

queridos padres.
WALTER E ISABEL
A quienes les dedico este xito logrado y
les estar eternamente agradecido por su
esfuerzo y apoyo incondicional brindado, lo
mismo que su confianza y comprensin.
Siendo ello la motivacin de mi superacin
lo cual permiti hacer realidad mi mayor
aspiracin.
SER PROFESIONAL.

Franz

Con cario a mi hermana.

CECILIA
Por ser m mejor amiga, por estar presente
en mis logros y fracasos, por su
comprensin, palabras de aliento,
considerarme un ejemplo y por compartir
momentos de tristeza y alegra a lado de
nuestra madre.
Sigue adelante para superarte y lograr tus
metas.
Jos

Con cario a mi hermana.

MAYLIN

Por estar presente en mis logros y fracasos,

por su comprensin, ternura y por
compartir momentos de tristeza y alegra a
lado de nuestros padres.
Sigue adelante para superarte y lograr tus
grandes anhelos.

Franz

AGRADECIMIENTO

A DIOS TODO PODEROSO

Te agradecemos a ti Seor, por ser quien

nos dio el don de la vida, por estar
presente en nosotros iluminndonos,
fortalecindonos y guindonos en los
momentos ms difciles, dndonos amor,
sabidura y paciencia cada da. Gracias por
ser el amigo fiel que nunca falla, por

inculcarnos el amor y el respeto por los

dems, por darnos este sueo de poder
ayudar aquellos sedientos de justicia, por
el camino que nos diste al emprender este
trabajo para que de esta manera podamos
contribuir al servicio de nuestro prjimo
siendo los iconos de esa justicia
transparente que tu anhelas con tu pueblo.
Infinitas gracias por brindarnos la
oportunidad de cristalizar uno de nuestros
ms grandes sueos.
SER PROFESIONAL.

Jos y Franz

iv

Con afecto y especial consideracin a

nuestro asesor
HOMERO JONDEC BRIONES

Expresamos nuestra admiracin, cario

sincero y profundo agradecimiento por
haber sacrificado sus horas valiosas en
beneficio del presente trabajo
contribuyendo a nuestra abnegada y dulce
profesin.

Jos y Franz

PRESENTACIN

Seores miembros del jurado calificador

Cumpliendo con las disposiciones vigentes emanadas por el Reglamento de

Grados y Ttulos de la Universidad Csar Vallejo, Facultad de Derecho y Ciencias
Polticas, Escuela Profesional de Derecho, sometemos a vuestro criterio
profesional la evaluacin del presente trabajo de investigacin titulado la
competencia de los jueces laborales para conocer el dao moral, elaborado con
el propsito de obtener el ttulo profesional de Abogado.

La presente investigacin tiene como objetivo determinar si el juez laboral

debe asumir competencia para resolver las controversias sobre indemnizacin por
daos y perjuicios por dao moral.

Con la conviccin de que se le otorgar el valor justo y mostrando apertura a sus

observaciones,

le

agradecemos

por

anticipado

por

las

sugerencias

apreciaciones que se brinden a la investigacin.

Trujillo, julio del 2010.

RESUMEN
v
El dao moral tiene sus orgenes en el Derecho Romano, aplicado en
institutos jurdicos de carcter civil y penal La asimilacin de estos conceptos a
travs de la historia por el derecho laboral trajo consigo una serie de
inconvenientes que conlleva a legislar y as establecer claramente sus alcances,
por ejemplo para determinar la competencia del dao moral en materia laboral
que se produce cuando alguna de las partes excede sus derechos y facultades,
tema sobre el cual se centrar la investigacin de la presente tesis determinando
la competencia del juez laboral para conocer procesos por indemnizacin por
daos y perjuicios por dao moral debido a que el dao moral puede generarse
por como incumplimiento de un contrato de trabajo y tambin por la naturaleza de
la relacin que se dan en el contrato de trabajo; y no como hasta ahora se ha
venido dando, es decir, la denominada responsabilidad extracontractual civil que
se da cuando el dao es producto del incumplimiento del deber jurdico genrico
de no causar dao a los dems.
El concepto bsico que supone el derecho continental en materia de dao,
esto es, que la indemnizacin debe ser una reparacin del mal producido, ni ms
ni menos, claro que debe cumplir con ciertos presupuestos como la certeza,
afectacin personal del dao, etc.

Para que sea exigible judicialmente, es

menester por ello establecer los lineamientos bsicos de este precepto ms aun si
ahora nuestra legislacin ha optado por prescribirla sin embargo no ha
considerado todos los alcances que pueda tener ya que en el artculo 2 inc. 1 lit.
b) de la Nueva Ley Procesal de Trabajo (Ley 29497) le atribuye competencia al
juez de trabajo para conocer los procesos derivados de la responsabilidad
patrimonial y extrapatrimonial incurrida por cualquiera de las partes involucradas
en la prestacin se servicio, y no hace una disquisicin ms exacta, es por ello
que ha nuestra consideracin se debe normar abarcando todos los supuestos
posibles evitando as futuros vacios al momento de justiciar.

vi

ABSTRACT
The moral damage has its origins in Roman law, as applied in legal
institutions of civil and criminal penalties assimilation of these concepts through
the history of labor law brought a series of problems that leads to legislate and
establish clearly its scope , for example to determine the jurisdiction of the moral
damage in labor that occurs when a party exceeds their rights and powers, a
subject on which research focus of this thesis determining the jurisdiction of labor
courts to hear proceedings for compensation damages for pain and suffering
because pain and suffering can be generated by a breach of an employment
contract and also by the nature of the relationship given in the employment
contract, and not until now has been taking place, ie, the so-called civil tort occurs
when the damage is the result of a breach of legal duty not to cause harm generic
others.
The basic concept involved in the civil law on damages, that is, that
compensation should be a remedy of the evil, no more and no less clear that it
must comply with certain assumptions such as certainty, personal involvement of
the damage, etc.. To be enforceable, it is necessary therefore to establish the
basic guidelines of this rule even more if our legislation has now chosen to
prescribe it however has not considered all the possible extent as in article 2 inc. 1
lit. b) of the New Labour Procedural Law (Law 29 497) gives jurisdiction to a judge
to understand the processes arising from extra-patrimonial responsibility and
incurred by any party involved in the service provided, and does a disquisition
more accurate, why has our consideration should rules cover all possible cases
avoiding future empty at the time of justice.

vii

NDICE
CARATULA
TITULO
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
PRESENTACIN
RESUMEN
ABSTRACT
NDICE
INTRODUCCIN
CAPTULO I MARCO METODOLGICO
1.1. Planteamiento Del Problema
1.1.1. Formulacin del Problema
1.1.2. Justificacin
1.1.3. Limitaciones
1.2. Objetivos
1.2.1. General
1.2.2. Especficos
1.3. Variables
1.3.1. Independiente
1.3.2. Dependiente
1.4. Hiptesis
1.5. Diseo de Ejecucin
1.5.1. Tipo de Investigacin
1.5.2. Diseo de Investigacin
1.5.3. Tcnicas e Instrumentos
1.5.4. Procedimiento
2. CAPTULO II MARCO REFERENCIAL CIENTFICO
2.1. Antecedentes del Problema
2.2. Marco Terico
2.2.1. La Responsabilidad Contractual
2.2.1.1. La Responsabilidad Civil como un Sistema Unitario
2.2.1.1.1.
La responsabilidad civil contractual y
extracontractual como aspecto de un mismo sistema
normativo
2.2.1.1.2.
Estructura comn de ambos aspectos de la
responsabilidad civil
2.2.1.1.2.1.
La antijuricidad
2.2.1.1.2.2.
El dao causado
2.2.1.1.2.3.
La relacin de causalidad
2.2.1.1.2.4.
Factores de atribucin

viii

2.2.1.1.3.
2.2.1.2.

Las diferencias que justifican una distinta

regulacin legal
La relacin causal en la responsabilidad civil
2.2.1.2.1.
La relacin causal en la responsabilidad civil

2.2.1.2.2.
2.2.1.2.3.
2.2.1.2.4.
2.2.1.3.

extracontractual
La nocin de causa adecuada
Las fracturas causales y la concausa
Los efectos jurdicos de la pluralidad de causa
Factores de atribucin en la responsabilidad civil

extracontractual
2.2.1.3.1.
Los factores de atribucin y los sistemas de
responsabilidad civil extracontractual
2.2.1.3.2.
Factores de atribucin subjetivos y objetivos
2.2.1.3.3.
Nocin de culpa y el sistema subjetivo de
responsabilidad civil
2.2.1.3.4.
El riesgo creado dentro del cdigo civil peruano
2.2.2. El dao en la responsabilidad contractual
2.2.2.1. Consideraciones generales del dao
2.2.2.1.1.
Concepto de dao
2.2.2.1.2.
Clasificacin
2.2.2.1.3.
Teoras
2.2.2.2. El dao moral
2.2.2.2.1.
Evolucin histrica de la responsabilidad
extracontractual y el dao moral
2.2.2.2.2.
concepto
2.2.2.3. El dao y la responsabilidad civil
2.2.2.3.1.
Las categoras del dao patrimonial
2.2.2.3.2.
El dao moral y el dao a la persona
2.2.2.4. Legislacin comparada
2.2.2.4.1.
Derecho Moral Argentino
2.2.2.4.2.
Otras voces cordobesas
2.2.2.4.3.
El derecho Moral Mexicano
2.2.3.
Competencia de los jueces laborales en la responsabilidad
contractual
2.2.3.1. Competencias de los jueces laborales
2.2.3.1.1.
Concepto de competencia
2.2.3.1.2.
Competencia por razn de territorio
2.2.3.1.3.
Competencia por razn de materia
2.2.3.1.4.
Competencia por razn de funcin
2.2.3.1.5.
Competencia por razn de cuanta
2.2.3.2.
Anlisis crtico de la Nueva Ley Procesal del Trabajo
Ley N 29497
2.3. Marco Conceptual
CAPITULO IV DESCRIPCION Y DISCUSIN DE RESULTADOS

CAPTULO V CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

5.1 Conclusiones
5.2 Recomendaciones
CAPITULO VI REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS Y ANEXOS
6.1 Referencias Bibliogrficas
6.2 Referencias Linkogrficas
6.3 Anexos

INTRODUCCIN

El trabajo de investigacin lleva signado por titulo La competencia de los

Jueces Laborales para conocer el Dao Moral.
El dao moral en materia laboral hoy en da es un tema muy prominente y
controvertido habindose instituido en la doctrina la preeminencia de la existencia
de este tipo de dao corolario del abuso de derechos en la relacin laboral, es
decir, habindose ya producido la extincin del vnculo laboral, se plantee la
posibilidad de existir dao moral que no se da dentro de la vigencia del contrato
de trabajo, sino mas bien concluido este, empero se deriva de de la relacin
contractual.
Si bien la institucionalizacin del derecho laboral surgi en Francia como
una medida de proteccin al trabajador puesto que el empleador gozaba de un
amplio poder para ejerce el mando de direccin, facultades de supervisin, el
funcionamiento, etc.; en una actividad laboral, actualmente el cambio no a sido
substancial, el ejercicio de estas facultades debe realizarse observando lo que
prescribe el ordenamiento legal, llmense La Constitucin Poltica del Estado y las
leyes que norman esta actividad, respetando los derechos de los trabajadores; as
como los derechos fundamentales que le asisten como persona al empleador y
trabajador.
Este tipo de dao no solo es pasible de sufrir el trabajador, es extensivo
tambin al empleador, actualmente el trabajador en el centro de trabajo no solo
tiene derechos laborales sino que tambin tiene derechos fundamentales en
atencin a su condicin de persona y por el respeto de su dignidad como tal en el
centro de trabajo.
Los preceptos a desarrollar son los siguientes a desarrollar:
En el Captulo I Marco Metodolgico Se realizara el planteamiento del
problema,

formulacin

del

problema, justificacin, limitaciones, objetivos,

variables, hiptesis, diseo de ejecucin, tipo de investigacin y tcnica e

instrumentos.

ix

En el Captulo II Marco Referencial Cientfico Se realizara los

antecedentes

al

problema

marco

terico

que

son

las

definiciones

desglosamiento de los temas que guarda relacin con la investigacin

En el captulo III Descripcin y discusin de resultados se realiza la
presentacin de resultados en forma tcnica, racional y objetiva.
En el captulo IV conclusiones y recomendaciones se realiza en base a
hechos comprobados, presentndose en forma clara y precisa.

CAPTULO I
MARCO
METODOLGICO

1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA:

No es extrao ver presentado al Derecho Laboral, como un elemento
estanco del ordenamiento jurdico, al pensar equivocadamente que los
siglos de desarrollo que ha experimentado esta doctrina ya han agotado
todo el posible desarrollo futuro, sin embargo el derecho laboral, as como
todas las ramas del derecho no es un cuerpo esttico sino que, a nuestro
entender, todas dichas reas se presentan como ciencias dinmicas, pues
ellas responden a enmarcar conductas humanas que evolucionan, varan y
se mueven, por lo tanto el derecho cambia, incluso sin que la ley lo haga, el
procedimiento de interpretacin de la norma, no solo fija su sentido y
alcance en un caso particular, sino que tambin lo hace en una poca y un
lugar, interpretacin que claramente vara segn lo hace la sociedad que se
rige por la ley, as como tambin lo hace la doctrina y finalmente la
jurisprudencia que cuando proviene de los tribunales superiores de justicia
fija, de cierta manera precedentes, sin que sea obligatorio acatarlos,
produce un efecto en los tribunales menores, algo as como una persuasin
moral.
En

esta

evolucin

de

las

ciencias

jurdicas

producida

no

necesariamente bajo la forma de leyes, es que se centra el tema que se

propone a los ojos del lector, es decir, la evolucin en un tema, como lo es
el derecho de dao moral, que segn nuestro parecer debera cobrar una
relevancia mucho mayor, en un futuro mediato.
Para un adecuado estudio del dao moral, su competencia en el
Proceso Laboral es necesario hacer previamente un breve anlisis acerca
del dao moral en general, siendo conocida por los jurisconsultos franceses
como Domages Morales.
Dao etimolgicamente proviene del latn damnum y significa efecto
de daar, a su vez daar. Tiene su gnesis en la voz latina damnare que
significa causar detrimento, dolor o molestia padecida, maltratar, echar a
perder algo y que desde el punto de vista jurdico, dao es toda lesin,
disminucin o menoscabo sufridos por un bien o intereses jurdicos. Moral

es la suma de elementos psquicos y espirituales, que inciden en el normal

desenvolvimiento emotivo del ser humano. No quiero dejar de lado mi
punto de vista en este tema es por ello que se dedo afirmar que el dao
moral es aquel perjuicio sufrido a la psiquis de una persona a travs de un
agravio a la dignidad honorabilidad, sosiego, integridad fsica, privacidad, o
cualquier elemento que altere la normalidad facultativa mental o espiritual.
Claro est que despus de conceptualizar la palabra Dao Moral y
competencia, es all que nos amerita relacionarlo con el Juez en lo
laboral. El Pleno Jurisdiccional Laboral del ao 2000 acord

que

es

competencia de los Jueces de Trabajo conocer y resolver las demandas de

indemnizacin por daos y perjuicios originando por el incumplimiento de
las obligaciones derivadas del contrato de trabajo. Si bien este pleno no
tiene carcter vinculante pero la declaracin que contiene es natural y
oportuna. Es por ello que, en cuyos considerandos hace un anlisis
partiendo de que El contrato de trabajo es un acto jurdico bilateral, en que
ambas partes asumen obligaciones, si en ejecucin se generan daos por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve que afecten a una de leas partes, la
accin indemnizatoria por responsabilidad contractual derivada del
incumplimiento del contrato de trabajo, corresponde ser conocida por el
Juez Especializado en esta materia.
Podemos encontrar tambin plenos jurisdiccionales que se han
pronunciado sobre la competencia por daos y perjuicio en diferentes
lugares del Per, es as que tenemos el pleno jurisdiccional del ao 2008
en Huancayo, pronuncindose de la siguiente manera: que en una relacin
laboral se generan derechos y obligaciones recprocas entre el empleador y
el trabajador, las cuales ante el incumplimiento generan responsabilidades
laborales y civiles, siendo competencia del juzgado laboral conocer la
materia relativa a la indemnizacin por daos y perjuicios, as como en
virtud de los principios de tutela jurisdiccional efectiva, especialidad y
economa procesal; sin embargo al momento de sentenciar sobre dichas
pretensiones deber tomarse en cuenta la probanza del dao.

El tema sobre el cual se centrar la investigacin de la presente

tesis, corresponde al derecho de indemnizacin por dao moral derivada
de una relacin laboral, esto es, la normativa aplicable a la responsabilidad
extrapatrimonial laboral, producida por el incumplimiento de un contrato de
trabajo as como tambin la infraccin a derechos fundamentales.
La indemnizacin por daos y perjuicios derivada del dao moral
goza de carcter moralizante y ejemplarizador a quien comete el dao, y
convierte al dao en el fundamento de un deber jurdico que no consiste en
una simple reparacin individual, sino en una conducta reprochable
socialmente y como tal, castigada por una sancin laboral, que podemos
definirla como una imposicin de conducta, que tiene por objeto castigar
patrimonialmente a quien ha cometido un hecho daoso (Extrapatrimonial).

1.1.1

FORMULACN DEL PROBLEMA:

Debe asumir competencia el juez laboral para resolver procesos
por indemnizacin de daos y perjuicios por dao moral?

1.1.2

JUSTIFICACIN:
Realizamos

esta

investigacin

porque

es

necesario

establecer los alcances del dao moral como consecuencia de la

prestacin de servicios as como tambin la competencia del ad-quo
para justiciar un conflicto que nazca de los conceptos antes
mencionados,

a raz de

la puesta en vigencia de la nueva ley

procesal de trabajo aplicable por tanto a todo nuestro pas establece

la relevancia de la investigacin con el fin de coadyuvar a un mejor
conocimiento del tema propuesto, por ende una mejor aplicacin de
la norma, puesto que

el poco desarrollo del en el derecho y en la

ley promulgada sobre los lineamientos de dao moral hace que

merezca

gran

atencin,

en

la

tradicin

jurdica

nacional,

considerando las soluciones que a esta se dan, y tomando en cuenta

que las probabilidades de produccin de dao aumenta en una

sociedad encaminada a la industrializacin como la nuestra por ello

ser de gran utilidad para los que estn vinculados a la actividad
laboral en el pas, as como la utilidad para los operadores de
derecho quienes tendrn que dilucidar cuando se ventilen cuestiones
referidas al dao moral laboral .
Las restricciones existentes al momento de realizar

esta

investigacin debido a que no somos legisladores no es bice para

emprender esta empresa puesto que con la investigacin se
contribuir a mejorar las relaciones en realidad social debido a la
prctica de conexiones de carcter econmico patrimonial entre
particulares, entonces entender la naturaleza del dao moral y la
admisibilidad en un juzgado laboral, nos puede ayudar a determinar
si es posible darle a las relaciones extrapatrimoniales un contenido
tico social.
La realizacin de la investigacin si bien es cierto la
bibliografa es escasa es factible debido a la inconmensurable fuente
de informacin tecnolgica que existe, las conclusiones a las que se
lleguen van a ser aplicadas a un corto plazo en la sociedad.

1.1.3

LIMITACIONES:
Uno de los inconvenientes que hemos afrontado es la
escasez de investigaciones relativas al problema propuesto. Para
superar esta limitacin, se ha recurrido a artculos publicados en
revistas especializadas, as como, a recopilar informacin de medios
como el Internet, peridicos y blogs.
Otra limitacin que ha afectado la investigacin, es el poco
tiempo asignado por la Facultad para la elaboracin y desarrollo de
la tesis; sin embargo, se ha tratado de superar dicha limitacin
estableciendo un horario de actividades y, como se dice en el argot,
quemndonos las pestaas para lograr concluirla.

1.2 OBJETIVOS:
1.2.1
GENERAL:

Determinar si el juez laboral debe asumir competencia para resolver

las controversias sobre indemnizacin por daos y perjuicios por
dao moral.

1.2.2

ESPECFICOS:
Analizar la competencia de los jueces laborales en materia de

responsabilidad contractual y extracontractual.

Realizar un anlisis crtico de la competencia asignada por la

nueva Ley Procesal del Trabajo Ley N 29497

1.1
materia.
1.3 VARIABLES:
1.3.1 INDEPENDIENTE:
El dao moral
1.3.2 DEPENDIENTE:
La competencia de los Jueces Laborales para la indemnizacin.

1.4 HIPOTESIS:
El juez Laboral debe asumir competencia para la indemnizacin por daos
y perjuicios derivados del dao moral, cuando el dao se genere como
consecuencia de un hecho derivado del contrato de trabajo.
1.5 DISEO DE EJECUCIN:
1.5.1 TIPO DE INVESTIGACIN:
La Investigacin es descriptiva, porque se explica el contexto, las
cualidades y caractersticas del problema.
Tambin es comparativa porque busca especificar el tratamiento del
problema en la ley procesal del trabajo, el cdigo civil, la doctrina y
legislacin comparada.
Asimismo es explicativa porque se da a conocer la causa que origin
la modificatoria de la ley procesal del trabajo, as como tambin se
defini todas las aristas que presenta la aplicacin del dao
extrapatrimonial y la asignacin como competencia de los jueces de
trabajo.
1.5.2 DISEO DE INVESTIGACIN:

Se ha recurrido al Mtodo Inductivo, porque a partir de hechos

concretos como son las definiciones, se ha llegado

a enunciados

generales que vendran a ser las normas laborales y civiles referidas al

dao moral o extrapatrimonial.
Igualmente al mtodo Deductivo, para sacar consecuencias de la
informacin obtenida.
Del mismo modo al Mtodo Analtico, ya que se ha tratado de
desglosar todos los aspectos referidos tanto a la figura del
responsabilidad contractual como la competencia de los jueces
laborales en la responsabilidad contractual.
Hemos recurrido tambin a la Concordancia y Discordancia, para
buscar la correspondencia o la oposicin en la indemnizacin por
daos

perjuicios

extrapatrimoniales

consagrado

en

nuestra

legislacin vigente.
Por ltimo, hemos adoptado el Mtodo Sinttico, para resaltar las
partes ms importantes de la informacin obtenida en la recoleccin de
datos.
1.5.3 TCNICAS E INSTRUMENTOS:
1.5.3.1 TECNICAS:
Documental: Se aplicar esta tcnica ya que se
proceder

revisar,

leer

analizar

libros,

revistas,

documentos de Internet, fichas bibliogrficas, de resumen y

citas textuales, entre otros para reunir la informacin
necesaria para realizar la investigacin.1
Encuesta: En la investigacin se utilizar la tcnica de
la encuesta, que se define como la tcnica que permite al
investigador conocer informacin de un hecho a travs de
opiniones que

reflejan

ciertas maneras y formas de

comprender el fenmeno que se estudia. Se aplicar dicha

tcnica a los Jueces laborales de la Corte Superior de Justicia
de La Libertad.2
1.5.3.2 INSTRUMENTOS:

1 AUGUSTO BERNAL, Cesar, Metodologa de la Investigacin, Prentice Hall, Segunda Edicin,

2006, Pg. 115.

Para la recoleccin de la informacin se utilizar un

cuestionario, el cual es un instrumento formado por una serie
de preguntas que se contestan por escrito a fin de obtener la
informacin

necesaria

para

la

realizacin

de

una

investigacin. Este cuestionario estar dirigido para los

estudiantes de la Universidad de Oriente, el cual cuenta con
preguntas cerradas y de opcin mltiples.
1.5.4 PROCEDIMIENTO:
Mediante las fichas de registro se ha obtenido la informacin
documental bibliogrfica y hemerogrfica de las fuentes documentales
ubicadas en las bibliotecas de la Universidad Nacional, Cesar Vallejo y
Privada del Norte de esta ciudad, asimismo, se ha consultado pginas
de internet referidas a trabajos de investigacin relacionadas con el
tema, bibliotecas virtuales y legislacin comparada.
Para poder analizar e interpretar los resultados obtenidos se har
una pregunta por pagina, se agregar el objetivo que tiene la pregunta,
se disear una tabla con los resultados obtenidos para poder elaborar
un grfico estadstico de pastel, el cual refleje el comportamiento de las
alternativas evaluadas para poder proceder al anlisis e interpretacin.

2 SAMPIERI HERNANDEZ, Roberto, Carlos COLLADO FERNANDEZ y Lucio PILAR BAPTISTA,

Metodologa de la Investigacin, MC Graw Hill, Cuarta edicin 2006

CAPTULO II
MARCO
REFERENCIAL
CIENTFICO
3.
4.

4.1. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA

Si bien es cierto que a travs de la doctrina muy poca informacin
hemos encontrado, debido a que es un tema muy controvertido no solo
desde el punto de vista procesal sino tambin jurisprudencial, a ello
podemos decir que con las excusas entes mencionadas, aun no hemos
encontrado tesis alguna que pueda guardar vinculacin con nuestra
investigacin, no obstante a ello tampoco se ha encontrado trabajo
monogrfico alguno que pueda dirigirse al tema investigado, sin embargo,
hemos encontrado investigaciones y artculos referidos a la competencia
del juez laboral, a la responsabilidad contractual y extracontractual, as
como, la indemnizacin por daos y perjuicios por dao moral, las mismas
que por ser genricas hemos credo conveniente no consignarlas.
4.2. MARCO TERICO
4.2.1. La Responsabilidad Contractual
4.2.1.1. La Responsabilidad Civil como un Sistema Unitario
4.2.1.1.1.
La responsabilidad civil contractual y
extracontractual como aspecto de un mismo
sistema normativo
Durante

muchsimo

tiempo

se

debati

arduamente en la doctrina de los diferentes sistemas

jurdicos el problema referido a la unidad de la
responsabilidad civil como sistema normativo, cuya
finalidad es resolver conflictos entre particulares como
consecuencia de la produccin de daos. Segn el
criterio tradicional deben mantenerse como mbitos
separados la responsabilidad civil contractual de la
responsabilidad extracontractual, en la medida que el
origen del dao causado diferente en su caso y en el
otro. Y es esta justamente la posicin actual del Cdigo
Civil Peruano, que ha regulado por separado ambos
aspectos de la responsabilidad civil. Por el contrario la
doctrina moderna y desde hace mucho tiempo es
nicamente en que la responsabilidad civil es nica, y
que existen solamente algunas diferencias de matiz

entre responsabilidad contractual y la extracontractual.

No obstante lo cual, y aun cuando nuestro cdigo civil
se adhiere al sistema tradicional, en nuestro concepto
ello no es impedimento para que se entienda que la
responsabilidad civil en el sistema jurdico es una sola.
Y que estudie ambas clases de responsabilidad sobre
la base de elementos comunes sealando con toda
claridad las diferencias de matiz, tanto en el mbito
terico como en el mbito normativo. En tal sentido,
nuestra opinin es que la actual regulacin del cdigo
civil peruano no es impedimento para estudiar el
sistema ce la responsabilidad civil desde una ptica
unitaria, en la medida en que se respeten las
diferencias de orden legal existentes.
De esta manera, debe quedar claramente
establecido que la responsabilidad civil es una sola,
existiendo dos aspectos distintos la responsabilidad
civil contractual y extracontractual, teniendo ambas
como comn denominador la nocin de antijurdicas y
el imperativo legal de indemnizar los dao causados.
La diferencia esencial entre ambos aspectos de la
responsabilidad civil radica como es evidente en que en
un caso el dao es consecuencia del incumplimiento de
una sola obligacin previamente pactada y en el otro
caso el dao es producto del incumplimiento del deber
jurdico genrico de no causar dao a los dems. Esta
diferencia justificada las diferencias de matiz en la
regulacin legal de ambos aspectos de los captulos del
presente estudio.
4.2.1.1.2.

Estructura comn de ambos aspectos de la

responsabilidad civil

Como es sabido, los requisitos comunes a la

responsabilidad civil son la antijuricidad, el dao
causado, la relacin de causalidad y los factores de
atribucin:
4.2.1.1.2.1.

La antijuricidad
Modernamente existe acuerdo en que la
antijuricidad, o mejor dicho que una conducta es
antijurdica no solo cuando contraviene una
norma prohibitiva, sino tambin cuando la
conducta viola el sistema jurdico en su totalidad,
en el sentido de afectar mas valores o principios
sobre los cuales ha sido construido el sistema
jurdico. Esto ha llevado a la doctrina a sealar
que en mbito de la responsabilidad civil no rige
el criterio de la capacidad en materia de
conductas que pueden causar daos y dar lugar
a la obligacin legal de indemnizar, sino que
dichas conductas pueden ser tpicas, en cuando
previstas en abstractos en supuestos e hecho
normativos, y atpicos en cuanto a pesar de no
estar

reguladas

en

esquemas

legales,

la

produccin de las mismas viole o contravenga el

ordenamiento

jurdico.

Sin

embargo

este

concepto de la antijurdicas, en el sentido de

antijuricidad

genrica no se acepta sino el

mbito de la responsabilidad extracontractual,

por cuanto en el lado contractual se acepta que
la antijuricidad es siempre exclusivamente tpica
y no atpica, pues ella resulta del incumplimiento
total de una obligacin, del incumplimiento
parcial, del cumplimiento defectuoso o del
cumplimiento tardo o moroso. Esto significa en

consecuencia

que

en

responsabilidad

contractual las conductas que pueden dar lugar

a la obligacin legal de indemnizar son siempre
conductas tipificadas legalmente.
La

antijuricidad

tpica

contractual

se

encuentra expresamente previa en el artculo

1321

del

cdigo

antijuricidad

civil,

tpica

mientras
atpica,

que

es

la

decir,

antijuricidad en sentido amplio y material (no

formal), fluye de los artculos 1969 y 1970 del
mismo Cdigo Civil, pues en ambos se hace
referencia nicamente a la produccin de un
dao, sin especificar el origen del mismo o la
conducta que lo hubiera podido ocasionar o
causar; entendindose que cualquier conducta
que cause un dao, con tal que sea ilcita, da
lugar a la obligacin legal del pago de una
indemnizacin. Esto es evidente, por cuanto
mientras en el mbito contractual, al estar
tipificada

predeterminadas

las

conductas

ilcitas o antijurdicas, resulta evidente que la

obligacin de indemnizar nacer siempre que se
cause un dao al acreedor con consecuencia de
haber incumplido absoluta o relativamente una
obligacin, en el mbito extracontractual por el
contrario al no estar predeterminadas dichas
conductas,

debe

entenderse

que

cualquier

conducta sea susceptible de dar lugar a una

responsabilidad civil en la medida que se trate
de una conducta ilcita que cause un dao.
4.2.1.1.2.2.

El dao causado

El segundo aspecto fundamental de la

responsabilidad civil en trminos genricos es el
dao

causado,

siendo

este

el

aspecto

fundamental, no nico de la responsabilidad civil

contractual o extracontractual, pues se entiende
que en ausencia de dao no hay nada que
reparar o indemnizar y por ende no hay ningn
problema

de

responsabilidad

civil.

Tan

importante es el aspecto del dao producido,

que hay quienes han preferido denominar con
mucho acierto la responsabilidad civil como
derecho de daos pues bien, en sentido
amplio, se entiende por dao la lesin a todo
derecho subjetivo, en el sentido de intereses
jurdicamente protegido por el ordenamiento
jurdico, se convierte justamente en derecho
subjetivo, esto es un derecho en el sentido
formal y tcnico de la expresin. No se debe
olvidar que el hombre es un ser social, que se
vincula en su vida de relacin social con otros
hombres para la satisfaccin de sus mltiples
necesidades o intereses son protegidos por el
ordenamiento jurdico se elevan a la categora
jurdica de derechos subjetivos. Una concepcin
meramente formal de los derechos subjetivos, no
nos permite comprender el problema de los
derechos en su esencia social, y tampoco nos
permitir entender que la responsabilidad civil,
antes que todo, es un sistema de solucin de
conflictos sociales, de conflictos o problemas
entre individuos que se desenvuelven en un
determinado ambiente entre social, en un
momento histrico y poltico determinado. Una

vez delimitado en trminos amplios el concepto

del dao y habiendo hecho nfasis en el aspecto
social de los derechos subjetivos, pues bien
decirse que el dao es todo menoscabo a los
intereses de los individuos en su vida de relacin
social,

que

el

derecho

ha

considerado

merecedores de la tutela legal.

Ahora bien. Respecto del dao existe
unanimidad en la doctrina en que el mismo
puede ser de dos categoras: patrimonial y
extrapatrimonial. Respecto del dao patrimonial
se sabe que es de dos clases: el dao
emergente, es decir la prdida patrimonial
efectivamente

sufrida,

el

lucro

cesante,

entendido como la ganancia dejada de percibir.

En lo concerniente al dao extrapatrimonial
nuestro cdigo civil se refiere al dao moral y al
dao a la persona, existiendo en la doctrina
moderna una tendencia cada vez ms fuerte a
hablar nicamente del dao a la persona.
Evidentemente, ambas categoras del
dao

patrimonial

referidas

tanto

y
a

extrapatrimonial
la

responsabilidad

estn
civil

contractual como extracontractual. En cuanto a

las diferencias de matiz de regulacin legal, el
sistema jurdico nacional, en lo que respecta al
campo

extracontractual,

ha

consagrado

legalmente en el artculo 1985 del Cdigo Civil el

criterio de reparacin integral de los daos, a
diferencia del mbito contractual en el cual solo
se reparan o indemnizan nicamente los daos
directos, segn lo disponible el mismo artculo
1321.

4.2.1.1.2.3.

La relacin de causalidad
En lo relativo a la relacin a la relacin de
causalidad, la misma es un requisito de toda
responsabilidad civil, pues si no existe una
relacin jurdica de causa a efecto entre la
conducta tpica o atpica y el dao producido a la
vctima, no habr responsabilidad de ninguna
clase. La diferencia de regulacin legal en
nuestro cdigo civil radica que en el campo
extracontractual se ha consagrado en el mismo
artculo 1985 la teora de la causa adecuada,
mientras que en el contractual en el mismo
artculo 1321 la teora de la causa inmediata y
directa. Sin embargo, para efectos prcticos, las
dos teoras nos llevan al mismo resultado. Ms
aun, en ambas clases de responsabilidad civil
existentes las figuras de la concausa y de la
fractura causal, que se presentan cuando dos
conductas o acontecimientos contribuyen a la
produccin del dao, o cuando existe un
conflicto de causas o conductas, una de las
cuales llega a producir efectivamente el dao,
haciendo imposible que la otra hubiera llegado a
producirlo. A la conducta imposible que si ha
producido el dao efectivamente, fracturando el
eventual nexo de causalidad de la otra conducta,
se le llama justamente fractura causal. Las
fracturas causales en el mbito extracontractual
son cuatro: el caso fortuito, la fuerza mayor, el
hecho de la vctima y el hecho de un tercero.

4.2.1.1.2.4.

Factores de atribucin

Finalmente, tenemos que referirnos, muy

brevemente, a los factores de atribucin, que
son aquellos que determinan finalmente la
existencia de la responsabilidad civil, una vez
que se han presentado en un supuesto concreto
de un conflicto social, los requisitos entes
mencionados

de

la

antijuricidad,

el

dao

producido y la relacin de causalidad. En materia

de responsabilidad contractual el factor de
atribucin es la culpa, mientras que en el campo
extracontractual, de acuerdo al cdigo actual son
dos los factores de atribucin: la culpa y el riesgo
creado. En el campo contractual la culpa se
clasifica en tres grados: la culpa leve, la culpa
grave o inexcusable y el dolo, mientras que en el
lado extracontractual se habla nicamente de
culpa y tambin de riesgo creado. Estos dos
factores

de

consagrados

atribucin

se

encuentran

independientemente

en

los

artculos 1969 y 1970 respectivamente. Aun

cuando debe destacarse que al haber invertido
la carga de la prueba en el artculo 1969, se ha
llegado a objetivar el sistema subjetivo de la
responsabilidad civil por culpa, en el mbito
extracontractual. No obstante lo cual, debe
destacarse la bondad del cdigo civil peruano al
haberse consagrado en el articulo 1970 el
sistema objetivo basado en la idea del riesgo,
como

factor

de

atribucin

distinto,

pero

coexistente con el factor subjetivo de la culpa. La

diferencia entre ambos factores de atribucin es
evidente, y apunta principalmente a que en el
sistema subjetivo el autor de una conducta

antijurdica que ha causado un dao, debe

responder nicamente si ha actuado con culpa,
entindase dolo o culpa, mientras que en el
sistema objetivo del riesgo, adems de las tres
condiciones lgicamente necesarias, solo se
debe probar fehacientemente que la conducta
que ha causado el dao es una peligrosa o
riesgosa, sin necesidad de acreditar ninguna
culpabilidad.
4.2.1.1.3.

Las diferencias que justifican una distinta

regulacin legal
Cierto es que, para efectos prcticos, el cdigo
civil peruano no ha acercado mucho los resultados de
la aplicacin del sistema subjetivo como del sistema
objetivo. Sin embargo, ello no es impedimento para la
distinta calificacin legal, pues una cosa es investir la
carga de la prueba y otra muy distinta abstraer por
completo la prueba en la configuracin de los hechos o
conductas que dan lugar a responsabilidad civil. Este
es un tema que analizaremos despus, dado el debate
que existe en la doctrina sobre la responsabilidad por
accidentes

de

trnsito,

lo

cual

redunda

automticamente en la posibilidad d establecer un

rgimen especial de dicha responsabilidad. No debe
olvidarse que se entiende por bienes riesgosos todos
os que significan un riesgo adicional para nuestra vida
de relacin social, pero que sin embargo de acuerdo a
la experiencia normal de una determinada sociedad,
son absolutamente indispensables para el desarrollo
social y la satisfaccin de necesidades consideradas
social y jurdicamente merecedoras de tutela legal.

Pues bien, examinadas muy brevemente las

categoras jurdicas generales sobre la responsabilidad
civil, corresponde ahora determinar el significado de
cada una de ellas, planteando las diferencias que
existen entre la responsabilidad civil contractual y
extracontractual.
4.2.1.2.

La relacin causal en la responsabilidad civil

4.2.1.2.1.
La relacin causal en la responsabilidad civil
extracontractual
Adems de los requisitos antes mencionados de
la

responsabilidad

civil

como

son

la

conducta

antijurdica y el dao causado, es necesario un tercer

requisito de orden fundamental denominado relacin
de causalidad,

que se entiende en el sentido que

debe existir una relacin de causa-efecto, es decir, de

antecedente-consecuencia

entre

la

conducta

antijurdica del autor y el dao causado a la vctima,

pues de lo contrario no existir responsabilidad civil
extracontractual y no nacer la obligacin legal de
indemnizar. Esto significa que el dao causado debe
ser consecuencia de la conducta antijurdica del autor
para que se configure un supuesto de responsabilidad
civil extracontractual. Sucedido lo mismo en el campo
de la responsabilidad civil contractual, ya que el dao
causado al acreedor debe ser consecuencia inmediata
y directa del incumplimiento absoluto o relativo de la
prestacin debida por parte del deudor. La relacin d
causalidad es pues un requisito general de la
responsabilidad civil, tanto en el mbito contractual
como extracontractual. La diferencia reside en que
mientras en el campo extracontractual la relacin de
causalidad debe entenderse segn el criterio de la

causa adecuada en el mbito contractual la misma

deber entenderse bajo la ptica de la causa inmediata
y directa.
4.2.1.2.2.

La nocin de causa adecuada

Pues bien, habiendo establecido la necesidad de
este tercer requisito de la responsabilidad civil,
corresponde ahora determinar el sentido de la nocin
de causa adecuada para poder entender el significado
de la relacin causal en el campo de la responsabilidad
civil

extracontractual.

En

este

sentido,

conviene

plantearse la siguiente pregunta Cundo se debe

entender que una conducta es causa adecuada de un
determinado dao?
La respuesta a esta interrogante es la siguiente:
para que una conducta sea causa adecuada de un
dao es necesario que concurran dos factores o
aspectos: un factor in concreto y un factor in abstracto:
el facto in concreto debe entenderse en el sentido de
una relacin de causalidad fsica o material, lo que
significa que en los hechos la conducta debe haber
causado el dao, es decir, el dao causado debe ser
consecuencia fctica o material de la conducta
antijurdica del autor. Sin embargo, no basta la
existencia de ese factor, pues es necesaria la
consecuencia del factor in abstracto para que exista
una relacin de causalidad adecuada. Este segundo
factor debe entenderse en los trminos siguientes: la
conducta antijurdica abstractamente considerada, de
acuerdo a la experiencia normal y cotidiana, es decir,
segn

el

curso

normal

ordinario

de

los

acontecimientos debe ser capaz o adecuada para

producir el dao causado. Si la respuesta a esta

interrogante

es negativa, no existir una relacin

causal, aun cuando se hubiere cumpliendo con el factor

en concreto. Es pues necesaria la concurrencia de
ambos factores para que se configure una relacin de
causalidad adecuada. Un ejemplo podra graficar
adecuadamente la aplicacin de esta tesis: si una
persona de 25
cardiaco,

aos de edad, sin ningn problema

fallece

en

forma

inmediata

como

consecuencia de un susto producto de una broma, no

existir relacin de causalidad adecuada, aun cuando
en los hechos la muerte haya sido consecuencia del
susto por la broma, por cuanto de acuerdo a la
experiencia normal y cotidiana un susto por una broma
no es capaz de producir la muerte de una persona
joven de esa edad. Por el contrario, si se tratara de un
susto por una broma a una persona de 75 aos de
edad, no habra duda alguna que se tratara de una
causa adecuada, en tanto y en cuanto el susto a una
persona de edad avanzada es causa adecuada, de
acuerdo a la experiencia normal- y cotidiana, para
producir la muerte.
De esta manera, resulta claro el sentido de la
nocin de causa adecuada, de aplicacin obligatoria
para

todos

los

casos

de

responsabilidad

civil

extracontractual en el sistema legal peruano, por haber

sido consagrada expresamente y en forma imperativa
en el artculo 1985 del cdigo civil. No basta con
establecer si una conducta ha causado fsicamente un
dao, pues es necesario tambin determinar si esa
conducta abstractamente considerada es capaz de
producir ese dao de acuerdo al curso ordinario y
normal de los acontecimientos.

Ahora bien, el tema de la relacin de causalidad

no se agota en la nocin misma de causa adecuada,
sino que es necesario precisar todas las figuras y
supuestos que se presentan en torno a este aspecto
fundamental de la responsabilidad civil, para poder
entender la mecnica de la relacin de causalidad
dentro

del

sistema

de

responsabilidad

civil

extracontractual. En tal sentido, resulta fundamental

determinar las nociones de fractura causal o causa
ajena,

la de concausa y aquella de pluralidad de

causas, reguladas sucesivamente en los artculos

1972, 1973 y 1983 del cdigo civil.
4.2.1.2.3.

Las fracturas causales y la concausa

En lo concerniente a la nocin de fractura
causal, deberemos sealar que la misma se configura
cada vez que un determinado supuesto se presenta un
conflicto entre dos conductas o causas sobre la
realizacin de un dao, el mismo que ser resultado de
una sola de dichas conductas. En este sentido, en todo
supuesto de fractura causal una de las conductas o
causas habr producido o causado el dao y la otra no
habr llegado a causarlo justamente por haber sido la
misma consecuencia de la otra conducta. Y es por ello
que a la conducta que no ha llegado a causar el dao
se le denomina causa inicial, mientras que a la
conducta que si llego a causar el dao se le denomina
causa ajena, todo supuesto de fractura causal implica,
pues, un conflicto entre la causa ajena y la causa
inicial, siendo el dao consecuencia de la causa ajena
y no existiendo ninguna relacin de causalidad
respecto de la causa inicial.

Esto significa, en consecuencia, que la causa

ajena es un mecanismo jurdico para establecer que no
existe responsabilidad civil a cargo del autor de la
causa inicial justamente por haber sido el dao
consecuencia del autor de la causa ajena. Dicho en
otros trminos, cada vez que se le intente atribuir a un
sujeto una responsabilidad civil extracontractual por la
supuesta produccin de un dao, el mismo tendr la
posibilidad de liberarse de dicha responsabilidad si
logra acreditar que el dao causado fue consecuencia
no de su conducta, sino de una causa ajena, o lo que
es lo mismo de otra causa, bien se trate de un
supuesto de caso fortuito, o de fuerza mayor, o del
hecho determinante de un tercero, o del propio hecho
de la vctima, segn lo establece el artculo 1972 del
cdigo civil, cuyo texto seala lo siguiente: en los
casos del artculo 1970, el autor no est obligado a la
reparacin cuando el dao fue consecuencia de caso
fortuito o fuerza mayor , de hecho determinante de
tercero o de la imprudencia de quien padece el dao si
se trata de caso fortuito la causa ajena ser un
fenmeno

de

la

naturaleza,

comn

terremoto,

inundacin consecuencia del fenmeno del nio, etc.

Del mismo modo si se trata de fuerza mayor la causa
ajena ser un acto de autoridad de una prohibicin
repentina decretada por la norma jurdica de una
conducta antes permitida la declaracin de guerra de
un estado a otro, etc. Si se trata del hecho
determinante

del

tercero,

la

causa

ajena

ser

justamente el hecho del tercero y en el caso del hecho

de la victima la causa ajena ser precisamente el
hecho de la propia vctima. De esta manera, en estos
cuatro supuesto el dao no ser producto del autor de

la causa inicial, el mismo que no ser responsable

civilmente por ser el mismo consecuanc98ia del caso
fortuito o de fuerza mayor, o del hecho de u tercer, o de
hecho de la misma vctima, es decir de una causa
ajena.
Con relaciona los concepto de fuerza mayor y
causa fortuito, debemos sealar que se trata de
emociones

de

las

mismas

caractersticas,

pues

deberan ser eventos extraordinarios, imprevisibles e

irresistibles, con la nica diferencia respecto al origen
del evento, como se ha anotado anteriormente, segn
fluye claramente el artculo 1315 del cdigo civil.
Puede pues precisamente que en los supuestos
de

causa

ajena,

doctrinariamente

denominados

fractura

causal,

tambin
no

existe

responsabilidad a cargo del autor de la causa inicial,

por ser el dao consecuencia de otra causa que puede
ser una conducta humana o un evento de la naturaleza.
Las

fracturas

causales

se

invocan

consiguientemente siempre que el autor de una

determinada conducta logre acreditar que no ha sido el
causante del dao imputado, por ser el mismo
consecuencia de otra causa, ya se trate de caso
fortuito, fuerza mayor, hecho de tercero o hecho de la
vctima. As, por ejemplo, si en plena va expresa de la
ciudad de Lima, un sujeto, decide quitase la vida y se
arroja encima de un vehculo, no existir duda alguna
que el mismo podr liberarse de responsabilidad
invocando como causa ajena el hecho de la propia
vctima, por cuanto en este ejemplo es la propia vctima
como consecuencia de su propia conducta , la que ha
causado el dao as mismo, en tanto y en cuanto de no

haber sido por dicha conducta, el conductor no hubiera

producido materialmente el dao. El dao, en este caso
de la muerte del suicida no ha sido consecuencia del
hecho del conductor, sino del propio hecho de la
vctima.
Debe sealarse igualmente que para poder tener
una exacta visin de las fracturas causales, no debe
confundirse el aspecto de la culpabilidad del sujeto de
la conducta, con el aspecto objetivo de la relacin
causal, pues no interesara que el autor de la conducta
inicial haya actuado con dolo o con culpa, es decir, no
interesara que el mismo haya querido producir un dao
a sabiendas del mismo, o en forma negligente, en tanto
que lo nico importante es que el dao causado de la
vctima no ha sido consecuencia de dicha conducta,
sino de un evento extrao y ajeno a l.
En todos los supuesto de fractura causal debe
dejarse de lado el anlisis del aspecto subjetivo del
autor de la conducta denominada causa inicial, pues lo
nico relevante es que el dao ha sido consecuencia
de una conducta o de un evento ajeno y distinto, bien
se trate de casos fortuito, la fuerza mayor, del hecho de
tercero, del hecho de la propia vctima. Y esta nocin y
mecanismo de la fractura causal, como es evidente, no
guarda

vinculacin

alguna

con

la

nocin

de

culpabilidad, tratndose de un asunto meramente

objetivo, referido a qu conducta o evento es la que ha
causado el dao.
Se deduce fcilmente no solo que en todo
supuesto de fractura causal no existir responsabilidad
civil a cargo del autor de la causa inicial, sino que si la
fractura causal es un supuesto de caso fortuita, fuerza

mayor, o hecho de la propia vctima no se configurara

tampoco ninguna responsabilidad civil, salvo que se
trate del supuesto del hecho determinante del tercero
en cuyo caso dicho tercero ser el responsable
civilmente por haber sido el causante de dicho dao.
As mismo, debe tambin sealarse en forma
expresa que cuando decimos que la conducta del
sujeto no ha causado el dao debe denominarse
causa inicial, no estamos haciendo referencia que
dicha conducta haya causado algn tipo de dao
distinto, sino que la expresin causa inicial debe
entenderse en el sentido de conducta que no ha
causado dao alguno, utilizndose la expresin causa
justamente para poder distinguirla de la conducta que si
causo el dao y que se denomina por ella causa
ajena.
Habiendo ya precisado el concepto de factura
causal corresponde ahora abordar el concepto de
concausa, que es tambin de fundamental importancia
en la aplicacin de la doctrina de la responsabilidad
civil extracontractual, a efecto de entender dichos
sistemas.

Como

ya

hemos

establecido

en

los

supuestos de fractura causal se presenta conflicto entre

dos conductas o causas: una no causa dao y otra que
si llega a producirlo. Por el contrario en los supuesto de
concausa, regulados en el artculo 1973 del cdigo civil
la situacin es distinta por cuanto en ese caso el dao
siempre es consecuencia de la conducta del autor, pero
con contribucin o la participacin de la propia vctima,
tratndose de un supuesto totalmente distinto al de
fractura causal, en tal sentido, el artculo 1973 del
cdigo civil seala lo siguiente: si la imprudencia solo

hubiere concurrido en la produccin del dao, la

indemnizacin ser reducida por el juez, segn las
circunstancias. En efecto, existe un supuesto de
concausa cuando la vctima contribuye con su propio
comportamiento con la conducta del autor a la
realizacin dl dao. El dao no es consecuencia nica
y exclusiva de la conducta del autor, sino que la propia
vctima ha contribuido y colaborado objetivamente a la
realizacin del mismo, el cual no se hubiera producido
de no mediar el comportamiento de la propia vctima.
As por ejemplo,. Si una persona decide practicar el
ciclismo en una autopista y no es pistas especialmente
acondicionadas para ello, no hay duda alguna que
existir concausa en el supuesto que un conductor de
esta va rpida atropelle al ciclista. No se tratara de un
supuesto de fractura causal por el hecho exclusivo de
la victima por cuanto la conducta de hacer ciclismo en
una autopista no es suficiente o adecuada por s misma
para sufrir un accidente de trnsito, pero si es
concausa por cuanto con este comportamiento la
victima

est

contribuyendo

objetivamente

la

produccin de dao.
Debe sealarse que en los hechos es con
muchas frecuencia bastante difcil distinguir cuando
existe fractura causal y cuando concausa. El nico
criterio

para

diferenciar

ambas

figuras

ser

el

plantearse la siguiente pregunta: la conducta de la

victima por si misma es suficiente para la produccin
del dao? Si la respuesta es afirmativa se tratara de
fractura causal y si es negativa ser un supuesto de
concausa, por cuanto adems de la conducta de la
vctima es necesario la conducta del autor.

En estos casos de concausa, no se trata de un

conflicto entre dos conductas, a efectos de establecer
cul de ellas ha causado efectivamente el dao y cul
de ellas no ha llegado a producirlo, sino que se trata de
un supuesto en el cual objetivamente la propia vctima,
querindolo o no, colabora o contribuye con su propia
conducta a la realizacin del dao. Evidentemente, por
lo general, esta contribucin es producto de un acto de
imprudencia de la vctima, como con el ejemplo de
elegir una autopista para practicar el ciclismo. Pero al
igual que lo dijimos para entender las fracturas
causales, para
necesario

dejar

poder entender la concausa es

de

lado

cualquier

anlisis

investigacin sobre el grado de culpabilidad de las

vctimas. Lo nico relevante es que la victima concurre
con la conducta del autor a la realizacin del dao.
Por ello el defecto jurdico de la concausa no es
la liberacin de responsabilidad civil del autor sino,
nicamente una reduccin de la indemnizacin a cargo
del autor en consideracin al grado de participacin de
la vctima, reduccin de la indemnizacin de deber ser
determinada por el juez segn las circunstancias de
cada caso concreto en particular, segn lo establece
expresamente el artculo 1973 del cdigo civil.
4.2.1.2.4.

Los efectos jurdicos de la pluralidad de causa

Finalmente, con relacin a los supuesto de
concurrencia

de

causas,

denominado

tambin

pluralidad de causas o coautores, es necesario

sealar que se trata de los caos en los cuales dos o
mas sujetos, mediante una conducta comn o a travs
de conductas singulares, causan un mismo dao. Es
decir, se trata del supuesto en el cual el dao no es

consecuencia de la conducta de un solo sujeto, sino de

la conducta de varios sujetos, obviamente un mnimo
de dos, razn por la cual se hace referencia a este
caso no solo con la expresin coautores, sino tambin
con aquellas de concurrencia de causas o pluralidad de
autores o pluralidad de causas, para significar que el
dao es producto de una conducta realizada por varios
sujetos o de conductas singulares que concurren en la
produccin de un mismo dao, en todo caso lo
fundamental es que se trata de daos causados por
varias personas. Evidentemente deber tratarse de un
mismo dao, pues si se trata de daos distintos, no
tendra sentido hablar de pluralidad autores, sino que
se tratara de daos distintos causados por sujetos
distintos. En ese sentido, el artculo 1983 del cdigo
civil seala lo siguiente si varios son responsables del
dao, respondern solidariamente. Empero, aquel que
pago la totalidad de la indemnizacin puede repetir
contra los otros de la falta de cada uno de los
participantes. Cuando ni sea posible discriminar el
grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin de
har por partes iguales.
El efecto jurdico de la pluralidad de autores es
que con relacin a la vctima o vctimas, los coautores
son

solidariamente

relaciones

internas

responsables,
entre

ellos

pero
el

en

las

momento

indemnizatorio se distribuye y se asume en funcin al

distinto grado de participacin de cada uno de ellos en
la conducta y en la produccin del dao. Ahora bien,
cuando no sea posible discriminar o distinguir el
diferente grado de participacin de cada coautor, la
indemnizacin se distribuir entre ellos en partes

iguales, segn lo seala el criterio doctrinario unnime

y el artculo 1983 del cdigo civil.
Como se podr observar, en consecuencia, son
totalmente

distintos

causales,

concausas

los

supuestos

de

fracturas

pluralidad

de

autores,

mereciendo cada uno de ellos por esta misma razn

una diferente regulacin legal.
4.2.1.3.

Factores de atribucin en la responsabilidad civil

extracontractual
4.2.1.3.1.
Los factores de atribucin y los sistemas de
responsabilidad civil extracontractual
Como ya lo hemos explicado en los puntos
anteriores, para que se configura un supuesto de
responsabilidad civil extracontractual es necesaria la
concurrencia de determinados requisitos: la conducta
antijurdica del autor o coautores, el dao causado a la
vctima o vctima, la relacin de causalidad y finalmente
los factores de atribucin. Habiendo examinado ya los
tres primeros, corresponde analizar el relativo a los
diferentes factores de atribucin necesarios para la
existencia de un supuesto de responsabilidad civil
extracontractual

consiguientemente

para

el

nacimiento de la obligacin legal de indemnizar

victimas.
4.2.1.3.2.

Factores de atribucin subjetivos y objetivos

El mejor camino para comprender la temtica de
los factores ce atribucin nos parece es indicar en
primer lugar que hay dos sistemas de responsabilidad
civil extracontractual en la legislacin comparada y en
la doctrina universal y tambin en el cdigo civil
peruano: el sistema subjetivo y el sistema objetivo,

cada uno de ellos construido o fundamentado sobre

diferentes factores de atribucin. Por ello los factores
de atribucin de los sistemas subjetivos reciben
tambin la calificacin de factores de atribucin de los
sistemas subjetivos y los correspondientes a los
factores de atribucin de los sistemas objetivos
merecen la calificacin de factores de atribucin
objetivos. En el cdigo civil peruano el sistema
subjetivo de responsabilidad civil extracontractual se
encuentra regulado en el artculo 1969, cuyo texto
seala lo siguiente: A que por dolo o culpa causa dao
a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por
falta de dolo o culpa corresponde a su autor, mientras
que el sistema objetivo se encuentra incorporado en el
artculo 1970, cuyo texto seala lo siguiente: aquel que
mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio
de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a
otro, est obligado a repararlo.
4.2.1.3.3.

Nocin de culpa y el sistema subjetivo de

responsabilidad civil
Como se podr apreciar fcilmente el sistema
subjetivo de responsabilidad civil se construye sobre la
culpa del autor, constituyendo ella el factor de
atribucin subjetivo. Obviamente culpa en sentido
amplio,

que

comprende

tanto

la

negligencia

imprudencia como el dolo, es decir, el nimo deliberado

de causar dao a la vctima. Por otro lado, el sistema
objetivo se contribuye sobre la nocin de riesgo creado,
constituyendo esta nocin de riesgo el factor de
atribucin objetivo.

Pues bien, la nocin de culpa exige no solo que

se haya causado un dao a la vctima, sino que el
mismo sea consecuencia del dolo o la culpa del autor,
pues caso contrario por ms que se acreditara el dao
y la relacin causal, no habra responsabilidad civil
extracontractual del autor. La culpa es, pues, el
fundamento del sistema subjetivo de la responsabilidad
civil y es por ello que dicha exigencia fluye claramente
del artculo 1969 antes anotado. Sin embargo, ante la
dificultad de probar en muchos casos la culpa del autor,
s decir, dado lo difcil que es conocer el aspecto
subjetivo del autor, la doctrina moderna, y en tal sentido
nuestro

Cdigo

Civil,

ha

considerado

que

es

conveniente establecer presunciones de culpabilidad,

invirtiendo la carga de la prueba, de modo tal que la
victima ya no estar obligada a demostrar la culpa del
autor ,o cual es por regla general bastante difcil, sino
que corresponder al autor del dao demostrar su
ausencia de culpa. Esta inversin

de la caga de la

prueba y correlativa presuncin de culpabilidad del

autor e el sistema subjetivo de responsabilidad civil
extracontractual

el

sistema

subjetivo

de

responsabilidad civil extracontractual eh el sistema

legal peruano, fluye claramente del mismo articulo 1969
cuando dispone: el descargo por falta de dolo o culpa
correspondiente

su

autor,

lo

que

significa

ntidamente que se presume la culpa del autor del dao

causado. Conviene precisar que este artculo contiene
un gravsimo error de redaccin, por cuanto no puede
interpretarse, como lo seala literalmente el artculo
que se presuma el dolo del autor, solamente se
presume la culpa y en tal sentido debe entenderse el
significado del mismo.

Con esta inversin de la carga de la prueba de la

culpabilidad, lo que se logra es favorecer a las vctimas,
por cuando se les libera de la tarea e demostrar la
culpabilidad del autor, pues el mismo se presume
culpable, correspondiente en todo caso al probar su
ausencia de culpa, a fin de poder liberarse de
responsabilidad civil extracontractual.
4.2.1.3.4.

El riesgo creado dentro del cdigo civil peruano

En

el

caso

del

sistema

objetivo

de

responsabilidad, como ya lo hemos indicado, el mismo

est construido sobre la base de la nocin de riesgo
creado, que constituye el factor objetivo de atribucin
de

responsabilidad

ahora

bien,

Qu

debemos

entender por riesgo creado? La mejor manera de

responder esta interrogante es planteando la siguiente
reflexin: como todos sabemos, en nuestros das, en la
mayor parte d sociedades y Estados los seres
humanos
productos

vivimos

en

elaborados,

permanente
maquinarias,

relacin

con

tecnologa,

artefactos e instrumentos, actividades industriales y

comerciales en gran escala. Cada vez son ms los
instrumentos, equipos y artefactos tecnolgicos que
invaden nuestra vida diaria. En el Per actual por
ejemplo se ha extendido considerablemente el uso de
telfonos celulares y computadora, entre otros bienes
de la vida moderna, habindose incrementado en los
ltimos aos el uso de vehculos de transporte pblico
y privado, con el consiguiente crecimiento muchas
veces desmedido en algunas ciudades peruana del
parque automotor. Adems que la mayor parte de la
sociedad peruana, importados o nacionales, son
productos elaborados y adquiridos a travs de la

cadena de distribucin y comercializacin de la vida

moderna. Pues bien, para nadie es novedad que grabe
parte de esta tecnologa moderna y de productos
implican muchos riesgos para la salud y la seguridad
de los consumidores, incrementando las posibilidades
de daos causados en la realidad peruana. Frente a
sta explosin y uso constante de tecnologa moderna
y de productos elaborados, la doctrina y los sistemas
de responsabilidad civil extracontractual no podan
permanecer inactivos, sobre todo dada la gran cantidad
de nuevos daos que supone el uso constante de dicha
tecnologa. Ante esta nueva situacin que plantea la
vida moderna la doctrina se planteado la siguiente
interrogante

es

suficiente

el

sistema

subjetivo

fundamentado en la nocin de culpa del autor para

lograr que los nuevo daos que se presentan en la vida
actual

sean

respuesta

indemnizados

fue

negativa,

adecuadamente?

por

cuanto

existi

La
el

convencimiento que si fuera necesario fundamentar la

responsabilidad civil por los nuevos daos en la culpa
del autor, aun cuando se invierta la carga de la prueba,
exista

siempre

responsabilidad

la
civil

posibilidad
por

esos

de

liberarse
nuevo

de

daos,

considerndose conveniente en todo caso favorecer la

situacin de las vctimas, hacindose ms sencillo el
establecer

un

supuesto

de

responsabilidad

civil

extracontractual, sin necesidad de hacer referencia

alguna a la culpa o ausencia de culpa dl autor. Con
dicho fin, se elaboro la nocin de riesgo creado, que
ahora se encuentra consagrada legalmente en el
artculo 1970 antes anotado.
El significado de esta nocin de riesgo creado es
el siguiente: todos los bienes y actividades que se

utilizan en la vida moderna para la satisfaccin de las

diferentes necesidades existentes suponen un riesgo
ordinario o comn para las personas. Sin embargo,
existen tambin, y cada vez en mayor numero, bienes y
actividades que significan un riesgo adicional al
ordinario, tales como: los automotores, los artefactos
elctricos, las cocina a gas, ascensores, los diferentes
tipos de arma de fuego, escaleras mecnicas, los
insecticida, productos qumicos para la limpieza, los
medicamentos, los productos enlatados, las actividades
industriales, etc. Para todo este tipo de bienes y
actividades

no

sern

necesarios

examinar

la

culpabilidad del autor, pues deber bastar con acreditar

el dao causado, la relacin de causalidad y que se ha
tratado de un dao producido mediante un bien o
actividad que supone un riesgo adicional a lo ordinario
y comn y que por ello mismo merecen la calificacin
de riesgosos. Haya sido el autor culpable o no, ser
igualmente responsable por haber causado el dao
mediante una actividad riesgos o peligrosa. El factor de
atribucin no es, pues, la culpa del autor, sino el riesgo
creado en el sentido antes mencionado.
Como se podr comprender con facilidad dentro
de los sistemas objetivos la ausencia de culpa no sirve
como mecanismo liberador de responsabilidad civil,
adquiriendo por el contrario importancia fundamental la
nocin de causa ajena o fractura causal.
Conviene precisar que el sistema objetivo de
responsabilidad no entiende ni pretende que en los
casos de daos causados a travs de bienes o
actividades riesgosos, no exista culpa del autor, pues
ello sera absurdo e irreal. Lo nico que se pretende es

hacer total abstraccin de la culpa o ausencia de culpa

del autor, de modo tal que la existencia se culpa o no
sea totalmente intrascendente para la configuracin de
un supuesto de responsabilidad civil extracontractual,
debiendo acreditarse a dems de la relacin causal, la
calidad del bien o actividad como una riesgosa. Tal es
el significado de la nocin de riesgo creado legalmente
como factor de atribucin objetivo en el artculo
1970del cdigo civil.
Consiguientemente,

para

daos

causados

mediante bienes o actividades que suponen un riesgo

comn y ordinario se debe utilizar el sistema subjetivo y
para aquellos causados mediante bienes y actividades
que suponen un riesgo adicional al ordinario se deber
utilizar el sistema objetivo. El sistema subjetivo permite
utilizar la ausencia de culpa y la fractura causal como
mecanismo liberador de responsabilidad civil, mientras
que el sistema objetivo permite utilizar nicamente la
fractura causal, por supuesto siempre y cuando los
daos se encuentran debidamente acreditados, por
cuanto si no hay dao, no existen responsabilidad civil
de ninguna clase. Como es tambin evidente a quien
ambos sistemas se aplican tambin las figuras de la
concausa y la pluralidad de autores con sus diferentes
consecuencias jurdicas.
Conviene destacar tambin que ambos sistemas
red responsabilidad civil nos son contradictorios ni
contrapuesto entre s, sino que por el contrario son
complementarios, siendo perfectamente coherentes su
consagracin legales el sistema legal peruano.
Finalmente, debemos tener en consideracin
que la calificacin de un bien o actividad como riesgoso

o peligrosa no depende de la circunstancia de un caso

concreto en particular, pues de ser as cualquier bien o
actividad podra ser considerada como riesgosa: por
ejemplo un tenedor de mesa no puede ser considerado
riesgoso si por circunstancias d su uso anormal es
utilizado para mata a una persona. Dicha calificacin
depende del riesgo que supone el uso socialmente
aceptado del bien o actividad que se trate , siempre y
cuando su uso o realizacin normal y cotidiana
suponga un riesgo adicional al comn y ordinario para
todo los dems, como sucede con los automotores y
armas de fuego, por ejemplo
4.2.2. El dao en la responsabilidad contractual
4.2.2.1. Consideraciones generales del dao
4.2.2.1.1.
Concepto de dao
Dao

etimolgicamente

proviene

del

latin

damnum y significa efecto de daar; a su vez daar,

tiene su gnesis en la voz latina damnare que significa
causar detrimento, dolor o molestia, maltratar, echar a
perder algo.
Veamos pues, ahora, cual es su significacin
jurdica. Para Llambias: Se entiende por dao el
menoscabo que experimenta el acreedor en su
patrimonio, a causa del incumplimiento del deudor,
llamndolo a estos perjuicios, daos o intereses;
algunos autores que gustan de las sotilezas jurdicas,
sostiene que

la palabra dao alude

al dao

emergente (o sea al dao efectivamente sufrido por el

acreedor con motivo del incumplimiento) e intereses y
perjuicios al lucro cesante (es decir, la ganancia que ha
dejado de percibir el acreedor con motivo del
incumplimiento). Pero en el lxico comn y en la
prctica de tribunales (buena prctica a nuestro

entender) daos y perjuicios o daos e intereses es

una expresin comn que alude a todos los daos
derivados del incumplimiento o del hecho ilcito.
4.2.2.1.2.

Clasificacin
Aclarado ya, que debe entenderse por dao,
jurdicamente hablando, cabe ahora hacerse una
pregunta; cmo se clasifican?, pasamos a responde
este interrogante:

Por su posibilidad de previsin

a) Previsto: son los que han tenido en cuenta el
deudor al comprometerse
b) Imprevistos: aquellos en que ha ocurrido lo
contrario
c) Previsibles: son los que eras imaginables al
contraerse la obligacin
d) Imprevisibles: lo opuesto.
Segn la fuente generadora del dao
a) Contractual: aquel que halla su sinalagmagentico en su contrato
b) Extracontractual: el originando un ilcito.
Por su efectividad temporal
a) Dao actual: es el menoscabo patrimonial ya
ocurrido y no reparado:
b) Dao futuro: es el que habr de ocurrir
necesariamente:
c) Dao eventual; podr o no ocurrir, siendo
funcionalmente aleatorio
Por su relacin con el que lo padece
a) Dao comn: es el que cualquier persona
hubiese sufrido como consecuencia del
incumplimiento de la obligacin

b) Propio: es el que sufre un individuo en

particular, por circunstancias o cualidades
que le son propias, es intuito personae.
Por la conexidad con la inejecucin que los motiva
En las relaciones contractuales
a) Inmediatos:

son

los

que

resultan

indefectiblemente del incumplimiento del

deudor, por causacin lgica, segn el
curso natural y ordinarios de las cosas.
b) Mediatos: provienen de la vinculacin
entre el incumplimiento del deudor y un
hecho distinto.
En los actos ilcitos
a) Director: el que sufre, el que ha padecido
un ilcito: en las cosas de su dominio o
posesin.
b) Indirecto: el que incide en su patrimonio
como consecuencia de el mal hecho a su
persona o a sus derechos o facultades.
Por el tipo de bien daado por el ilcito
a) Dao patrimonial: es el que daa bienes
susceptibles de apreciacin pecuniaria:
b) Dao moral: es el que lesiona los
sentimientos; y/o las afecciones legtimas
de una persona, siendo en un sentido
lato, y en forma directa, insusceptible de
apreciacin pecuniaria.
Sea

cual

fuere

la

postura

doctrinaria nosotros nos expedimos por la

primea la distincin aparece en forma
cristalina, dado de que en un caso
tendremos

un

dao

tangible,

generalmente, material, y en el caso del

dao mal nos encontramos con un
perjuicio,

como

ya

dijramos

con

anterioridad, evanescente, traducido

por lo comn- en una lesin en los
sentimientos o afecciones legtimas del
damnificado.
4.2.2.1.3.

Teoras
As planteado el tema parece sencillo; por cierto
que no lo es tanto, y prueba de ello son las mltiples
teoras elaboradas en el transcurso del tiempo, para
determinar en que condiciones corresponde imputar
un suceso al sujeto que lo produce, poniendo la
responsabilidad resarcitoria a su cargo, y en qu
circunstancias corresponde expulsarlo. Las principales
creaciones doctrinarias son las siguientes:
a) Teora de la equivalencia de las condiciones:
Segn la misma, la causa de un evento es la
suma de las condiciones que ha
para

producirlo.

Estas

ltimas

sido necesaria
son

todas

equivalentes, dado que se entiende que faltando

alguna de ellas el dao no se hubiera producido. Se
expiden por la misma Von Buri y otros autores, pero
ya ha sido abandonada por la doctrina. La crtica
fundamental que se le formula es que no toma en
cuenta la culpabilidad del que produce el dao.
Tambin se la llama teora de la condicin sine qua
non
b) Teora de la causa prxima:
Los autores que adhieren a la misma, entienden
que slo, es causa de un suceso el antecedente o
factor temporal inmediato de un resultado. Los

otros antecedentes que se hallan temporalmente

ms alejados, y carecen de inmediato de un
resultado. Se le formula la crtica de que un hecho
puede ser la causa de un resultado, sin estar en
relacin temporal inmediata con el mismo.
c) Teora de la causa eficiente:
Tambin llamada de la condicin preponderante.
Segn

la

misma,

las

condiciones

no

son

equivalentes sino de eficacia distinta, ya sea

cuantitativa (por tener ms fuerza productiva), o
cualitativa (por tener una mayor eficacia interna con
relacin al proceso de causacin). Se le cuestiona
el hecho de que es confusa, siendo muy difcil en la
prctica distinguir cul causa tiene ms eficacia, y
cundo esta ltima es cuantitativa o cualitativa.
Adhieren a la misma Sttoparo y Mayer.
d) La teora de la causa adecuada:
Orgaz sostiene que No todas las condiciones
necesarias de un resultado son equivalentes, lo son,
es cierto, en concreto, es decir considerando el
caso articular tal como ha sucedido, pero no en
general o en abstracto que es como debe
plantearse el problema. Segn Borda: todo el
problema consiste en determinar si la accin u
omisin a la que se le atribuye el dao, era
normalmente capaz de producirlo. La cuestin, en
estos trminos, debe plantearse en abstracto,
teniendo en cuenta lo que por comprobacin
emprica se sabe que ordinariamente sucede.
El quid resolutorio estara dado por una
constitucin lgica que tenga en cuenta el dao
ocasionado y el antecedente que lo produce

normalmente, conforme l curso natural y ordinario

de las cosas. Dems est decir, que esta ltima es
la teora predominante en la doctrina y los
tribunales, porque da la solucin a los problemas
que pueden llegan a presentarse. El tema, cuya
discusin no es un doctrinarismo estril, se plantea
debido al hecho, que el nexo de causalidad
material, para producir efectos de tipo legal, debe
ser jurdicamente relevante y por el momento
pareciese que la teora en cuestin es la nica que
satisface los rigorismos legales de cumplimiento del
valor justicia, traducindose desde el punto de vista
formal, como un construccin terica impecable.
En definitiva, el problema jurdico de la conexin
causal se reduce a determinar siguiendo la
normativa legal en qu situacin o con qu criterio
un resultado debe ser atribuido a un individuo
determinado.
Hemos visto ut supra, las teoras elaboradas por
la ciencia del derecho para dilucidar la questio de la
causacin. Se sostiene en defensa de lo que
ponderamos, que la teora de la causalidad
adecuada no prescinde de los llamados anillos
intermediarios, es decir de aquellas acciones o
comportamientos vinculados al hecho originario,
que colaboran a producirlo el resultado daoso en
unin con la accin del presunto responsable. Por
esto ltimo, se afirma que todo el proceso causal
debe ser adecuado.
Agotado

el

tema

de

la

causalidad,

nos

encontramos con un dao causado, y con un

responsable del mismo.
4.2.2.2.

El dao moral

4.2.2.2.1.

Evolucin histrica de la responsabilidad

extracontractual y el dao moral

La responsabilidad extracontractual remonta sus
primeras nociones al ius civile romano que apegado
rigurosamente su formalismo jurdico, estableca de
manera preponderante el concepto objetivo, esto es,
atribua la obligacin de indemnizar el dao producido a
una persona sin necesidad de determinar el grado de
intencionalidad, negligencia o descuido imputable a
dicha conducta, de manera que se establecan
tipificaciones de delitos civiles, y justamente la
existencia de hechos que no estaban contemplados en
las

figuras

previstas

en

la

ley,

trajeron

como

consecuencia la posibilidad de indemnizar, por el dao

producido por un hecho ilcito civil no tpico. No se
desarroll en Roma.
Pero en definitiva el dao moral no tuvo mayor
desarrollo en el Derecho romano, dificultado por el
formalismo sealado y limitado por el derecho de
frmulas.
Fue recin en la edad media, cuando los
canonistas hicieron hincapi y profundizaron el estudio
del elemento subjetivo de la responsabilidad civil, como
parte de la responsabilidad extracontractual, naciendo
de esta forma una profusa teora subjetiva, que pona
nfasis en la intencin o por lo menos en la negligencia
o descuido que acompaa al hecho daoso.
Es esta teora la que se plasma primeramente en
la legislacin chilena y que posibilita el (muchas veces
excesivo) voluntarismo tradicional chileno.
Con la evolucin de la sociedad agraria hacia
una sociedad industrial primero y luego hacia una
sociedad tecnolgica, ha incrementado las relaciones,

ha estrechado los espacios y ha posibilitado que

existan mayores peligros en la vida social de lo cual se
desprende el surgimiento de un nuevo derecho de
daos

que

integran

dentro

de

sus

principales

postulados la teora del riesgo y el dao moral.

Es precisamente en el paso de la sociedad
agraria a la industrial que nace el concepto de dao
moral que es atribuido a la doctrina francesa llamado
dommage moral, siguiendo a los doctrinadores de la
poca de dictacin del Cdigo napolenico es que se
hace patente el concepto en Amrica latina3.
Al respecto, un anlisis de la jurisprudencia
chilena revela que la admisin de algo muy parecido a
lo que hoy sera el dao moral como un perjuicio
susceptible de ser indemnizado, era aceptada hace
muchos aos, aunque el Cdigo Civil no la comprenda
expresamente.
La

evolucin

experimentada

en

el

mbito

delictual civil es admirable, si consideramos que, en el

siglo pasado, a partir de la vigencia del Cdigo no
figuraban

repertorios

jurisprudenciales

de

tal

indemnizacin. Cuando se trataba de accidentes

causados preferentemente por tranvas o por el
ferrocarril con resultado de muerte o de lesiones, se
ordenaba la indemnizacin de la prdida causada a la
vctima o a los parientes cercanos que dependan de
ella. No se trataba, sin embargo de una forma de dao
patrimonial, tal como era la prdida del sustento que la
vctima

obtena

procuraba

sus

deudos.

Curiosamente, no obstante esa reparacin, se haca la

3 Domnguez Hidalgo, Carmen (2000) El dao moral Tomo I (1 Edicin), Santiago: Ed.Jurdica
de Chile.

mayora de las veces mediante la simple fijacin de una

suma que se estimaba equitativa, sin que apareciera en
muchos casos, ninguna prueba relevante para su
clculo, auque poco a poco se va a insinuar que la
fijacin ha de tener en cuenta lo que la vctima directa
poda ganar y el tiempo probable de vida laboral que le
quedaba. Con todo se estaba lejos de la consagracin
del dao moral puro.
4.2.2.2.2.

Concepto
Arturo Alessandri4 afirma el dao moral puede

revestir dos formas, segn tenga o no repercusiones

patrimoniales. De ordinario el dao moral comporta a la
vez un dao material. As ocurre cuando un mismo
hecho provoca un perjuicio pecuniario y un dolor o
sufrimiento moral: tal es el caso de una lesin o prdida
de un miembro, que hace sufrir a la vctima y se
disminuye sus fuerzas o su capacidad de trabajo. Pero
como ms adelante seala: el dao puede no tener
ningn efecto patrimonial, ser meramente moral. Es as
cuando consiste nicamente en la molestia o dolor que
sufre una persona en su sensibilidad fsica o en sus
sentimientos, creencias o afectos. El dao moral ha
dicho una sentencia es aquel que proviene de toda
accin u omisin que pueda estimarse lesiva a las
facultades

espirituales,

los

afectos

las

condiciones sociales o morales inherentes a la

personalidad humana: en ltimo trmino, todo aquello
que signifique menoscabo en los atributos o facultades
morales del que sufre el dao. Son daos de esta
especie el dolor o sufrimiento que experimenta un
4 Alessandri Rodrguez, De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil
chileno, Santiago de Chile, 1943.

individuo con una herida, lesin, cicatriz o deformidad,

con

su

desprestigio,

difamacin,

menosprecio

deshonra, con el atentado a sus creencias, con su

detencin o prisin, con su procesamiento, con su
rapto, violacin, estupro o seduccin, si es mujer, con la
muerte de un ser querido y en general, con cualquier
hecho que le procure una molestia, dolor, sufrimiento
fsico o moral5
Se le critica que no es aceptable sostener la
existencia de dao moral patrimonial y dao moral
puro, debido a que dos tipos de daos diferentes y
cada uno de ellos tiene su propio estatuto y que
solamente, en ciertas situaciones ese dao converge o
dicho de otro modo un mismo hecho provoca daos
distintos.
Por su parte para Pablo Rodrguez Grez,6 el
dao moral es la lesin de un inters extramatrimonial,
personalsimo, que forma parte de la integridad
espiritual de una persona, y que se produce por efecto
de la infraccin o desconocimiento de un derecho,
cuando el acto infraccional se expande a la esfera
interna de la vctima o de las personas ligadas a ella
Ahora bien al respecto, la autora Carmen
Domnguez Hidalgo,7 realiza una extensa clasificacin
de concepciones del dao moral, dentro de las
concepciones positivas, que son las que comprenden
mayor precisin es as como encontramos una que
5 Alessandri Rodrguez, Arturo. op. cit..
6 Rodrguez Grez, Responsabilidad extracontractual, Santiago de Chile, 2000.
7 Domnguez Hidalgo, Carmen op.cit.

entiende

al

dao

moral

como

pretium

doloris,

conceptualizacin que identifica al perjuicio con el

sufrimiento fsico y psquico que causa la lesin.
Citando la nocin de Scognamiglio seala la autora que
se identifica con los dolores, las turbaciones psquicas
que derivan del quebranto padecido, la figura del dao
moral se refiere propiamente a la esfera psquica del
sujeto: es decir, al complejo de sus sentimientos,
afectos, etc., en los casos que resulten lesionados por
la infraccin8. Pero esta concepcin ha sido criticada
ya que confunde el dao o el hecho daoso y las
consecuencias del mismo.
Dentro de la misma clasificacin encontramos al
dao moral conceptualizado como menoscabo de un
derecho patrimonial, en este sentido el dao moral se
definira

como

el

atentado

derechos

extrapatrimoniales, y el dao patrimonial, siguiendo la

misma lgica, como la lesin de derechos de orden
econmico.
Una tercera concepcin en el mismo sentido,
aporta la autora, que es aquella que considera al dao
moral como menoscabo a bienes de la personalidad
sealando que para esta lnea de definicin, es
determinante en la figura del dao no patrimonial la
lesin a alguno de los llamados bienes de la
personalidad, luego precisa este ltimo concepto en
dichos de Cristbal Montes describindolo como
aquella categora de bienes incorporales cuya tutela
cobijamos bajo la categora de los denominados
derechos de la personalidad, de modo que lo que
determina el carcter extrapatrimonial, segn esta
8 Domnguez Hidalgo, Carmen op.cit.

definicin, es la naturaleza del bien ofendido y no la

naturaleza del dao.
Ahora bien, una cuarta conceptualizacin toma
en consideracin el carcter no patrimonial del inters
lesionado, concepto que queda claro en los dichos de
Zannoni, que seala que nos enfrentaremos al dao
moral cada vez que la lesin afecte a una facultad de
actuar que impide o que frustra la satisfaccin o goce
de intereses patrimoniales reconocidos a la vctima del
evento daoso por el ordenamiento jurdico 9.
Finalmente

existe

una

teora

que

para

determinar el concepto del tipo de perjuicio en comento

toma en cuenta el resultado que la accin daosa
provoca en la persona, por lo tanto si al realizar una
comparacin entre el dao patrimonial y el dao moral;
el primero se determina por el menoscabo patrimonial
de la vctima del hecho daoso, sea su inters actual o
presente, tambin lo ser en sus posibilidades futuras y
previsibles; el segundo tambin debe conceptualizarse
por sus resultados, es decir, por la modificacin
disvaliosa del espritu, el desenvolvimiento de su
capacidad de entender, querer o sentir, provocada por
la lesin a un inters distinto de aquel que se hallaba
antes del hecho, como consecuencia de ste y
anmicamente perjudicial.10 Entonces el dao moral no
est dado por el sufrimiento mismo, ya que ste es una
consecuencia de l, sino que conceptualizara, por el
disvalor subjetivo sufrido, es decir una comparacin
entre la situacin espiritual, capacidad de entender,
9 Zannoni, Eduardo (1979) El dao en la responsabilidad civil (1 Edicin), Buenos Aires, Ed.
Astrea

10 Zavala de Gonzlez, Matilde El concepto de dao moral: en J. A. N 5, (1985)

querer o sentir, como dice la autora; antes de la

comisin del dao y despus del mismo y esta
comprendera no slo las consecuencias psicolgicas o
anmicas

sino

que

se

extendera

todas

las

consecuencias no patrimoniales, como pueden ser las

alteraciones internas, es decir de carcter psicolgico y
las externas como la vida en relacin, vida negocial,
honor, crdito, etc.
4.2.2.3. El dao y la responsabilidad civil
4.2.2.3.1.
Las categoras del dao patrimonial
Ahora bien, se han propuesto en la doctrina
muchas definiciones o intentos de definir el dao que
origina una responsabilidad civil. Sin embargo, la
frmula ms exacta nos parece aquella que define el
dao jurdicamente indemnizable como toda lesin a un
inters jurdicamente protegido, bien se trate de un
derecho patrimonial o extrapatrimonial. En tal sentido.
Los

daos

pueden

ser

patrimoniales

extrapatrimoniales. Sern daos patrimoniales las

lesiones a los derechos patrimoniales y sern daos
extrapatrimoniales las lesiones a los derechos de dicha
naturaleza, como en el caso especfico de los
sentimientos

considerados

socialmente

dignos

legtimos y por ende merecedores de la tutela legal,

cuya lesin origina un supuesto de dao moral. Del
mismo modo, las lesiones a la integridad fsica de las
personas, a su integridad psicolgica y a sus proyectos
de

vida,

originan

extrapatrimoniales,

por

supuestos
tratarse

de
de

daos
intereses

jurdicamente protegidos, reconocidos como derechos

extrapatrimoniales. En la doctrina existe unanimidad en
que existen dos categoras de dao patrimonial, que

son de aplicacin tanto al campo contractual como

extracontractual: el dao emergente y el lucro cesante.
Se entiende por dao emergente la prdida patrimonial
efectivamente sufrida y por lucro cesante la renta o
ganancia frustrada o dejada de percibir. Estas dos
categoras de dao patrimonial se aplican con el mismo
significado tanto al sistema de responsabilidad civil
contractual como extracontractual, estando ambas
reconocidas legalmente en nuestro Cdigo Civil. En tal
sentido, el artculo 1321 del Cdigo Civil, con relacin
a la responsabilidad civil contractual u obligacional, nos
dice lo siguiente: "Queda sujeto a la indemnizacin de
daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones
por

dolo,

culpa

inexcusable

culpa

leve.

El

resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por

su

cumplimiento

parcial,

tardo

defectuoso,

comprende tanto el dao emergente conto el lucro

cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecucin". Del mismo modo, con
relacin a la responsabilidad extracontractual el artculo
1985 dispone en forma expresa: "la indemnizacin
comprende las consecuencias que deriven de la accin
u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro
cesante, el dao a la persona y el dao moral,
debiendo existir una relacin de causalidad adecuada
entre el hecho y el dao producido". Obviamente,
cuando el artculo 1985 se refiere a las consecuencias
que deriven de la accin u omisin generadora del
dao est aludiendo directamente a la prdida
patrimonial sufrida efectivamente por la conducta
antijurdica del autor o coautores, es decir, a la nocin
de dao emergente. De esta forma queda claramente
demostrado que en el sistema jurdico nacional el dao

patrimonial comprende las dos categoras antes

mencionadas, bien se trate del mbito extracontractual
y contractual, teniendo en ambos casos el mismo
significado. No debe olvidarse que el dao es el mismo
en los dos campos de la responsabilidad civil y que la
nica diferencia se encuentra en que en un caso el
dao es producto de una conducta que contraviene el
deber jurdico genrico de no causar dao a los dems
y en el otro caso de una conducta que contraviene una
obligacin previamente pactada.
Un ejemplo muy simple permitir comprender
perfectamente la diferencia entre el dao emergente y
el lucro cesante: si como consecuencia de un accidente
de trnsito, una Persona pierde su vehculo que
utilizaba como instrumento de trabajo para hacer taxi,
el dao emergente estar conformado por el costo de
reposicin del vehculo siniestrado, mientras que el
lucro cesante, por los montos que el taxista dejar de
percibir por su trabajo como taxista con su vehculo.
Como

es

tambin

evidente,

no

basta

la

produccin de un dao, pues es tambin necesaria la

relacin de causalidad y la concurrencia de los
respectivos factores de atribucin. Sin embargo, debe
quedar claramente establecido que si no hay dao
debidamente acreditado, no existir ningn tipo de
responsabilidad civil.
4.2.2.3.2.

El dao moral y el dao a la persona

Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con el
concepto y las categoras del dao patrimonial,
respecto al dao extrapatrimonial existen en la doctrina
diversas orientaciones, lo que ha originado una gran

discusin y enorme debate, hasta hoy no concluido,

pues para algunos juristas la nica categora de este
dao es el dao a la persona y para otros por el
contrario existen dos categoras: el dao moral y el
dao a la persona. Antes de dar a conocer brevemente
las diferentes orientaciones, y a fin de poder tomar
posicin sobre este debate, es necesario explicar el
concepto de dao moral y de dao a la persona. Por
dao moral se entiende la lesin a los sentimientos de
la vctima y que produce un gran dolor o afliccin o
sufrimiento en la vctima. As, por ejemplo, se entiende
que en los casos de la muerte de una persona, los
familiares sufren un dao moral por la prdida del ser
querido, bien se trate del cnyuge, hijos, padres y
familiares en general. Sin embargo, la doctrina
establece que para que se pueda hablar de dao moral
no basta la lesin a cualquier sentimiento, pues deber
tratarse de un sentimiento considerado socialmente
digno y legtimo, es decir, aprobado por la conciencia
social, en el sentido de la opinin comn predominante
en una determinada sociedad en un momento histrico
determinado y por ende considerado digno de la tutela
legal. As, por ejemplo, una mujer casada, no podra
demandar por dao moral por la muerte de un hombre
casado

con

el

cual

mantuvo

una

relacin

de

convivencia de varios aos. Como consecuencia de

este concepto de dao moral como una lesin a los
sentimientos considerados socialmente legtimos y
aceptables, es que se restringe el mbito de aplicacin
del dao moral a los sentimientos que tenemos por los
integrantes de nuestra familia, en el sentido amplio de
la palabra, por cuanto se considera que respecto de los
mismos

nuestros

sentimientos

son

considerados

socialmente dignos y legtimos y por ende merecedores

de proteccin legal. Este requisito fundamental del
dao moral fluye claramente del artculo 1984 del
Cdigo Civil, que seala lo siguiente: "El dao moral es
indemnizado

considerando

su

magnitud

el

menoscabo producido a la vctima o a su familia". Sin

embargo, nosotros pensamos que no el dao moral no
se agota jurdicamente en los sentimientos por los
miembros de la familia, sino tambin en cualquier otro
sentimiento considerado digno y legtimo, como podra
ser el caso de un ahijado, de una novia, de un padrino
de nacimiento, etc. En tal sentido, pensamos que se
debe interpretar el sentido del artculo 1984, que hace
referencia tanto al menoscabo producido a la propia
vctima como a su familia. Adems pensamos que se
debe interpretar sistemticamente dicho artculo con el
artculo 215 referido al tema de la violencia como vicio
de la voluntad, pero que sin embargo nos evidencia la
lgica de nuestro sistema jurdico de proteger los
sentimientos por los miembros de nuestra familia, como
por cualquier otra persona, siempre que lo justifiquen
las

circunstancias,

por

tratarse

de

sentimientos

considerados dignos de tutela legal. Es por ello que el

artculo

215

de

nuestro

Cdigo

Civil,

seala

textualmente lo siguiente: "Hay intimidacin cuando se

inspira al agente el fundado temor de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, su cnyuge, o sus
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad o en los bienes de unos u otros.
Tratndose de otras Personas o bienes, corresponder
al

juez

decidir

sobre

la

anulacin,

segn

las

circunstancias. Del mismo modo pensamos que los

sentimientos que se Protegen legalmente bajo el

concepto de dao moral, no slo son aquellos que

tenemos por otras personas, sean miembros de
nuestra familia o no, sino tambin por nosotros mismos,
en funcin a nuestra propia identidad y escala de
valores. El dao moral es pues la lesin a cualquier
sentimiento de la vctima considerado socialmente
legtimo. En el mbito de la responsabilidad civil
obligacional o contractual, el artculo 1322 se limita a
sealar que "El dao moral, cuando l se hubiere
irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento, sin
hacer ninguna referencia al posible significado del dao
moral. No obstante lo cual, pensamos que debe
aplicarse el mismo significado del dao moral en la
responsabilidad civil extracontractual, por tratarse del
mismo concepto en ambos casos.
Como se podr comprender fcilmente la
categora del dao moral presenta dos grandes
problemas: el primero de ellos referido a la forma de
acreditarlo o probarlo y el segundo referido a la manera
de cuantificarlo. Se entender tambin con facilidad
que la prueba del dao moral ser a veces muy difcil,
dado que no todas las personas expresan sus
sentimientos o emociones, o como sucede tambin es
fcil

veces

para

algunas

personas

simular

sufrimientos o lesiones a los sentimientos sin que

existan realmente. Adems sucede en muchos casos
que los sufrimientos severos son resistidos con
fortaleza sin ninguna alteracin en la salud o aspecto
fsico del sujeto. Ante esta enorme dificultad, la
jurisprudencia peruana ha optado por presumir que en
los casos de fallecimiento de una persona, el cnyuge y
los hijos sufren necesariamente un dao moral. Esta
frmula, que si bien nos parece saludable en un

aspecto, nos parece perjudicial en el sentido que evita

que se concedan sumas importantes en concepto de
indemnizacin por dao moral, al prescindir de la
prueba del mismo. Sin embargo, lo saludable de esta
presuncin es que se trata de una manera ingeniosa de
evitar las dificultades en la probanza del dao moral.
Un segundo problema igualmente importante es
el de la manera de cuantificar o medir y traducir
econmicamente el dao moral, pues como resulta
lgico y evidente no existe suma alguna que pueda
reparar el dolor por la prdida de un ser querido,
supongamos pues el caso de la prdida de un hijo para
un padre o madre. Este segundo problema es mucho
ms serio y grave que el anterior y constituye sin lugar
a dudas el obstculo fundamental para la aceptacin
por toda la doctrina de la categora del dao moral. El
Cdigo Civil peruano en el mismo artculo 1984 ha
consagrado una formula, entendemos inteligente,
cuando dispone que el dao moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a
la vctima o a su familia, que se traduce en el sentido
que el monto indemnizatorio por dao moral deber
estar de acuerdo con el grado de sufrimiento producido
en la victima y la manera como ese sufrimiento se ha
manifestado en la situacin de la vctima y su familia en
general, formula bastante general y elstica que sin
embargo no puede resolver del todo la enorme
dificultad en la medicin patrimonial del dao moral.
Como se podr apreciar, tambin con facilidad el
otorgamiento de indemnizaciones por dao moral
representa para el poder judicial un problema enorme,
que tiene que ser resuelto con criterio de conciencia y

equidad en cada caso en particular, pues no existe

frmula matemtica y exacta para cada supuesto.
En lo relativo al dao a la persona debemos
sealar en primer lugar que a diferencia del dao
moral, el mismo que no se acepta literalmente en el
mbito de la responsabilidad civil contractual, sino
nicamente en el campo extracontractual, segn fluye
del artculo 1322 del sistema contractual solamente
hace referencia al dao moral. No obstante lo cual
pensamos que el dao a la persona es tambin
indemnizable en el campo de la responsabilidad civil
contractual en nuestra sistema jurdico, pues no existe
ninguna razn para limitar su aplicacin nicamente al
campo extracontractual. Por ello pensamos que en el
Per estar totalmente justificada legalmente una
pretensin indemnizatoria por dao a la persona en el
campo contractual. Pues bien. As como existen
problemas en primer lugar en cuanto al significado
mismo de daos a la persona. Para un sector de la
doctrina al daos a la persona es la lesin a la
integridad fsica del sujeto, por ejemplo la prdida de un
brazo, una lesin severa que produzca parlisis, etc., o
una lesin a su aspecto o integridad psicolgica,
mientras que para otros el dao a la persona constituye
la frustracin del proyecto de vida. As, por ejemplo, los
casos tpicos que utilizan estos autores de frustracin
del proyecto de vida, hacen referencia a la prdida de
uno o varios dedos para un pianista, de una perna para
una bailarina o jugador profesional de algn deporte
rentado, etc. Por nuestra parte, entendemos que la
formula ms sencilla y adecuada para entender el
significado del daos a la persona es estableciendo
que se procede dicho dao cuando se lesiones la

integridad fsica del sujeto, su aspecto psicolgico y/o

su proyecto de vida, pensamos que no se trata de
cualquier posibilidad de desarrollo de una persona, que
puede ser incierta, sino que deber tratarse de la
frustracin de un proyecto de vida con cualquier
posibilidad respecto de la cual no exista ningn tipo de
evidencia comprobada. Como tampoco se debe
confundir

proyecto

de

vida

con

las

simples

motivaciones de los sujetos, desde nuestro punto de

vista, la frmula integral que hemos planteado nos
parece la ms razonable y lgica para entender la
nocin de dao a la persona, por cuanto la persona no
es nicamente un cuerpo, sino tambin una mente, y
en muchos casos supone un proyecto de vida
evidenciado por hechos y conductas concretas.
Muy

bien,

hechas

estas

precisiones

por

separado tanto sobre el dao moral como el dao a la

persona, resulta evidente, por lo menos desde nuestro
punto de vista, que se trata de categorizacin
independientes, pues una cosa es la persona y su
proyecto de vida, y otra muy distinta son sus
sentimientos, nos parece muy interesante la frmula
que plantea la eliminacin de la categora del dao
moral, para hacer referencia nicamente al dao a la
persona, pero no nos parece conveniente. Ms an, la
regulacin del cdigo civil peruano mantiene la
diferencia entres ambas categoras de daos, lo que
significa que hoy por hoy no podemos adherirnos a la
posicin que sostiene que el dao moral debe
desaparecer para referirnos solamente al dao a la
persona. El hecho que sea muy difcil probar el dao
moral y cuantificarlo no significa que deba ser

eliminado como categora de dao jurdicamente

indemnizable.
Como es tambin evidente, en el caso del dao
a la persona el problema fundamental no es tanto la
prueba del mismo como su cuantificacin, en cuyo caso
el juez deber acudir tambin necesariamente al
criterio de conciencia y equidad.
Pues

bien,

sabiendo

ya

cuales

son

las

categoras de daos existentes que son indemnizables,

y los problemas que originan las categoras del dao
extrapatrimonial, corresponde ahora determinar los
criterios para establecer los montos indemnizatorios
tanto

en

el

mbito

contractual

como

en

el

extracontractual. En tal sentido, debe sealarse que en

el

campo contractual

se

indemnizan los daos

patrimoniales como el dao moral en cuanto sean

consecuencia inmediata y directa del incumplimiento
obligacional por parte del deudor. Ello es lgico por
cuanto siempre se requiere que los daos sean
consecuencia del incumplimiento absoluto o relativo de
la prestacin debida por parte del deudor, esto es, es
necesario que exista una relacin de causalidad
inmediata y directa entre los daos causados al
acreedor y el incumplimiento parcial, cumplimiento
defectuoso, o por retraso en el cumplimiento de la
prestacin, sin embargo, adems de la relacin causal,
debe sealarse que en el campo contractual el monto
indemnizatorio ser mayor o menor dependiendo del
grado

de

culpabilidad

del

deudor.

As,

si

el

incumplimiento es consecuencia de dolo o culpa grave

del deudor, los daos y perjuicios a reparar son todas
aquellas consecuencias inmediatas y directas del

incumplimiento que pudieran preverse o no al momento

de contraerse la obligacin. Por el contrario, si el
incumplimiento obedeciere nicamente a culpa leve,
solo se indemnizarn los daos y perjuicios que podan
preverse al momento de contraerse la obligacin. Esto
significa en consecuencia que en el campo contractual
el

monto

indemnizatorio

ser

mayor

menor,

dependiendo del grado de culpabilidad del deudor, lo

que significa que el monto indemnizatorio no depende
exclusivamente de la relacin de causalidad, sino
tambin del factor de atribucin subjetivo, es decir, de
la culpabilidad. Por ello el tercer prrafo del artculo
1321 del Cdigo Civil seala lo siguiente: si la
inejecucin

el

cumplimiento

parcial,

tardo

defectuoso de la obligacin, obedecieran a culpa leve,

el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al
tiempo en que ella fue contraa. Consiguientemente,
en los casos del dolo o culpa grave o inexcusable el
resarcimiento comprende los daos inmediatos y
directos previsibles e imprevisibles al momento de
contraer la obligacin, mientras que en los casos de
culpa leve los daos inmediatos y directos solamente
previsibles al momento de asumir la obligacin.
En el campo extracontractual, por el contrario, el
monto indemnizatorio no depende del grado de
culpabilidad del autor del dao, sino nicamente de la
existencia de una relacin de causalidad adecuada.
Esto significa que en el mbito extracontractual se
indemnizan todos los daos y no interesa la calificacin
de

previsibles,

como

tampoco

el

que

sean

consecuencia inmediata y directa o no de la conducta

antijurdica. Este principio recibe la denominacin de
reparacin

integral

se

encuentra

claramente

establecido en el artculo 1985 que hemos examinado

anteriormente.
De esta forma, pues, llegamos a diferenciar
claramente los criterios para cuantificar o calcular los
montos

indemnizatorios

en

ambos

sistemas

de

responsabilidad civil, debiendo quedar muy en calor

que en el campo contractual el monto indemnizatorio
depende fundamentalmente del grado de culpabilidad,
mientras

que

en

el

extracontractual

depende

exclusivamente de la relacin de causalidad adecuada,

siendo indiferente la calificacin jurdica del dao y el
grado de culpabilidad del autor de la conducta
antijurdica.
4.2.2.4. Legislacin comparada
4.2.2.4.1.
Derecho Moral Argentino
La

Argentina,

tambin

heredera

de

las

tradiciones del derecho continental, elabora ciertas

particularidades en el esmero de su doctrina jurdica.
De cierto modo, ha orientado a gran parte del derecho
latinoamericano y atrajo la atencin de otras partes de
mundo. El derecho en este pas se caracteriza por la
influencia cultural europea, principalmente espaola
francesa. Se destaca por la asimilacin intelectual de
esos caracteres aunque manteniendo el espritu
latinoamericano.

En

los

medios

argentinos

ha

sobresali el denominado derecho de daos, que

consiste, como consecuencia del progreso en la esfera
de la responsabilidad civil, en una extremada tutela de
los derechos de la persona, respaldada en solidas
construcciones doctrinarias y jurisprudenciales.
El profesor Alberto J. Bueres, gran especialista
en esta materia, nos habla de la rpida y eficaz

evolucin

de

la

reparacin

civil

en

el

mundo,

especialmente durante de la ltima dcada.

Se retoman las tradicionales teoras de la
voluntad y de culpa as como el enlace del nexo causal,
y se los considera en relacin a las teoras del riesgo,
seguridad y solidaridad social, conforme Bueres
ensea: No es admisible una dualidad de fundamento
en la responsabilidad civil: ora culpa (pena); ora riesgo
u otro factor objetivo (excepcional intervencin de la
justicia o de la equidad justicia con alma, como deca
Teisserie). La culpa, al no ser moral sino jurdica, o sea
social, es un criterio legalmente justo de imputacin,
que sirve para atribuir el dao al autor o responsable.
En este contexto se encuentra el fundamento del
dao moral, cuyas bases fueron constituidas a partir del
pensamiento de Brebbia, hoy considerando uno de los
juristas clsicos en este campo. Fiel a las tradiciones
revolucionarias del espriritu cordobs, Brebbia nos
adverta:()

constituye

una

exigencia

de

la

actualidad tratar de salvaguardar los ltimos reductos

de la libertad humana amenazada por el formidable
poder estatal y por la creciente complejidad de las
condiciones de vida ()Tomando como base la
destruccin del ser humano en su carcter de persona,
o sea, de individualidad animada de voluntad y de
conciencia, capaz de decidir por si sola su destino, no
puede organizarse ninguna sociedad humana sobre
bases estables.
4.2.2.4.2.

Otras voces cordobesas

Por un lado el derecho argentino aborda
cuantitativamente,

cualitativa

racionalmente

la

valuacin de los derechos morales, desde las bases

lanzadas

por

Brebbia

hasta

las

formulaciones

contemporneas de juristas como Bueres. Pero, por

otro lado, cuando se haba de la bsqueda de una
justicia con alma en la tutela de los derechos de la
persona, otras voces preconizan la reduccin de los
daos morales a las formas cuantitativas, por entender
que sa es la mejor manera de observar los daos.
Como se ve, el mito derechodao moral est
nicamente enraizado en la conciencia

jurdica

mundial. Lo que muda es el ropaje, los colores, las

voces para expresarlo, en fin, los lenguajes.
Gabriel Alejandro Rubio se destaca en la
apologa del lenguaje: () la teora del resarcimiento
intenta una reparacin integral del dao moral,
observando en el momento de la liquidacin la
gravedad del menoscabo causado y las circunstancias
del caso desde la ptica de la vctima del dao. Esta
posicin dominante en la actualidad, apoyada en el
culto de la libre discrecionalidad judicial, se traduce en
cifras carentes de uniformidad y en falta de parmetros
de estimacin de la cuanta del dao moral. La realidad
nos muestra cotidianamente que la fijacin del monto
del

dao

moral

es

una

tarea,

generalmente,

incomprensible para el cliente y sumamente difcil para

el abogado y el juez. () se suman a estas dificultades,
la imprevisibilidad e incoherencia de las sentencias que
resuelven casos casi idnticos, que amparadas en la
armadura de la facultad discrecional, peligrosamente
rayanas

la

arbitrariedad,

fijan

montos

ostensiblemente desiguales, segn el tribunal o la

jurisdiccin en que se interponga la demanda ().
Concluyendo, podemos afirmar que la gran asignatura
pendiente en materia del dao moral es la cuanta o

quantum. Ello se traduce en un desafo actual, ()

porque el derecho de daos pide a gritos criterios
justos para la cuantificacin del dao moral en el
mbito del dao a las personas.
4.2.2.4.3.

Derecho Moral mexicano

El cdigo Civil Mexicano, en su artculo 1916,
prrafo 1, define el dao moral en los siguientes
trminos: por dao moral se entiende la conmocin
que una persona sufre en sus sentimientos, afectos,
creencias, decoro, honor, reputacin vida privada,
conformacin y apariencia fsica, o bien, en la
consideracin que los dems tienen de dicha persona.
Cada uno de esos elementos ha sido ampliamente
desarrollado por la doctrina.
Esta definicin fue hecha en 1982 con la reforma
de la ley civil mexicana. Antes de eso, el dao moral no
era una figura autnoma, sino que su argumentacin
jurdica estaba subordinada a la existencia del dao
patrimonial para poder disponer una reparacin moral.
Sobre clasificaciones y conceptos del dao
moral, la doctrina mexicana se basa en lo mejor que al
respecto tienen las otras escuelas. As, sigue a Brebbia
en el caso de la influencia del dao moral en la esfera
de la personalidad, a De Cupis respecto al bien o
inters perjudicado en sus relaciones con el patrimonio.
Como suele ocurrir en los pases de la lengua de
Cervantes, con formulaciones de fuente connotacin
sociolgica, la doctrina jurdico moral mexicana hace
prevalecer el concepto compensatorio del dao, la
admisibilidad del perjuicio moral a la persona jurdica y
la

predominancia

pecuniario.

de

las

indemnizaciones

en

Como otros pases, Mxico considera la cuestin

del dao moral como el perjuicio que solo puede ocurrir
en los casos especficamente reconocidos por la
legislacin.
Para el agravio, el derecho mexicano adopta el
sistema mixto, que se rige por una combinacin de los
dos sistemas anteriores. El Cdigo mexicano se ajusta
a esta corriente, puesto que, en parte, establece
genricamente lo que se debe entender por dao moral
(artculo 1916). Tambin existe la regulacin de daos,
morales especficos (por ejemplo, en el caso en que se
frustra un matrimonio artculo 145 del Cdigo Civil
mexicano).
4.2.3.

Competencia de los jueces laborales en la

responsabilidad contractual
4.2.3.1. Competencias de los jueces laborales
4.2.3.1.1.
Concepto de competencia
La competencia es la atribucin jurdica otorgada
a ciertos y especiales rganos del Estado de una
cantidad de jurisdiccin respecto de determinadas
pretensiones procesales con preferencia a los dems
rganos de su clase. Ese rgano especial es llamado
tribunal.
La

competencia

tiene

como

supuesto,

el

principio de pluralidad de tribunales dentro de un

territorio jurisdiccional. As, las reglas de competencia
tienen por objeto determinar cul va a ser el tribunal
que va a conocer, con preferencia o exclusin de los
dems, de una controversia que ha puesto en
movimiento la actividad jurisdiccional. Por ello se ha
sealado que, si la jurisdiccin es la facultad de
administrar justicia, la competencia fija los lmites
dentro de los cuales se ejerce tal facultad. O, dicho de

otro modo, los jueces ejercen su jurisdiccin en la

medida de su competencia.
Mientras los elementos de la jurisdiccin estn
fijados, en la ley , prescindiendo del caso concreto, la
competencia se determina en relacin a cada juicio (a
cada caso concreto).
Adems, no slo la ley coloca un asunto dentro
de la esfera de las atribuciones de un tribunal, sino
tambin es posible que las partes (prrroga de
competencia o competencia prorrogada) u otro tribunal
(competencia delegada, va exhorto).
Los factores de competencia son aquellos que la
ley

toma

en

consideracin,

para

distribuir

la

competencia entre los diversos tribunales de justicia del

pas.
4.2.3.1.2.

Competencia por razn de territorio

La razn de ser de este tipo de competencia es
la circunscripcin territorial del juez recogiendo el
vigente Cdigo Procesal Civil el criterio subjetivo y
objetivo; en primer caso tiene en consideracin el
domicilio de la persona o litigante demandado o por
excepcin demandante, como por ejemplo en procesos
sobre prestaciones alimenticias. En el segundo prima el
organismo jurisdiccional de la sala o tribunal como por
ejemplo

las salas de

la corte

suprema tienen

competencia en toda la repblica, en tanto que una

sala superior solo en el distrito judicial correspondiente
y un juzgado correspondiente y un juzgado de provincia
tan solo ella.
Sin embargo este criterio territorial es flexible y
relativo, admite por convenio que sea prorrogado, a

diferencia del criterio anterior que resultaba inflexible y

absoluto.
El Cdigo Procesal Civil contiene en relacin al
criterio de competencia territorial que tratndose de
personas naturales:
-

Si el demandado domicilia en varios lugares, pude

ser demandado en cualquiera de ellos.

Si carece de domicilio o este es desconocido, es
competente el juez del lugar donde se encuentre o
del domicilio del demandante, a eleccin de este

ultimo.
Si domicilia el demandado en el extranjero, es
competente el juez del lugar del ultimo domicilio que

tuvo en el pas.
Tratndose de

personas

jurdicas

regulares

demandadas es el juez competente el del lugar en

que la demanda tiene su sede principal sobre
disposicin legal en contrario y si tiene sucursales
en el domicilio principal o ante el juez de cualquiera
-

de esos domicilios.
Para casos de personas jurdicas irregulares o no
inscritas es el juez competente el del lugar en donde

se realiza la demanda.
Hay, as mismo, reglas

para

los

casos de

sucesiones demandadas, establecindose sobre el

particular que es el juez competente el del lugar en
donde el causante haya tenido su ultimo domicilio
en el pas sealndose que esta competencia es
-

improrrogable.
Tratndose de expropiacin de bienes inscritos es
juez competente el del lugar en donde el derecho de
propiedad se encuentra inscrito y si se hallare

escritos el juez donde se halle el bien situado.

En casos de quiebra y concurso de acreedores, si
se trata de comerciantes, el juez del lugar donde el

comerciante tiene su establecimiento principal. Si no

fuera
-

comerciante,

el

juez

del

domicilio

del

demandado
Si se trata del Estado como demandado y no
teniendo este privilegios de antao en que solo
poda serlo ante jueces civiles de la Capital de la
Repblica, si el conflicto de intereses tiene su origen
en una relacin jurdica de derecho pblico, es juez
competente el del lugar donde tiene su sede la
oficina o reparticin del Gobierno central, Regional o
Local.
Si tiene su origen el conflicto de intereses en una
relacin jurdica de derecho privado, se aplicara las
reglas generales de la competencia por razn de
territorio.
Si se trata de rgano constitucional autnomo o
contra funcionario pblico que hubiera actuado en
ejercicio de sus funciones, se aplicaran las normas
anteriores.
Finalmente dentro del criterio de la competencia
territorial, tratndose de procesos no contenciosos,
es juez competente el del lugar del domicilio de la
persona que lo promueve o en cuyo inters se
promueve salvo disposicin legal a pacto en
contrario.

4.2.3.1.3.

Competencia por razn de materia

Este factor se determina por la naturaleza de la
pretensin procesal y por las disposiciones legales que
la regulan, esto es, se toma en cuenta la naturaleza del
derecho subjetivo hecho valer con la demanda y que
constituyen la pretensin y norma aplicable al caso
concreto.es decir es la naturaleza jurdica del asunto

litigioso. Que puede ser civil, mercantil, laboral, penal,

constitucional, etc.
4.2.3.1.4.

Competencia por razn de funcin

Denominado este criterio competencia funcional
se relaciona con el nivel o jerarqua de los organismos
jurisdiccionales pues existen juzgados de primera
instancia o especializados civiles; Salas Civiles o
mixtas de las cortes superiores (segunda instancia) y
las salas civiles de la Corte Suprema que con fines
exclusivamente

acadmicos

llamamos

"tercera

instancia" que ejercen su funcin dentro del marco de

las otras competencias.
Por lo general estn considerados gradualmente
y rganos superiores revisores y no originarios, pero
para ciertos asuntos como el caso de las acciones
contenciosas administrativas y responsabilidad civil (de
ndole indemnizatorio) son originarias.
La Ley Orgnica del Poder Judicial al respecto
resulta conveniente consultarla y prioritariamente la
Constitucin Poltica en cuanto a la organizacin bsica
del Poder Judicial se refiere.
4.2.3.1.5.

Competencia por razn de cuanta

El criterio de la cuantificacin del asunto o
conflicto de intereses para fijar la competencia, abarca
de un lado de la cuanta propiamente dicha y de otro
procedimiento en que se debe sustanciar el caso en
concreto.
Tratndose de sumas de dinero el ndice de la
Unidad Referencial Procesal (URP) determina que
hasta 50 URP es de competencia del juez de paz;

sumas

superiores

corresponden

los

jueces

especializados civiles.
Sin embargo como los procesos de conocimiento
se subdividen en:
-

De conocimiento propiamente dicho cuando la

estimacin patrimonial sea mayor a las 300 URP

Abreviado si la estimacin patrimonial es mayor de

50 URP pero inferior a los 300 URP

Sumarsimos en relacin a la cuanta segn

disposiciones que el CPC seala al respecto

La cuanta tambin es factor de competencia en los
procesos ejecutivos y el ndice referencial est
referido a montos inferiores o superiores a las 50

URP
Tambin para los procedimientos no contenciosos
se tiene en cuenta tal limitacin cuantitativa
referencial.

4.2.3.2.

Anlisis crtico de la Nueva Ley Procesal del

Trabajo Ley N 29497

El 15 de Diciembre del 2009 el Congreso de la
Repblica aprob la Nueva Ley Procesal del Trabajo que tiene
como objetivo reducir la duracin de los procesos laborales a
un promedio de seis meses. El 15 de Enero del 2010 un mes
despus, la Presidencia de la Repblica public en el Diario
Oficial El Peruano la mencionada norma como Ley N 29497.
La Nueva Ley Procesal del Trabajo entrar en vigencia
a partir del 15 de Julio del 2010 (salvo sus Disposiciones
Transitorias que entraron en vigencia a partir del 16 de Enero
del 2010) pero no ser aplicable inmediatamente sino que
ser el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial el encargado de
proyectar la aplicacin progresiva de la norma en los distintos

distritos judiciales del pas, tal como lo viene haciendo

actualmente con el Nuevo Cdigo Procesal Penal.
Podemos sealar algunas de las innovaciones y
deficiencias

ms

saltantes

presentes

en

esta

nueva

normativa:
Innovaciones:

Cuando se demanda al empleador la competencia

corresponde al juez del domicilio principal de aqul o al del
ltimo lugar en que se desarrollaron las labores, lo cual
obedece a que la dinmica productiva moderna conlleva a
que muchas veces la relacin laboral se desarrolle en

diversos lugares.
Cuando se demanda al trabajador la competencia

corresponde al juez de su domicilio.

El juez de trabajo tiene competencia sobre los casos de
indemnizacin por daos imputable a cualquiera de las
partes laborales, por lo cual por expreso mandato legal y
ya no solo por criterios jurisprudenciales pueden ser
demandados por daos en esta va tanto el trabajador

como el empleador.
Pueden ser demandados en sede laboral tambin las
personas relacionadas con derechos de los trabajadores

(por ejemplo las aseguradoras).

Los menores de edad no requieren representante legal

para comparecer al proceso.

Los sindicatos no requieren

representacin para defender a sus afiliados.

Las embarazadas, los menores de edad

discapacitados tienen derecho a defensa legal pblica.

La demanda de reposicin laboral se tramita como

poder

especial
y

de
los

proceso abreviado si no va acompaada de otras

pretensiones.

Las notificaciones son mediante correo electrnico, salvo

algunas excepciones (como el traslado de la demanda o

en caso de zonas de extrema pobreza).

El juez puede exonerar de costas y costos al demandado

perdedor si actu de buena fe o tuvo motivos para litigar.

Las entidades pblicas s pueden ser condenadas al pago

de costas y costos.
Si lo demandado no excede 10 Unidades de Referencia
Procesal (actualmente 3,600 nuevos soles) no se requiere

abogado para litigar.

La demanda y la contestacin se presentan por escrito,
pero el proceso prioriza las actuaciones orales antes que

las escritas. Las audiencias son grabadas.

El pago de los honorarios del abogado puede ser

acumulado a la demanda.
Los trabajadores beneficiarios de una sentencia colectiva
del Tribunal Constitucional o Corte Suprema pueden iniciar

demanda laboral de liquidacin de beneficios individuales.

No procede la reconvencin.
Si no se niegan expresamente los hechos alegados en la

demanda se entienden admitidos.

Los trabajadores pblicos no requieren agotar la va
administrativa, salvo que exista norma expresa que lo

requiera.
No se debe

acompaar

pliegos

interrogatorios

al

demandar o contestar. Las partes deben llevar sus

pruebas, peritos y testigos para la audiencia.

La mala conducta procesal puede conllevar a que el juez
extraiga conclusiones en contra de los intereses del

infractor.
El proceso puede concluir por abandono, contrariamente a

lo que ocurre actualmente.

El pago de los intereses legales y la condena en costos y

costas no requiere ser demandado.

El juez lleva a cabo una audiencia de conciliacin y si no
existe acuerdo convoca a una audiencia de juzgamiento

que culmina con la sentencia. En el proceso abreviado

existe una sola audiencia que agrupa la conciliacin y el

juzgamiento.
En segunda instancia y en sede casatoria el Tribunal emite
sentencia el mismo da de la Vista de la Causa o en los 5

das hbiles siguientes.

Se establecen dos modalidades de casacin: anulatoria y

revocatoria.
El recurso de casacin no suspende la ejecucin de la

sentencia, salvo que el demandado preste garantas.

Puede dictarse cualquiera de las medidas cautelares
reguladas en el Cdigo Procesal Civil y tambin la

reposicin provisional del trabajador.

Los abogados pueden cobrar sus honorarios en va
abreviada ante el juez de la causa principal.

Deficiencias:

No se ha considerado la posibilidad de que el trabajador

demande en cualquiera de los lugares en que desarroll

su prestacin de servicios.
Se regula la conclusin del proceso por abandono si las
partes no impulsan el proceso durante 4 meses, pero eso
sera inaplicable debido a que la norma deja el impulso del
proceso en manos del juez. Parece ser que el legislador se
limit a copiar las causales de conclusin del proceso

presentes en el Cdigo Procesal Civil.

Se permite que el juez declare de oficio su incompetencia
territorial en cualquier estado del proceso, lo cual quiere
decir que puede anular todo lo actuado an cuando el
demandado no haya deducido excepcin, lo cual es

incompatible con la prrroga de la competencia territorial.

Para la validez de la conciliacin se exige que participe el
abogado del trabajador, pero no se toma en cuenta que
para los procesos laborales cuya cuanta no supera las 10

Unidades de Referencia Procesal (es decir hasta 3,600

nuevos soles) no es exigible que las partes se apersonen
con abogado, y que en los procesos hasta 70 Unidades de
Referencia Procesal (es decir ms de 3,600 hasta 25,200
nuevos soles) la participacin del abogado es exigible slo
si el juez lo considera indispensable. En estos procesos
que se llevan a cabo sin abogado no podra existir

conciliacin.
Para acelerar los procesos se ha dado un carcter sumario
a la tramitacin de las impugnaciones de sentencia, pero
no se ha regulado las impugnaciones de autos y decretos
que por ello tendrn que ser tramitados bajo las reglas del
Cdigo Procesal Civil con todos los retrasos que ello

acarrea. Este puede ser el taln de Aquiles de la norma.

Tampoco se ha tenido la misma diligencia para regular las
ejecuciones de sentencia de modo que sern igual de
lentas que en la actualidad. El legislador parece haber
tratado de acortar el plazo hasta la sentencia, pero no ha
reparado que los procesos concluyen cuando se ejecuta

dicha sentencia.
La comparecencia de los menores de edad es imprecisa.
No

se

indica

qu

se

requiere

para

que

dicha

comparecencia sea vlida legalmente y para que el menor

pueda hacerse cobro de sus beneficios sociales (ser
posible acaso que un menor de edad pueda cobrar un
certificado de consignacin judicial en el Banco de la

Nacin?).
Se seala indebidamente que la sola demostracin de una
prestacin personal

de servicios hace presumir la

existencia de contrato de trabajo a plazo indeterminado,

obviando que el principio de primaca de la realidad exige
que se demuestre la existencia de contraprestacin
econmica y subordinacin (tal como lo requiere el Artculo

4 del TUO de la Ley de Fomento del Empleo D.S. N 003

97-TR).
Se seala que si el demandado no niega expresamente
los hechos de la demanda se considera que los ha
aceptado, pero no se precisa si ello es aplicable o no a los
casos en los que el demandado no ha contestado la
demanda (pues en dicho supuesto tampoco ha negado los

hechos indicados por el demandante).

Como se exige que la demanda y contestacin cumplan
con los requisitos establecidos en el Cdigo Procesal Civil,
se debe sealar domicilio procesal dentro del radio urbano.
Esto es incoherente con el hecho de que las notificaciones
se efectan mediante correo electrnico por lo que no
debera exigirse un domicilio procesal.
Esta es una visin preliminar. Las bondades o
deficiencias de la nueva normativa procesal es algo que se
evidenciar cuando entre en aplicacin, nosotros slo
podemos sealar que cualquier medida destinada a
abreviar los procesos laborales en beneficio de los
litigantes siempre ser bienvenida, pero resulta deseable
que en tiempo que resta para la vigencia de la Ley N
29497 se corrijan las deficiencias de la nueva ley procesal
laboral pues lo contrario conllevara a que se empeore la

situacin de los litigantes.

4.3. Marco Conceptual
4.3.1.
Dao: Es el detrimento, perjuicio o menoscabo causado por culpa
de otro en el patrimonio o la persona.
4.3.2.
Dao moral: Es aquel perjuicio sufrido a la psiquis de una
persona, es la trasgresin a los derechos personalsimos de una
persona a travs de un agravio a la dignidad, honorabilidad, sosiego,
integridad fsica, privacidad, o cualquier elemento que altere la
normalidad facultativa mental o espiritual.
4.3.3.
Competencia: Desde el punto de vista orgnico se refiere a la
capacidad concreta que pueden ejercer los rganos de una entidad
pblica o privada, de suerte que al margen de la materia concreta

asignada no pueden desenvolver su actividad desde un punto de vista

de Derecho procesal o procedimental, muy relacionado con el anterior,
se refiere a los distintos criterios de atribucin o reparto de los asuntos
ante los tribunales de justicia o cualquier rgano administrativo.
4.3.4.
Responsabilidad: La responsabilidad es un valor que en la
conciencia de la persona, que le permite reflexionar, administrar,
orientar y valorar las consecuencias de sus actos, siempre en el plano
de lo moral. Una vez que pasa al plano tico (puesta en prctica),
persisten estas cuatro ideas para establecer la magnitud de dichas
acciones y afrontarlas de la manera ms propositiva e integral,
siempre en pro del mejoramiento laboral, social, cultural y natural.
4.3.5.
Juez Laboral: Funcionario perteneciente a la carrera judicial,
nico investido de autoridad para juzgar y hacer ejecutar lo juzgado,
en las controversias derivadas del contrato de trabajo.
CAPITULO IV DESCRIPCION Y DISCUSIN DE RESULTADOS
CAPTULO V CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
6.1 Conclusiones
6.2 Recomendaciones
CAPITULO VI REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS Y ANEXOS
7.1 Referencias Bibliogrficas
7.2 Referencias Linkogrficas
7.3 Anexos

CAPTULO IV
DESCRIPCION Y
DISCUSIN DE
RESULTADOS

1. usted como Juez debe asumir competencia en una demanda de indemnizacin

por daos y perjuicios en la causal de dao moral, interpuesta ante el juzgado?
Rtulos de
fila
a
b
Total general

Pregunta
01
62%
38%
100%

Competencia de indemnizacin - dao moral- juzgado laboral

a b

38%
63%

a=SI

b=NO

Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 62%

respondieron SI y un 38% respondieron NO lo cual nos demuestra que si se
interpusiera una demanda de indemnizacin por daos y perjuicios en la causal
de dao moral el juez laboral si asumira competencia.

2. Los actos de hostilidad, discriminacin y dems regulados por la legislacin

laboral, son bienes jurdicos extrapatrimoniales, por tanto deben ser tutelado bajo
la competencia de un juez laboral?
Rtulos de
fila
a
Total general

Pregunta
2
100%
100%

Los actos de ostilidad , discriminacin son bienes jurdicos extrapatimoniales, competencia de juez laboral
a

100%

Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 100%

respondieron SI, lo cual nos demuestra que los actos de hostilidad, discriminacin

y dems regulados por la legislacin laboral, deben ser tutelado bajo la

competencia de un juez laboral ya que son bienes jurdicos extrapatrimoniales.

3. Los supuestos para que se

extrapatrimonial laboral serian?
Rtulos de
fila
a
c
d
Total general

configure

la

causal

de

responsabilidad

Pregunta
3
50%
12%
38%
100%

Supuestos de responsabilidad extrapatrimonial laboral

a c d

38%
50%

13%

a=Los mismos que en Civil

b=solo objetivas
c=solo subjetivas
Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 50%
d=los derivados de la relacin laboral
respondieron;
LOS MISMOS QUE EN CIVIL, un 12% respondieron; SOLO
e=otros
SUBJETIVOS y un 38 % respondieron; LOS DERIVADOS DE LA RELACION
LABORAL. Lo cual nos demuestra claramente que los supuestos para que se
configure la causal de responsabilidad extrapatrimonial laboral serian
mayoritariamente los mismos que en civil, seguida de Los derivados de la relacin
laboral y con menor porcentaje los subjetivos

4. Cree que la implementacin de la responsabilidad extrapatrimonial en la Nueva

Ley Procesal de Trabajo contribuir a mejorar la proteccin de las partes
intervinientes en la relacin laboral?
Rtulos de
fila
a
b
Total general

Pregunta
4
37%
63%
100%

La implementacin de la responsabilidad extrapatrimonial

a b

38%
63%

a=SI

b=NO

Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 37%

respondieron SI y un 63% respondieron NO. Lo cual nos demuestra que para la
mayora de los Jueces Laborales la implementacin de la responsabilidad
extrapatrimonial en la Nueva Ley Procesal de Trabajo no contribuir a mejorar la
proteccin de las partes intervinientes en la relacin laboral.
-

5. El dao moral debe ser tutelado solamente por instituciones civilistas?

Rtulos de
fila
a
b
Total general

Pregunta 5
62%
38%
100%

Dao moral tutelado institucin civil

a

38%
63%

a=SI b=NO
Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 62%
respondieron SI y un 38% respondieron NO. Lo cual nos demuestra la tendencia
que el dao moral debe ser tutelado solamente por instituciones civilistas

6. Est claramente definido los alcances del dao moral en la Nueva Ley Procesal
del Trabajo
Rtulos de
fila
a
b
c
d
Total general

Pregunta 6
12%
50%
13%
25%
100%

Alcances del dao moral

a

25%

13%

13%
50%

a=Muy de acuerdo
b=De acuerdo
c=Ni de acuerdo, ni en desacuerdo
d=En desacuerdo
Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 12%
respondieron; MUY DE ACUERDO, un 50% respondieron; DE ACUERDO, un 13
% respondieron; NI DE ACUERDO, NI EN DESACUERDO y un 25%
respondieron; EN DESACUERDO. Lo cual nos demuestra que la mayora de los
Jueces Laborales estn de acuerdo en que los alcances del dao moral en la
Nueva Ley Procesal del Trabajo estn claramente definidos.

7. Al asignar competencia a los juzgados especializados de trabajo para conocer

procesos derivados de la responsabilidad por daos
extrapatrimoniales,
contribuir a la celeridad y economa procesal?
Rtulos de
fila
a
b
Total general

Pregunta 7
62%
38%
100%

La atribucion de competencia a juzgados Lab. celeridad y economia proc.

a b

38%
63%

a=SI

b=NO

Del total de las personas encuestadas a la pregunta propuesta un 62%

respondieron SI y un 38% respondieron NO. Lo cual nos demuestra claramente
que si al asignar competencia a los juzgados especializados de trabajo para que
conozcan procesos derivados de la responsabilidad por daos extrapatrimoniales,
contribuir a la celeridad y economa procesal

CAPTULO V
CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES

CAPTULO VI
REFERENCIAS
BIBLIOGRFICAS
Y ANEXOS

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

ALESSANDRI RODRGUEZ, De la responsabilidad extracontractual en el derecho

civil chileno, Santiago de Chile, 1943
AUGUSTO BERNAL,

Cesar, Metodologa de la Investigacin, Prentice Hall, Segunda

Edicin, 2006, Pg. 115

CASTILLO ARREDONDO, Victor. EL A,B,C del Derecho Laboral Edicin 2007. Lima

Per.
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moral en las diversas ramas del Derecho. Segunda Edicin, 2004, Buenos Aires

Argentina.
DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen (2000) El dao moral Tomo I (1 Edicin),

Santiago: Ed.Jurdica de Chile

FRANCISCA CARNEIRO, Mara. Mtodo de valuacin del Dao Moral. Edicin

2004. Buenos Aires Argentina.

HONDEC BRIONES, Homero. Materiales de enseanza. Edicin 2009 Trujillo

Per.
J. BUERES, Alberto. Derecho de daos Edicin 2001, buenos Aires Argentina.
MARADIEGUE RIOS, Roberto. Derecho de Obligaciones. Volumen IV, 2004

Trujillo Per.
MENDIBURU MENDOCILLA, Miguel. Contratos de trabajo Edicin 1998 Trujillo

Per.
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Lima Per.
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BAPTISTA, Metodologa de la Investigacin, MC Graw Hill, Cuarta edicin 2006

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los Contratos de Trabajo Primera Edicin 2008.

Lima Per.
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www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/download.php?id=3890