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Apuntes de Clases
Profesor Julio Lavn Valds
CAPITULO II
LA CONSTITUCIN
1.
Antecedentes de la Constitucin
1.1
(ii) El autor de la ley es el poder legislativo (poder constituido), integrado en Chile, por el
Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica, todos ellos representantes del pueblo
El Movimiento Constitucionalista
La Constitucin tiene un claro significado poltico, puesto que alude a la idea de libertad,
a la idea de democracia, a la idea de limitacin al poder. Este significado se explica atendiendo
al contenido ideolgico y poltico con que surge el movimiento constitucionalista.
Es as que se ha identificado este movimiento no con la idea de introducir en el
ordenamiento jurdico una norma denominada Constitucin, sino con la idea de asegurar la
garanta de la libertad frente al poder pblico. Esto explica que el significado del adjetivo
constitucional para aludir a un determinado tipo de gobierno "democracia constitucional",
"monarqua constitucional", "rgimen constitucional", etc.
La caracterstica identificatoria del movimiento constitucionalista, en este sentido, es la
limitacin del poder a travs de la garanta de la libertad y sta se logra, por una parte, a travs
de la separacin de poderes, esto es, el poder se autolimita o el poder limita al poder y, por otra,
mediante el reconocimiento de los derechos fundamentales, es decir, el poder limitado por la
esfera de los derechos fundamentales.
Dos son las versiones del movimiento constitucionalista. La primera de ellas corresponde
a la europea, cuyo objetivo garantista se persigue a travs de una determinada forma de
organizar el Estado: Asamblea representativa con funciones legislativas, distincin entre stas y
las funciones de aplicacin del derecho, sobre todo la jurisdiccional, es decir, el principio de
separacin de poderes llevado a la prctica a travs de los textos constitucionales. Esta realidad
tambin se hereda en nuestro pas como se advierte claramente del contenido de sus
constituciones.
La segunda versin del movimiento constitucionalista, es la que privilegia el rgimen
norteamericano, sin desconocer que tambin plasma en su Constitucin el principio de
separacin de poderes, en el sentido que desde el principio las normas contenidas en su
constitucin escrita son el derecho supremo del pas, al que han de sujetarse los rganos del
poder en el ejercicio de sus funciones.
El movimiento constitucionalista, en todo caso, introduce en los textos constitucionales
principios que hoy son clsicos del Derecho Constitucional, como "soberana nacional",
"gobierno democrtico representativo", en su gnesis y ejercicio, "la legalidad" como fundamento
de las decisiones gubernativas y "la responsabilidad" de quienes en el desempeo de sus oficios
transgreden las normas jurdicas.
Todos estos principios constituyen la base de otro concepto que resultar inseparable del
movimiento constitucionalista y el significado mismo de constitucin, como es el del "estado de
El triunfo definitivo del texto fundamental escrito empez en el Nuevo Mundo con la
Constitucin Norteamericana de 1787 y continu en la Revolucin Francesa, con la Constitucin
de la Primera Repblica, de 1791.
Segunda difusin
Tercera difusin
v.
Concepto de Constitucin
Definiciones de Constitucin
Contenido de la Constitucin
Clasificaciones de la Constitucin
Hay diferentes clasificaciones, segn los distintos criterios que se utilizan para dividir los
tipos de constituciones:
3.1
3.8
El criterio es que sus normas respondan o se, fundamenten en una ideologa o se limiten
a regular sin intenciones ideolgicas el mecanismo del proceso gubernamental.
La constitucin ideolgica es aquella que contiene un programa ideolgico que, en
definitiva, ser fuente de interpretacin de sus normas.
La Constitucin utilitaria se limita a regular la vida poltica del pas sin atender a doctrinas
u ideologas polticas determinadas.
3.9
El Poder Constituyente
Desde Locke y Montesquieu se viene hablando de los poderes del Estado para referirse
sin mucha precisin conceptual a las funciones legislativa, ejecutiva y judicial que corresponde
desempear a diferentes rganos dentro de la organizacin poltica con el propsito de limitar y
controlar el poder poltico. Es la teora de la separacin de los poderes y en virtud de lo cual
cada rgano estatal asume una de estas funciones con independencia de los dems rganos,
como supuesto indispensable para limitar el poder.
Desde un punto de vista conceptual lo propio es hablar del poder poltico como uno
supremo, indivisible y soberano cuyas diferentes manifestaciones son las entregadas como
funciones a rganos diferentes, legislativo, ejecutivo y judicial.
a.
Ahora bien, esta regulacin hecha del poder y de sus diferentes manifestaciones es lo
que compete a la Constitucin. La pregunta es quin hace la Constitucin o qu manifestacin
del poder es aquella que elabora y pone en vigencia la Constitucin o la adapta a los cambios
sociales y polticos que van producindose en el tiempo. La respuesta es el poder constituyente
que puede ser originario o constituido, segn corresponda a la decisin soberana fundamental
inicial del pueblo en orden a aprobar la Constitucin o la decisin soberana fundamental de
reformar la Constitucin, normalmente entregada al rgano legislativo que es el de la
representacin popular en sus diferentes tendencias.
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Convocatoria a eleccin por el cuerpo electoral (el Pueblo) de una Asamblea Constituyente
integrada generalmente por una combinacin entre polticos, normalmente parlamentarios y
representantes de otras organizaciones, y acadmicos a quienes se les encomienda la
elaboracin de la Constitucin. En este caso, el texto resultante del debate producido en el
seno de la Asamblea pasa a ser la Constitucin Poltica;
(ii) Designacin de una Comisin Constituyente por parte del gobernante de turno para que
elabore la Constitucin cuyo texto ser sometido a plebiscito al que es convocado el cuerpo
electoral (el pueblo) el cual, en caso de ser aprobado pasa a ser la Constitucin Poltica;
(iii) Eleccin por el cuerpo electoral (el pueblo) de una Asamblea Constituyente para que elabore
la Constitucin y el texto elaborado es sometido a plebiscito al que es convocado el cuerpo
electoral (el pueblo) el cual, en caso de ser aprobado pasa a ser la Constitucin Poltica.
b.
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El Cambio Constitucional
La mutacin constitucional
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14
La Reforma Constitucional
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b.
La lgica de una estructura estatal federal exige la participacin de los Estados Miembros
en la reforma constitucional, regla que se cumple sin excepciones. As, en Estados Unidos se
exige la participacin de los dos tercios de los parlamentarios y la ratificacin por tres cuartos de
los Estados. En Suiza, no slo por todos los ciudadanos suizos, sino tambin por las
correspondientes mayoras de electores en los cantones.
6.
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18
Siguiendo las enseanzas del Profesor Pereira Menaut, puede decirse que Imperio del
Derecho o Estado de Derecho quiere significar, a partir de la expresin inglesa rule of law, o de
la alemana Rechsstaat, algo lo ms parecido a Gobierno conforme a Derecho o aquella
condicin en que tanto gobernantes como gobernados se rigen por el Derecho.
Supone as el Estado de Derecho: (i) Primaca del Derecho por sobre el Poder, que se
traduce en que la accin del poder debe sujetarse a los lmites que el imponga el Derecho; (ii)
Delimitacin de las competencias de cada rgano del poder por la ley, y (iii) Principio de
legalidad, expresado en las ideas de una sumisin del gobierno a la Constitucin, a la ley y a las
sentencias judiciales; de una sumisin de los jueces a la Constitucin y a la ley, de una
competencia contencioso-administrativa que examine la conformidad a la ley de la actuacin de
la administracin y de un examen de constitucionalidad de las leyes, al menos en el litigio en que
se debate.
7.1
Segn el Profesor Albert Dicey, seala Antonio Pereira, existen dos maneras de entender
el Estado de Derecho, la britnica rule of law y la francesa o continental droit administratif. La
primera, nacida como una forma de sujetar el Poder al Derecho, y la segunda como una forma
de colocar el Poder fuera del alcance de las normas jurdicas comunes y de los jueces
ordinarios, aunque va evolucionando para hacerse compatible con el constitucionalismo
democrtico-liberal.
De este modo, mientras el rule of law encuentra sus antecedentes en la Carta Magna:
ningn hombre libre ser detenido ni encarcelado sino por un juicio justo de sus iguales, o
segn el Derecho del pas, el droit administratif naci al margen de la Constitucin, como una
sistema de proteccin establecido por el rey a favor de sus funcionarios para que pudieran
actuar con eficacia, rapidez e inmunidad, libre del alcance de los jueces ordinarios y del derecho
comn.
a. El Rule of Law
La idea esencial del rule of law, segn el Profesor Pereira, es un solo juez, un solo
Derecho, igual para el Estado y para el ciudadano, y sus rasgos caractersticos, los siguientes:
(i)
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Sumisin de todos los poderes incluidas las constituciones y los tribunales supremos o
constitucionales a los principios generales del Derecho Natural, a la igualdad, la dignidad y
los derechos humanos;
b.
c.
7.3
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21
9.1
Son Fuentes reales o materiales, segn el profesor Mximo Pacheco, aquellos factores
histricos, polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc., que influyen en la
creacin del Derecho y en el contenido de las normas jurdicas.
Son ejemplos en nuestra historia constitucional de situaciones que han influido en la
creacin del derecho:
a.
La inhabilidad de 5 aos para ejercer cargos pblicos de quienes fueren
destituidos de sus cargos por causa de una acusacin constitucional, corresponde a
un factor histrico poltico.
b.
El reconocimiento de la participacin en los niveles regionales y comunal
reconocida por la constitucin privilegia factores sociales.
c.
El reconocimiento de la igualdad en materia de tributos se fundamenta en factores
econmicos.
d.
El reconocimiento de un orden natural que la constitucin consagra en el artculo
1 corresponde a factores culturales, ticos y religiosos combinados, etc.
9.2
Son Fuentes formales del Derecho, segn el mismo profesor, las formas obligadas y
predeterminadas que ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta exterior, para
imponerse socialmente, en virtud de la potencia coercitiva del Derecho:
a. La Legislacin (Ley en sentido amplio)
b. La costumbre
c. La jurisprudencia
d. La doctrina
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a.
Sin lugar a dudas, la constitucin en nuestro Derecho es la principal y primera fuente del
Derecho constitucional especficamente porque el nuestro corresponde al sistema latino
continental que privilegia el Derecho escrito y porque de acuerdo al principio de supremaca
constitucional, todas las dems normas jurdicas estn subordinadas a la constitucin y
ajustadas a ellas tanto en la forma como en el fondo.
Puede ser definida como el conjunto de normas jurdicas fundamentales que regulan la
forma del Estado y la forma de gobierno, la estructura, funcionamiento y atribuciones de los
rganos del poder, las relaciones de estos entre s con los particulares y los derechos y deberes
de las personas.
En cuanto a su naturaleza, la constitucin es una norma jurdica positiva y participa de las
caractersticas generales de la Ley: es permanente, general, abstracta y coercitiva.
En cuanto a su contenido, la constitucin chilena esta mantiene una estructura ms o
menos similar:
a. Definicin del Rgimen Poltico: Forma del Estado; Forma del Gobierno; Soberana
Nacional, Estado de Derecho;
b. Nacionalidad y ciudadana;
c. Derechos y Deberes Constitucionales;
d. Organizacin y atribuciones de los poderes pblicos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial;
e. Organizacin y atribuciones de otros rganos constitucionales:
i.
Ministerio Pblico
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La Ley, en sus distintas expresiones, debe ser considerada una fuente del Derecho
Constitucional porque algunas de ellas interpretan el sentido de la constitucin, porque otras la
complementan (leyes orgnicas y de qurum calificado) y porque la Constitucin regula los
preceptos bsicos del orden poltico y social y encarga a la ley el desarrollo de tales regulaciones
(leyes simples; tratados internacionales; decretos con rango de ley.
El Cdigo Civil la define como: Una declaracin de la voluntad soberana que
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Santo Tomas, por su parte, la define como: Prescripcin de la razn, en orden al bien
comn, promulgada por quien tiene el cuidado de la comunidad.
La Ley como fuente del Derecho Constitucional comprende aquellos cuerpos normativos
de rango o jerarqua legal y est constituida o puede clasificarse de la siguiente forma:
(i) Las leyes interpretativas de la constitucin
(ii) Las leyes orgnicas constitucionales
(iii) Las leyes de qurum calificado
(iv) Las leyes simples u ordinarias
(v) Los tratados internacionales
(vi) Los Decretos con rango legal: Decretos con fuerza mayor de Ley y Decretos leyes.
(i) Leyes interpretativas de la constitucin
El profesor Silva Bascun, las define como Aquellas que an promulgadas en la forma
de las leyes comunes y sin modificar la letra del documento fundamental, se dictan con el objeto
preciso de explicar o aclarar el sentido de una expresin o de una norma constitucional.
Son ejemplos de este tipo de leyes:
a. La Ley de 27 de julio de 1865 que interpret el artculo 5 de la Carta de 1833 en
materia de religin oficial del Estado. Dicho artculo estableca que la religin oficial
del Estado era la Catlica, Apostlica y Romana y como consecuencia prohiba el
ejercicio pblico de cualquiera otra religin. Esta ley interpretativa, permiti el culto
dentro del recinto de edificios de propiedad particular y la fundacin y sostenimiento
de escuelas privadas para la enseanza a sus propios hijos en las doctrinas de sus
religiones.
b. La Ley 18.799 modificada por la ley 18.828, que a su vez, modific la Ley 18.700
Orgnica Constitucional de Votaciones Populares y Escrutinios para agregar la
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b.
Debe ser sometidas a examen previo de constitucionalidad por parte del Tribunal
Constitucional;
25
El artculo 60 nmero 1) establece que slo son materias de Ley: 1.- Las que
en
virtud de la constitucin deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales.
b.
c.
El artculo 64, establece que no podan ser objeto de esta autorizacin (se refiere
a la delegacin de facultades del congreso) las materias que deben ser objeto de
leyes orgnicas constitucionales.
d.
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Al igual que las leyes orgnicas constitucionales, no pueden ser objeto de delegacin de
facultades legislativas en el Presidente de la Repblica.
Las leyes de qurum calificado, estn contempladas en el artculo 66, en donde se les
establece la mayora que requerirn para su aprobacin, modificacin o derogacin, en tanto que
el artculo 64 las nombra como aquellas que no puedan ser objeto de obligacin de facultades
legislativas.
La constitucin exige Ley de qurum calificado para regular las siguientes materias:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
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b.
c.
d.
2.
3.
28
El Decreto con fuerza de Ley como se ha llamado en Chile, es dictado por el Presidente
de la Repblica, previa delegacin de facultades legislativa hecha expresamente, esto es, a
travs de una Ley delegatoria, por el Congreso Nacional.
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c.
d.
e.
Los Decretos con fuerza de Ley tienen un plazo mximo para su dictacin que es de un
ao. Normalmente el Congreso autoriza por un lapso, aunque en muchos casos lo hace por
perodos inferiores. (artculo 64)
Las materias sobre las que recae son las enumeradas en el artculo 60 de la constitucin
y las limitaciones que tiene estn sealadas en el artculo 64 se refieren a (i) Nacionalidad; (ii)
Ciudadana; (iii) Elecciones; (iv) Plebiscitos; (v) Materias comprendidas en las garantas
constitucionales; (vi) Materias que deban ser objeto de Ley orgnica constitucionales o de leyes
de qurum calificado; y (vii) Facultades que afecten la organizacin, atribuciones y rgimen de
los funcionarios del Poder judicial, Congreso Nacional, Tribunal Constitucional, Contralora
General de la Repblica.
Los decretos con fuerza de Ley tienen su origen bajo la vigencia de la constitucin de
1925, y con un ejemplo de prcticas o usos que adquirieron vigencia, no obstante no estar
autorizados por la constitucin de 1925. En efecto desde el primer gobierno de don Carlos
Ibaez, vienen dictndose decretos con Fuerza de Ley sin que esta institucin estuviera
consagrada en la Carta Fundamental. Importantes decretos con Fuerza de Ley tuvieron vigencia
en estos aos: Por ejemplo: el D.F.L. N 2 de 1959 (Vivienda); el D.F.L. N 338 Estatuto
Administrativo; el D.F.L. N 1 de 1968 y D.F.L. N 2, 1968 F.F.A.A. y Carabineros.
Solo con la gran reforma, asignada, aprobada en enero de 1970, se constitucionalizaron
los decretos con Fuerza de Ley y ahora en la actual constitucin han recibido una completa
regulacin.
b)
Decretos leyes:
Los decreto leyes participan de la misma naturaleza que los decretos con Fuerza de Ley,
con la nica diferencia que en su caso no hay autorizacin expresa ni delegacin de facultades
legislativas por parte del Congreso nacional. Ello porque se trata de un perodo de anormalidad
constitucional en que el Congreso ha sido disuelto o no hay Congreso.
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La potestad reglamentaria puede ser definida como la facultad que tiene el Presidente de
la Repblica para dictar cuerpos normativos y para disponer los actos conducentes a su tarea
de gobernar y administrar el Estado.
La potestad reglamentaria se ejerce por el Presidente de la Repblica a travs de los
reglamentos, Decretos e instrucciones y pueden tener valor como fuente del Derecho
Constitucional en la medida en que se refieren a actos a travs de los cuales se expresa uno de
los poderes del Estado de las funciones asignadas por la constitucin y porque ellos, en todo
caso deben, al igual que la ley, ajustarse tanto en la forma, como en el fondo al texto
constitucional.
La potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica se ha visto reforzada en la
constitucin de 1980, por el principio ya comentado del dominio mximo legal, puesto que lo que
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Los Reglamentos
Los Decretos
Los Decretos son normas jurdicas emanadas de una autoridad sobre materias de su
competencia.
Los Decretos se clasifican en Decretos Supremos, que son los dictados por el Presidente
de la Repblica y los Decretos simples, que son dictados por otras autoridades que no sean el
Presidente de la Repblica.
Los Decretos Supremos, a su vez, pueden ser reglamentarios o simples, segn estos
tengan un cuerpo normativo o efecten actos simples de nombramiento, ascenso, destinacin o
renuncia de algn funcionario.
La naturaleza de los Decretos es la propia de la potestad reglamentaria y por lo mismo,
son jurdicamente inferiores a la Ley.
c)
Las instrucciones:
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Con esta acepcin nos estamos refiriendo a ciertas expresiones normativas que tambin
se ubican dentro de las llamadas fuentes inmediatas o indirectas del Derecho Constitucional,
cuyo valor, por lo mismo es bastante relativo.
Se comprenden en esta categora los llamado auto acordados de los Tribunales
Superiores de Justicia y los reglamentos de ciertos rganos colegiados como el Senado, la
Cmara de Diputados y el Consejo de Seguridad Nacional.
a)
Los autoacordados son disposiciones dictadas por la Corte Suprema o por otros
Tribunales de rango Constitucional destinados a regular el procedimiento de ciertas actuaciones
que deben realizarse ante ellos.
Los autoacordados son la forma en que se expresa una de las potestades que tiene la
Corte Suprema como el Tribunal Superior del Poder Judicial.
Ejemplos de auto acordados de la Corte Suprema pueden sealarse el de 30 de
Septiembre de 1920 que precis la forma de dictacin de las sentencias; el de 22 de marzo de
1932 que fij la tramitacin del recurso de inaplicabilidad; el de 19 de Diciembre de 1932 sobre
tramitacin y fallo de recurso de amparo; y el de 29 de Marzo de 1977, sobre tramitacin del
Recurso de Proteccin de garantas constitucionales.
Los autoacordados tienen un valor relativo como fuente del Derecho Constitucional, en
tanto constituyen normas de procedimientos en asuntos de orden Constitucional y otros, como el
caso de los procedimientos respecto de la tramitacin de recursos como los de amparo,
proteccin e inaplicabilidad, o las reclamaciones ante el Tribunal Calificador de Elecciones etc..,
b)
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Este reglamento goza de la misma naturaleza que la de los reglamentos de las Cmaras
del Congreso Nacional, es decir, normas jurdicas de carcter especial generadas por el propio
rgano para regular dentro del campo de su competencia, su funcionamiento interno. (10 de
(Mayo de 1988. D.O. 11 Mayo 1988)
Del mismo su valor como fuente del Derecho Constitucional es relativo o indirecto en
cuanto contiene normas referidas al funcionamiento de un rgano Constitucional.
e.
La Costumbre puede ser definida como la repeticin constante y uniforme de una norma
de conducta con la conviccin de que ella responde a una obligacin jurdica..
Se relaciona con los usos y prcticas llevadas a cabo por los actores polticos y jurdicos
que sirven de fundamento al contenido de las normas jurdicas, lo que ocurre en el caso del
derecho escrito, o tales usos o prcticas son expresin jurdica en s mismas, como es el caso
del derecho consuetudinario.
En la tradicin constitucional consuetudinaria, la costumbre tiene el mismo valor jurdico
de la ley como fuente del Derecho, en cambio, en la tradicin constitucional escrita, la costumbre
es fuente indirecta del derecho, prevaleciendo las normas jurdicas escritas; La Constitucin, la
Ley y el Reglamento.
En el derecho chileno la costumbre rige, en materia civil, slo si la ley se remite a ella y,
en materia comercial, en ausencia de norma.
f.
La Jurisprudencia puede ser definida como la doctrina emanada de los fallos de los
Tribunales de Justicia que resuelven en un sentido determinado determinados asuntos
sometidos a su conocimiento.
En el derecho consuetudinario, la jurisprudencia tiene la funcin de fijar la costumbre a
travs de la ley del precedente. En la tradicin de derecho escrito, la jurisprudencia es fuente
indirecta del Derecho Constitucional, por cuanto prevalecen las normas escritas, Constitucin,
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La doctrina puede ser definida como la forma de interpretacin hecha por los estudiosos
y expertos de las normas jurdicas constitucionales y legales de incidencia constitucional. Tiene
un valor relativo como fuente del Derecho Constitucional, porque prevalecen las normas jurdicas
sobre ellas. Su valor ser mayor segn el prestigio del autor.
Respecto de la Constitucin de 1833, lo sern don Jos Victorino Lastarria; don
Alcibades Roldn, don Jorge Huneeus. En relacin con la Constitucin de 1925, don Jos
Guillermo Guerra, don Carlos Estvez, don Gabriel Amuntegui, don Carlos Andrade, don Rafael
Raveau, don Jorge Guzmn, don Alejandro Silva Bascun. En lo referente a la Constitucin de
1980, don Jaime Guzmn, don Alejandro Silva Bascun, don Enrique Evans, don Jos Luis Cea
Egaa, don Ral Bertelsen.
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