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debida.
Se
aprecia
con
claridad que estamos ante una
obligacin que se disgrega en dos partes o dos objetos: una
en la prestacin principal y otra en la pena. Por eso es que,
tradicionalmente, se consider a esta clase de obligaciones
como una mas de las llamadas con pluralidad objetiva, o sea
las compuestas.

LUIS ROMERO ZAVALA

!;i la pena fue pactada para asegurar el cumplimiento de esa

clusula.especial del contrato, es obvio que se puede exigir la
penal y la ejecucin de las otras clusulas contractuales. Pero
si tampoco hubieren sido cumplidas las estipulaciones
contenidas en las dems clusulas se puede exigir la penal
establecida para la clusula determinada, mas los daos y
perjuicios que ocasiona el incumplimiento de las otras clusulas.
Y refuerza su pensamiento, expresando: Si la penal se hubiere
pactado para el supuesto de retardo en la ejecucin no podr
representar la estimacin del dao por la inejecucin misma,
sino del dao sufrido por el acreedor con la espera. Por lo
mismo, el acreedor puede exigir la ejecucin de la obligacin y
la pena. Para concluir mas adelante: El acreedor puede,
adems de la pena, exigir indemnizacin por otros daos,
siempre que la pena hubiere sido estipulada para un fin
predeterminado y se hayan producido otros daos derivados
de causas distintas de aquella para la cual la pena fue
convencionada (84)

2.

La divisibilidad opera tambin para los herederos del deudor,

que es situacin similar a la pluralidad subjetiva original. Basta
que la infraccin sea cometida por uno de ellos para que la
pena se haga exigible para todos. Toda la penalidad, completa,
ntegra, para todos; pero para cada uno slo por su parte. Y
como sabemos esa parte puede ser una igualdad o una
proporcional (convendra mejor denominarla porcional)
cuando las porciones no son iguales: algunos responden por
ms y otros por menos.

3.

Guarda relacin con este dispositivo el art. 1348 del c.c. 'que
dice: Si la clusula penal es indivisible, cada uno de los
deudores y de sus herederos queda obligado a satisfacer
ntegramente la pena. Y es tambin repeticin, esta vez, del
art. 1229, primer pargrafo del c.c. anterior. Con este dispositivo
se demuestra que la penalidad no siempre puede consistir en
una suma de dinero, aunque su utilidad aparece indiscutible,
por la facilidad cmo se resuelven los problemas econmicos.
Puede entonces la pena estar representada en cualquier otro
bien, ya sea divisible o indivisible. Para este ltimo caso por la
propia naturaleza del bien, el cumplimiento de la pena siempre
ser por entero, ntegramente, para cualquiera de los deudores
o de los herederos del deudor premuerto. Cada uno no es
expresin adecuada, porque no es cierto que cada uno est
obligado a satisfacer ntegramente la pena, pues, con el
cumplimiento que uno de ellos realice, los otros quedan
liberados. Cualquiera es el vocablo conveniente.

4.

Algunos autores sostienen que la naturaleza indivisible de la

pena d lugar a mltiples dificultades en caso de pluralidad
subjetiva, perdiendo as utilidad la pena. As por ejemplo, LEON

LA DIVISIBILIDAD DE LA CLAUSULA PENAL

1.-

(84)

Prescribe el art. 1347 del c.c.: Cada uno de los deudores o

de los herederos del deudor est obligado a satisfacer la pena
en proporcin a su parte, siempre que la clusula penal sea
divisible, aunque la obligacin sea indivisible. Se repite el
art. 1228 del c.c. anterior y adems constituye elemental
aplicacin del principio de la divisibilidad. Habiendo varios
deudores y siendo divisible la prestacin, sta se distribuye en
partes iguales entre todos ellos. No interesa para nada la
naturaleza de la obligacin principal, pues ella misma puede
ser divisible o indivisible. La regla de la divisibilidad procede
nicamente en el supuesto de pluralidad subjetiva, porque
tratndose de un solo deudor el cumplimiento deber ser
indivisible, total, completo, para ser satisfecha la prestacin

CASTAEDA, J.E.- ab. cit. pgs. 182 - 183.

DERECHO DE LAS OBLIGACIONES EN EL PERU