FRANQUICIA

La franquicia es un tipo de negocio comercial que se ha ido extendiendo y desarrollando con

rapidez y que trae consigo numerosos beneficios y ventajas para las personas que realizan este
tipo de negocios.
En la dcada de los noventa se aprecia una fuerte tendencia nacional y mundial de fomentar el
desarrollo tecnolgico, la apertura comercial y la sana competencia, situacin que trajo consigo
regular y proteger a la propiedad industrial y es as como en 1991 se promulga la Ley de
Fomento y Proteccin Industrial, en donde se incorpora la figura de las franquicias, no obstante
se observa una desregulacin casi total de dicha figura, lo que trae como consecuencia que se
incurra en prcticas monoplicas. Las prcticas monoplicas estn prohibidas por nuestra
legislacin, con el objeto y fin de proteger el proceso de competencia y promover eficiencia
econmica, para lograr estos objetivos se crea la Ley Federal de Competencia Econmica en
donde establece qu tipo de prcticas son consideradas monoplicas. La falta de regulacin de
los contratos de franquicia ocasiona que el clausulado del contrato este a voluntad de las partes,
situacin que provoca que se establezcan clusulas que son consideradas por la Ley Federal de
Competencia Econmica como prcticas monoplicas. Realizar prcticas consideradas por la ley
como monoplicas no es la nica consecuencia que provoca la desregulacin de la franquicia,
sino que tambin se puede daar directamente al fraquiciatario, ya que al ser el contrato de
franquicia un contrato atpico y de adhesin, el franquiciante establece clusulas abusivas y
desventajosas para el franquiciatario.
1.1 Significado
Rabb Steven define a la franquicia como un sistema de comercializacin, basado en un
mtodo para distribuir bienes o servicios, en el que intervienen una persona llamada
franquiciador, quien desarrolla el mtodo y presta su nombre o marca registrada, y otra persona
llamado franquiciatario1, quien adquiere el derecho de operar un negocio siguiendo el mtodo
establecido, bajo el nombre o marca registrada del franquiciador.2
1

Se usan indistintamente diversos nombres pudiendo ser franquiciador y franquiciado, franquiciante y franquiciatario,

licenciante y licenciatario.

2 (Steven & Matusy, 2002)

Mauricio Jalife establece que la franquicia es una licencia de uso de marca concedida por el
titular de la misma, a favor de otra persona interesada en adquirir la autorizacin para su uso y
explotacin, siguiendo las normas bsicas que el titular ha establecido previamente para tal efecto
y una vez que ha sido informado por el titular sobre el estado econmico que guarda su
empresa.3
Por su parte, Quiroz Pedrazzi dice que una franquicia es la posibilidad de usar una marca
para distribuir bienes, al repetir un concepto comercial exitoso en un negocio propio, mediante la
cual el franquiciador crece a travs del financiamiento de otros capitales y el franquiciatario se
hace de la tecnologa de una marca de prestigio, y a cambio cede una regala sobre las ventas de
su local al franquiciador.4
Mientras que para Kaufmann, las franquicias son un sistema de comercializacin y
distribucin donde a un pequeo empresario se le concede a cambio de una contraprestacin, el
derecho a comercializar bienes y servicios de otro, de acuerdo a ciertas condiciones y prcticas
establecidas del franquiciante y con su asistencia.5
El artculo 142 de la Ley de la Propiedad Industrial menciona: existir franquicia, cuando
con la licencia de uso de una marca se transmitan conocimientos tcnicos o se proporcione
asistencia tcnica, para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender bienes o
prestar servicios de manera uniforme y con los mtodos operativos, comerciales y
administrativos, establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio
o imagen de los productos o servicios a los que sta designe.6
De las anteriores definiciones destacan ciertas caractersticas que toda franquicia debe tener
para que sea considerada como tal, las cuales son:

3Jalife Daher Mauricio, Supra nota 16, Pg. 100

4 (Quiroz, 1992)
5 (Kaufmann, 1998)
6 (Ley de Propiedad Industrial, 1991)

 Marca.
Licencia de uso.
Informacin tcnica necesaria por parte del licenciante para cumplir los objetivos de
la empresa.
La uniformidad del producto o servicio y el pago del franquiciatario al franquiciante
(contraprestacin).

1.2 Caractersticas
1.2.1 Marca
Una marca es el signo de que se valen los industriales, comerciantes, y prestadores de
servicios para diferenciar sus mercancas o servicios de los de sus competidores. 7 La Ley de
Propiedad Industrial en su artculo 88 dice: se entiende por marca a todo signo visible que
distinga productos o servicios de otros de su misma especie o clase en el mercado.8
1.2.1.1Clasificacin de las marcas

Por su Objeto: Las marcas pueden ser marcas de productos y marcas de servicios.9
Por el Sujeto del titular de la marca: pueden ser marcas industriales, marcas de

comercio.10
Por su composicin, integracin o formacin, en donde las marcas pueden ser:
-Nominativas o denominativas: Consisten en un vocablo, una palabra o una frase. Su importancia
radica en que su distincin debe de ser fonticamente, debiendo ser distintivas para poder
diferenciar los productos o servicios en un mercado de su misma clase.11
-Figurativas, innominadas o grficas: cuando el signo es un dibujo, emblema o una combinacin
de colores que estn mostrados en una superficie. Este tipo de marca se puede reconocer
visualmente, pero no fonticamente.
-Tridimensional. Cuando estas tengan volumen, pudiendo ser un frasco, un envase etc.
-Mixtas: cuando resulten de una combinacin de las tres formas anteriormente citadas.12
7 (Rangel, 2000)
8 Ley de Propiedades Industriales, op. Cit, art. 88
9 Rangel, Medina David, op. Cit. Supra nota, pgina 153.
10 Idem, pg. 153
11 (Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial)
12 (Rangel, Derecho a la Propiedad Industrial e Intelectual, 1991)

El artculo 89 de la ley de Propiedad Industrial dice: pueden constituir una marca los
siguientes signos:
1) Las denominaciones y figuras visibles
2) Las formas tridimensionales
3) Los nombres comerciales y denominaciones o razones sociales
13
4) El nombre propio de una persona fsica
Se ha dicho que una marca puede estar constituido por un signo, ya sea denominacin, diseo
o forma tridimensional, sin embargo, el artculo 90 de la Ley de Propiedad Industrial nos indica
que no pueden constituir una marca los signos que imiten o reproduzcan escudos,
banderas o emblemas de cualquier estado, sin autorizacin para tal efecto; las letras, nmeros
y colores aislados; las denominaciones geogrficas, propias o comunes y los mapas; las
denominaciones de poblaciones o lugares que se caractericen por la fabricacin de ciertos
productos y sean estos los que se pretendan amparar; entre otras14.
Las marcas pueden constituir uno de los activos ms valiosos de cualquier empresa, mxime
tratndose de una franquicia, por lo que, una proteccin adecuada, debe ser lo suficientemente
amplia para cumplir realmente con sus objetivos, entre los cuales se encuentran:
-Reservarse el uso exclusivo del signo distintivo, facultando al titular para ejercitar acciones
legales y en consecuencia evitando que un tercero invada los derechos;
-Evitar acciones derivadas de utilizar el signo distintivo cuando ste, o uno semejante en grado
de confusin, se encuentra registrado por tercero de buena o mala fe;
-Otorgar seguridad jurdica al titular del registro, permitindole acreditar la marca como sinnimo
de prestigio, calidad y servicio relacionados con los principios empresariales;
-Otorgar seguridad jurdica a los eventuales franquiciatarios, garantizando a los mismos el uso
pacfico de las marcas y evitando posibles conflictos con stos o con terceros, y

13 Ley de las Propiedades Industriales, op. Cit. Art. 89

14 Idem, Art. 90

-La existencia y licenciamiento de un registro marcario, se considera como un requisito esencial

para el otorgamiento y existencia de una franquicia 15, a l respecto el artculo 136 de la Ley de
Propiedad Industrial establece: el titular de una marca registrada o en trmite podr conceder,
mediante convenio, licencia de uso a una o ms personas.16
Es importante mencionar que en el contrato de franquicias pueden intervenir otro tipo de
figuras de proteccin de propiedad industrial, adems de la marca, ya que la marca puede ser de
una innovacin tecnolgica protegida como patente, secreto industrial etc. es decir, en este
momento nos encontramos con elementos que de igual forma estn protegidas por la Ley de
Propiedad Industrial.
1.2.1.1Patente
Una patente es la certificacin que el IMPI otorga, a personas fsicas y morales, la cual les
permite explotar exclusivamente invenciones17 que consistan en nuevos productos o procesos
durante un plazo improrrogable de 20 aos contados a partir de la presentacin de la solicitud
correspondiente.
Al respecto, el artculo 15 de la Ley de la Propiedad Industrial establece que sern patentables
las invenciones que sean nuevas, resultado de una actividad inventiva 18 y susceptible de
aplicacin industrial19. As mismo el artculo 17 de la Ley de Propiedad Industrial establece que
se considera nuevo todo aquello que no se encuentre en el estado de la tcnica.
15 Jalife Daher Mauricio, Op. Cit. Supra nota 16, pg. 8.
16 Ley de Propiedad Industrial, op. Cit., art. 136.
17 De acuerdo al artculo 19 de la Ley de Propiedad Industrial, se establece que no se consideran invenciones: los
principios tericos o cientficos, los descubrimientos que consistan en dar a conocer o revelar algo, que ya exista en
la naturaleza, aunque fuese desconocido para el hombre.

18Proceso creativo cuyos resultados no se deduzcan del estado de la tcnica en forma evidente para un tcnico en la
materia.

19 Tiene que existir la posibilidad de que una invencin pueda reproducida o utilizada en cualquier rama de la
actividad econmica.

El otorgamiento de patentes es de suma importancia, ya que es una manera de promover la

creacin de invenciones de aplicacin industrial, fomenta el desarrollo y explotacin de la
industria

el

comercio

as

como

la

transferencia

de tecnologa.

El artculo 25 establece: El derecho exclusivo de explotacin de la invencin patentada

confiere a su titular las siguientes prerrogativas:
1)Si la materia objeto de la patente es un producto, el derecho de impedir a otras personas que
fabriquen, usen, vendan, ofrezcan en venta o importen el producto patentado, sin su
consentimiento.
2) Si la materia objeto de la patente es un proceso, el derecho de impedir a otras personas que
utilicen ese proceso y que usen, vendan, ofrezcan, en venta o importen el producto obtenido
directamente de ese proceso, sin su consentimiento20
De lo anterior destaca lo importante que es patentar una invencin y los beneficios que dicha
patente te otorga. As que si en una franquicia se encuentra esta figura de proteccin, estn
protegidas por la Ley de Propiedad Industrial el cual se analizar cuando se estudie la transmisin
de conocimiento y tecnologa por la relacin que con sta tiene.

20 Ley de Propiedad Industrial, op. Cit., Art. 25

NIF B-7 ADQUISICIONES DE NEGOCIOS

Apndice B (Fragmento)
Identificacin y separacin de activos intangibles
La identificacin y separacin de activos intangibles en una adquisicin de negocios es una
de las tareas que requiere mayor juicio y experiencia. Generalmente, se requiere que en su
identificacin y separacin participen ejecutivos de alto nivel de la entidad adquirente,
especialmente aquellos que participaron en las negociaciones de la adquisicin.
En muchos casos puede requerirse de asesora externa, tal como la de expertos valuadores,
contadores y otros profesionales, para que asesoren a la entidad en la identificacin,
separacin y valuacin de los activos intangibles as como de expertos en valuacin de
intangibles.
A continuacin se presentan guas relativas a activos intangibles que pueden ser
identificados y que por lo tanto deben ser separados y valuados.
Activos relacionados con actividades de mercadeo
Estos activos estn relacionados con las actividades de mercadeo del negocio adquirido y
con el posicionamiento en el mercado de sus productos o servicios. Los activos de esta
clase son:
Tipo de activo
Base de reconocimiento
Marcas registradas, nombres comerciales, marcas Derechos legales o contractuales
de servicio o certificacin
Imagen de mercado (colores de identificacin, Derechos legales o contractuales
formas de empaque o diseo de empaque)
Nombres de sitios de internet
Derechos legales o contractuales
Acuerdos de no competencia (con vendedores del Derechos contractuales
negocio adquirido)

La mayora de los activos anteriores estn sujetos a registro de las marcas, nombres
comerciales, sitios de internet, etc., ante autoridades que dan proteccin al uso de los

mismos. Su valor depende tanto de su reconocimiento en el mercado como de que la

propiedad de los mismos este protegida para evitar sus indebidos por terceros.21
Al existir un derecho legal o contractual, este puede ser valuado para ser reconocido por
separado y no quedar dentro del crdito mercantil.
Activos relacionados con la cartera de clientes
Existen ciertos activos intangibles que estn relacionados con la cartera de clientes del
negocio adquirido; como por ejemplo:
Tipo de activo
Lista de clientes
Lista de pedidos
Contratos con clientes

las

Base de reconocimiento
Contractual
Contractual
correspondientes Contractual

relaciones con clientes.

Relaciones no contractuales con clientes

No contractual

Algunos de los activos intangibles anteriores pueden ser ms difciles de segregar y valuar
por no ser tan definidos como los de mercadeo. Por ejemplo las listas de clientes pueden
tener valor para terceros que pudieran utilizarlas para enviar publicidad dirigida a un nicho
de posibles clientes. Sin embargo algunos clientes pueden tener derecho a que sus datos
permanezcan confidenciales, ya sea por contrato o por disposiciones legales. En dicho caso,
la lista de clientes solo tendra valor para la entidad combinada, pero no deja de tener valor.
Las listas de pedidos pueden tener un valor especifico que puede ser identificado con mayor
claridad, por tener asegurado un margen de utilidad para un futuro previsible. Igualmente
los contratos de suministro de materiales o de servicios. Este valor especfico permite una
ms fcil valuacin de estos intangibles.
En el caso de relaciones con clientes, un negocio adquirido puede tener relaciones muy
valiosas con un sector de la economa al cual la adquirente no ha podido acceder, pero que
le dar un mayor mercado para sus productos. Aun cuando este intangible es ms difcil de
valuar, no deja ser identificable y separable.
21 (IMCP, 2015)

Activos intelectuales o artsticos

Un negocio adquirido puede tener una serie de activos intelectuales y/o artsticos, que le
pueden generar ingresos a futuro, los cuales pueden ser identificados y separados, como por
ejemplo:
Tipo de activo
Base de reconocimiento
Obras teatrales, operas, ballets, etc.
Contractual
Libros, revistas peridicos y otro material literario
Contractual
Obras musicales, tales como composiciones, Contractual
canciones y msica de propaganda
Pinturas y fotografas
Material audiovisual, videos, pelculas,

Contractual
videos Contractual

musicales y programas de televisin

La mayora de los intangibles anteriores pueden haber sido adquiridos de los artistas o
pueden tener un costo de desarrollo reconocido en los estados financieros del negocio
adquirido, lo cual facilita su identificacin, segregacin y valuacin. La valuacin de estas
partidas depende mayoritariamente de los ingresos futuros que pueden generar al permitir
su uso por terceros o por nuevas publicaciones.22
Activos basados en contratos o derechos
Un negocio adquirido puede tener una serie de contratos o de derechos que le representarn
un ingreso futuro tales como:
Tipo de Activo
Base de Reconocimiento
Contratos de licencia de uso, regala y prioridad
Contractual
Permisos de explotacin minera, forestal o de Derecho legal
otros recursos
Contratos de arrendamiento (como arrendatario y Contractual
como arrendador)
Permisos de construccin
Franquicias
Permisos de radio y teledifusin
Permisos de suministro de agua, energa, etc.
22 (IMCP, 2015)

Derecho legal
Contractual
Derecho legal
Derecho legal

En muchos casos el valor del negocio adquirido puede estar supeditado a ciertos contratos o
permisos de los cuales depende su actividad. Por ejemplo, un negocio que administre una
cadena de franquicias tiene valor en tanto las franquicias pueden ser renovables por un
plazo definido o indefinido en el futuro. 23Igualmente, negocios que tengan permisos de
explotacin minera o de radiodifusin, tendrn valor en funcin al plazo del permiso y de
las posibilidades de renovacin del mismo. Estos activos son fcilmente identificables y su
segregacin y valuacin es crtica, pues en muchos casos son el principal activo del negocio
adquirido.

23 (IMCP, 2015)

NIF C-8 ACTIVOS INTANGIBLES

Apndice B (Fragmento)
Activos basados en contratos o derechos
Una entidad puede tener una serie de contratos o de derechos que le representaran un
ingreso futuro, tales como:
Tipo de Activo
Base de Reconocimiento
Contratos de licencia de uso, regala y prioridad
Contractual
Contratos
de
publicidad,
construccin, Contractual
administracin, servicio o suministro.
Permisos o concesiones de explotacin minera, Derecho legal
forestal o de otros recursos; as como, de puertos
y aeropuertos.
Contratos de arrendamiento (como arrendatario y Contractual
como arrendador)
Permisos de construccin
Derecho legal
Franquicias
Contractual
Permisos, concesiones o derechos de transmisin Derecho legal
de cable, radio, televisin y teledifusin
Permisos o derechos de suministro de agua, Derecho legal
energa, distribucin de gas, aterrizaje, renta, etc.
En muchos casos, el valor de la entidad puede estar supeditado a ciertos contratos o
permisos que pueden tener un trmino fijo o definido de los cuales depende su actividad.
Por ejemplo, una entidad que administra una cadena de franquicias tiene valor en tanto las
franquicias puedan ser renovables por un plazo definido o indefinido en el futuro.
Igualmente, entidades que tengan permisos, derechos o concesiones de explotacin minera,
de puertos, aeropuertos y frecuencias de transmisin de cable, radio y televisin y
teledifusin, u otros tendrn valor en funcin al plazo del permiso o concesin y de las
posibilidades de renovacin del mismo. Estos activos son fcilmente identificables y su
segregacin y valuacin es crtica, pues en muchos casos son el principal activo de la
entidad adquirida.
Definicin de algunos activos intangibles

Patentes
Una patente es un derecho otorgado por un gobierno para hacer uso exclusivo de un
proceso de manufactura o para vender o explotar un invento.24 Existen dos clases
principales de patentes: patente de procesos, la cual controla el proceso por el que los
productos son hechos y patente de producto, que cubre los productos fsicos actuales.
Marcas registradas
Una marca o nombre registrado es una palabra, frase o smbolo que distingue o identifica
a una entidad o producto en particular.25 Los industriales, comerciantes o prestadores de
servicios pueden hacer uso de marcas en la industria, en el comercio o en los servicios que
presten. Sin embargo, el derecho a su uso exclusivo se obtiene mediante su registro. Las
marcas registradas son derechos que pueden adquirirse, venderse o arrendarse.
Franquicias
Una franquicia es el derecho privilegio recibido por una entidad para efectuar en
exclusiva negocios en un rea geogrfica determinada. Provienen de un arreglo
contractual bajo el cual el franquiciador otorga al franquiciatario el derecho a vender
ciertos productos o servicios, a usar ciertas marcas y nombres registrados, o a desarrollar
algunas funciones.26
Existe una franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca se transmitan tambin los
conocimientos tcnicos o se proporciona asistencia tcnica para que las personas a quienes
se les concede aun puedan producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme
y con los mtodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la
marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a
los que esta distingue.
24 (IMCP, Apendice B, 2015)
25 (IMCP, Apendice B, 2015)
26 (IMCP, Apendice B, 2015)

Derechos de autor
Los derechos de autor son los derechos registrados que tienen todos los autores y artistas
sobre sus creaciones y expresiones.27

27 (IMCP, Apendice B, 2015)