CORTE SUPERIOR DE JUNIN

Vocal: TIMOTEO CRISTOVAL DE LA CRUZ

Fecha: 28/11/2013 12:26:42
Razn: RESOLUCIN JUDICIAL
D.Judicial: JUNIN/HUANCAYO - EL TAMBO
FIRMA DIGITAL

Digitally signed by SIJ SINOE

Date: 2013.12.02 15:15:07 -05:00
Reason: Resolucin Judicial
Location: JUNIN / HUANCAYO - EL TAMBO

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNN

Segunda Sala Mixta de Huancayo
Jirn Parra del Riego N 400 El Tambo
Central telefnica (064)481490

CORTE SUPERIOR DE JUNIN

Secretario De Sala: ERICH
BELTRAN GUZMAN
Fecha: 02/12/2013 15:14:55
Razn: RESOLUCIN JUDICIAL
D.Judicial: JUNIN/HUANCAYO - EL
TAMBO
FIRMA DIGITAL

SENTENCIA DE VISTA N 1264 -2013

EXPEDIENTE
PROCEDE
DEMANDANTE
DEMANDADA
MATERIA
APELANTE
PONENTE

: 00885-2013-0-1501-JR-LA-02
: 2 JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO HYO.
: RIVERA MORAN FLIX.
: SEDAM HUANCAYO
: INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS
: DEMANDADA Y DEMANDANTE
: ORIHUELA ABREGU.

Resolucin N14
Huancayo, veinticinco de noviembre,
Del ao dos mil trece.
VISTOS
Materia del Grado
Viene en grado de apelacin la Sentencia N 202-2013, contenida en resolucin nmero
cinco del veinticuatro de julio del dos mil trece, que resuelve declarar: 1. FUNDADA en
parte la demanda interpuesta por Felix Rivera Moran contra la demandada SEDAM
Huancayo S.A. sobre indemnizacin por daos y perjuicios. 2. ORDENAR que la
demandada SEDAM Huancayo S.A. pague al demandante Flix Rivera Moran por
concepto de lucro cesante la suma de S/. 10,000.00 (Diez mil y 00/100 Nuevos Soles), y
por concepto de dao moral la suma de S/. 7,000.00 (Siete mil y 00/100 Nuevos Soles)
ms los respectivos intereses legales generados a partir de la fecha de produccin del
dao. 3. CONDENAR a la parte demandada el pago de costas y costos del proceso, los
mismos que se calcularn en ejecucin de sentencia.
Fundamentos de la Apelacin
La Sentencia es apelada por la parte demandada sealando sustancialmente lo
siguiente: a) En autos no obra una pericia psicolgica u otro documento pertinente,
idneo y conducente que pudiera evidenciar el padecimiento del dao moral como de
gran magnitud; b) En un caso idntico al emitir la Sentencia N 136-2012, el Segundo
Juzgado Especializado en Laboral ha desestimado la pretensin de indemnizacin por
dao moral, bajo el argumento de que el dao no se habra acreditado con documento
idneo, contradiciendo este criterio, en el caso que nos ocupa estima la pretensin de
dao sin que exista un solo medio probatorio que advierta la misma; c) Que estamos
frente a un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios regulados por el Cdigo
Civil, empero el a quo pareciera que entiende que el presente proceso es sobre

remuneraciones dejadas de percibir, en un proceso como el que nos ocupa lo que

importa es verificar si el demandante ha probado o no los daos alegados.
La Sentencia tambin es apelada por la parte demandante sealando sustancialmente lo
siguiente: a) El juzgador no ha tomado en cuenta para sustentar su decisin en la
sentencia respecto al lucro cesante con arreglo a lo dispuesto en el artculo 1321 del
Cdigo Civil como si el lucro cesante no tuviera un valor monetario mensual, asimismo, el
artculo 1332 est referido a la valorizacin del resarcimiento del dao cuando esta no
pudiera ser probado en su monto preciso solo en esos casos el Juzgador est facultado
para una valorizacin equitativa por lo tanto se ha transgredido la disposicin contenida
en el artculo 1321 del Cdigo Civil; b) Respecto al dao moral, se aprecia que la
magnitud a la que hace referencia el Juez no es equitativo al sufrimiento tanto del acto y
del entorno familiar, sufrimiento que no puede compensar con un monto tan irrisorio.
CONSIDERANDO
TEMA DE DECISIN:
Determinar si la Sentencia en apelacin se debe confirmar, revocar o declarar nula.
FUNDAMENTOS DEL VOTO
1. El artculo 139, inciso 3 de la Constitucin Poltica del Per establece como un
principio y derecho de la funcin jurisdiccional la observancia del debido proceso y la
tutela jurisdiccional efectiva1. En acatamiento de este precepto constitucional es
principio y deber de la funcin jurisdiccional, cautelar su cumplimiento acorde con las
normas constitucionales, sustantivas y procesales, conforme a los mandatos que
estas contienen.
2. Segn el artculo 364 y 366 del Cdigo Procesal Civil (aplicable supletoriamente) el
recurso de apelacin debe contener una fundamentacin del agravio, indicando el
error de hecho o de derecho incurrido en la resolucin impugnada y precisando su
naturaleza, de tal modo que el agravio fija el tema decidendum de la Sala de revisin2,
pues la idea del agravio o perjuicio ha de entenderse como base objetiva del recurso,
a la vez que obra como presupuesto del mismo, por ende, los alcances de la
impugnacin de la resolucin recurrida determinar los poderes del rgano ad quem
para resolver de forma congruente la materia objeto del recurso. Bajo dicho contexto,
el modo de proceder con las resoluciones de vista que se expidan con motivo de la
revisin de una sentencia de primera instancia, origina en su parte resolutiva las
1

Artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per.- Principios de la Administracin de Justicia: Son principios y
derechos de la funcin jurisdiccional:
() 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.- Ninguna persona puede ser desviada de la
jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada
por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su
denominacin. ()
2
Artculo 364 del Cdigo Procesal Civil.- El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional
superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito
de que sea anulado o revocado, total o parcialmente.
Artculo 366 del Cdigo Procesal Civil.- El que interpone apelacin debe fundamentarla, indicando el error de hecho
o de derecho incurrido en la resolucin, precisando la naturaleza del agravio y sustentando su pretensin
impugnatoria.

posibilidades siguientes: a) Si existe coincidencia de criterios entre el Juez y la Sala

tanto de hecho como de derecho, sta confirma la apelada; b) Si la Sala est de
acuerdo en parte, sea en los fundamentos fcticos o jurdicos confirma en una parte y
revoca en otra la apelada; c) Si la Sala discrepa y no est de acuerdo con los
fundamentos fcticos y jurdicos de la apelada, la revoca y, d) Finalmente tambin de
conformidad al artculo 171 y dems pertinentes del Cdigo Procesal Civil podr
declarar su nulidad. Estando a los fundamentos expuestos por ambas partes, el
suscrito se adhiere al voto del seor magistrado Cristoval De la Cruz, en el extremo
que seala que en el presente proceso el tipo de responsabilidad es contractual y
siendo as es necesario verificar la concurrencia de sus elementos constitutivos, para
dar lugar al pago de una suma dineraria por concepto de indemnizacin.
3. La responsabilidad civil, indica la doctrina, es un mecanismo de tutela jurdica que
buscar hacer de cargo de una persona el deber de resarcimiento del dao
ocasionado a otro, y esto como consecuencia de la produccin de un hecho jurdico
que viola una situacin jurdica3. El mbito de aplicacin de sta institucin jurdica
implica previamente la verificacin de la concurrencia de determinados elementos: La
antijuridicidad de la conducta (entindase: injusto), el dao, el nexo causal
(causalidad), el factor de atribucin (entindase: criterio de imputacin).
a) La conducta antijurdica consiste en desarrollar un comportamiento o conducta
que no es amparada por el Derecho, por contravenir una norma imperativa, los
principios que conforman el orden pblico o las reglas de convivencia social que
constituyen las buenas costumbres. La antijuricidad tradicionalmente- puede ser
distinguida en tpica (contractual) y atpica (extracontractual). La primera consiste
en la contravencin a una disposicin prevista en una norma legal; y la segunda
consiste en la contravencin al orden pblico, las buenas costumbres (como
patrones de comportamientos socialmente aceptados como vlidos o legtimos) y
porque con el simple hecho de producir y/o generar un dao se contraviene el
ordenamiento jurdico4, por ello se afirma que si una conducta no se encuentra
predeterminada en una determinada norma jurdica como ilcita, ello no es bice
para que sea susceptible de dar lugar a una responsabilidad civil siempre y
cuando cause un dao y se prueben los dems elementos de la responsabilidad
civil. Siendo as, en el caso de autos coincidimos que la conducta antijurdica
consiste en el comportamiento reprochable de la demandada de cesar al
demandante sin que exista causa justa y procedimiento previo, pues los contratos
modales celebrados entre ambas partes se encontraban desnaturalizados y por lo
tanto sus labores eran de naturaleza permanente, conforme se estableci en la
Sentencia de primera instancia (folios 12 al 20) y Sentencia de Vista N 735-2012
(folios 23 al 31) recadas en el Proceso de Amparo tramitado en el Expediente N
00421-2011-0-1501-JR-CI-06.

3
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de la Responsabilidad Civil, Cuarta Edicin Corregida y Aumentada, Gaceta
Jurdica, 2006, p. 45
4
TABOADA CORDOVA, Lizardo, Elementos de la responsabilidad civil, Segunda Edicin, Editora Jurdica Grijley,
Lima Per, 2003, p. 32

b) El dao por su parte es, en general, una situacin negativa que implica una
alteracin de cierta situacin favorable previa. El dao es la consecuencia de la
lesin de un inters jurdicamente relevante (articulado bajo forma de derecho
subjetivo o de cualquier otra situacin ventajosa del sujeto). Dicho inters que
puede ser de naturaleza patrimonial (dao emergente y lucro cesante) o no
patrimonial (dao moral)5 y su lesin puede ser comprobada tanto en el mbito
contractual como extracontractual (vase: artculo 1321, 1322 y 1985 del Cdigo
Civil)6. En el caso de autos el demandante solicita el pago del lucro cesante y dao
moral causado por despido incausado (verificado en el Expediente N 004212011-0-1501-JR-CI-06).
c) La relacin de causalidad, entendida como la situacin de causa-efecto, est
acreditada puesto que al haberse despedido inconstitucionalmente al actor
(conducta antijurdica o injusta), es innegable que se le ha generado daos de
ndole patrimonial (prdida de ganancias) y no patrimonial (sufrimiento, afliccin,
preocupacin, etc).
d) El factor de atribucin (criterio de imputacin) viene a ser, el supuesto justificante
que determina finalmente la existencia de la responsabilidad civil, una vez que se
ha presentado el hecho ilcito, el dao y la relacin causal, en un supuesto
determinado. Estos criterios pueden ser subjetivos (artculo 1321 y 1969 del
Cdigo Civil) y objetivos (artculo 1325 y 1970 del Cdigo Civil). En el caso de
autos nos encontramos ante un criterio subjetivo dentro del marco de la
responsabilidad civil contractual: dolo y culpa; pues en el proceso de amparo
tramitado en el Expediente N 00421-2011-0-1501-JR-CI-06, se ha probado que la
ruptura de la relacin contractual ha obedecido nica y exclusivamente a la
voluntad de la empleadora de dar por terminada una relacin laboral de duracin
indeterminada (dolo); por lo que al demandante le corresponde percibir una
indemnizacin por los siguientes conceptos: lucro cesante y dao moral.
4. Pues bien, habiendo verificado la concurrencia de los elementos de la
Responsabilidad civil contractual, y estando a que el actor pretende el pago de S/.
21,264.47 nuevos soles por lucro cesante, sealando que dentro de este se
encuentra comprendidos el pago de la Compensacin por Tiempo de Servicios,
Remuneraciones Devengadas, Gratificaciones, Vacaciones e Indemnizacin por
Vacaciones no gozadas; y el pago de S/. 25,000.00 nuevos soles por dao moral y
asignacin familiar. Es necesario analizar los alcances del lucro cesante y el dao
moral para efectos de su correcta cuantificacin.

En nuestro sistema de responsabilidad civil, rige la regla segn la cual el dao, definido como el menoscabo que sufre
un sujeto dentro de su esfera jurdica patrimonial o extrapatrimonial, debe ser reparado o indemnizado, teniendo como
daos patrimoniaqles el dao emergente y el lucro cesante; y como daos extrapatrimoniales, el dao moral y el dao
a la persona (Casacin N 114-2001-Callao )
6
En el caso del despido arbitrario el trabajador tiene derecho a percibir una indemnizacin, la cual debe ser entendida
como una reparacin del dao causado por la ruptura del contrato que priva al trabajador de su empleo.
(MARTORELL, Ernesto Eduardo, Indemnizacin del dao moral por despido, Editorial Hammurabi, Buenos Aires
Argentina, 1985. p. 97)

4.1. El lucro cesante es entendido como la ganancia dejada de percibir o el no

incremento en el patrimonio del daado7; en el caso de autos, si bien es cierto se
ha verificado que el actor dej de laborar y percibir sus remuneraciones por
espacio de 01 ao y 07 meses; sin embargo a pesar que dichos ingresos
constituyen ingresos dejados de percibir, es cierto tambin el concepto de lucro
cesante no abarca todo ingreso, sino nicamente a la ganancia que se dej de
percibir (toda ganancia es un ingreso, pero no todo ingreso es un ganancia). Bajo
dicho contexto, el monto reconocible por este concepto no puede ser calculado en
base al tiempo de inactividad y el ntegro de las remuneraciones dejadas de
percibir, pues ello implicara que bajo la figura del lucro cesante se reconozca de
manera poco razonable -e inequitativo- el pago de remuneraciones como
contraprestacin a un trabajo no realizado. Siendo ms bien que su clculo debe
realizarse bajo los lineamientos del artculo 1332 del Cdigo Civil, que prescribe:
Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber
fijarlo el juez con valoracin equitativa; conforme lo ha realizado el a quo en el
sptimo considerando de la apelada, habiendo fijando por este concepto, el
monto de S/. 10,000.00 (Diez mil y 00/100 nuevos soles), por lo que
consideramos que la sentencia en este extremo corresponde ser confirmada.
4.2. Por otro lado, el dao moral, es entendido como la lesin a la persona en s
misma, estimada como un valor espiritual, psicolgico, inmaterial8; ello quiere
decir que el dao moral se traduce en el sufrimiento, dolor, pena, angustia que
sufre una persona como consecuencia de la conducta antijurdica (con dolo o
culpa) de otra. En el caso de autos, coincidimos con la posicin del seor
magistrado Cristoval De la Cruz, dado que a pesar que el demandante indica en
su demanda que, el despido incausado por el cual fue cesado le ha causado un
enorme dao moral, no solo contra su persona sino contra su entorno familiar,
que se ha truncado su proyecto de vida planificado, y que incluso en su condicin
de profesional se han truncado sus aspiraciones de especializacin (fundamento
de hecho quinto); sin embargo, en autos no obra medio probatorio alguno que
acredite o brinde indicios lo suficientemente razonables para concluir que, en
efecto, el demandante habra sufrido el dao moral en las acepciones que seala;
por lo tanto no se ha cumplido con el artculo 23 de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo9 que regula la carga probatoria; y siendo as coincidimos con el criterio
del seor magistrado Cristbal De la Cruz y consecuentemente consideramos que
este extremo de la apelada debe ser revocada y declararse infundada.
DECISIN
Por las consideraciones precedentes y en uso de las facultades conferidas por la Constitucin
Poltica del Estado: CONFIRMARON la Sentencia N 202-2013, contenida en resolucin
7

Ob. Cit. ESPINOZA ESPINOZA, Juan, p. 227.

FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos, Derecho de las Personas, Exposicin de motivos y comentarios al Libro
Primero del Cdigo Civil Peruano, Librera Studium Editores, Lima, 1986, p. 67.
9
Artculo 23 de la Ley N 29497 .- Carga de la prueba
23.1 La carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice
alegando nuevos hechos, sujetos a las siguientes reglas especiales de distribucin de la carga probatoria, sin perjuicio
de que por ley se dispongan otras adicionales. ()
8

nmero cinco del veinticuatro de julio del dos mil trece, en el extremo que resuelve
declarar FUNDADA en parte la demanda interpuesta por Flix Rivera Moran contra la
demandada SEDAM Huancayo S.A. sobre indemnizacin por daos y perjuicios; y
ORDENA que la demandada SEDAM Huancayo S.A. pague al demandante Flix Rivera
Moran por concepto de lucro cesante la suma de S/. 10,000.00 (Diez mil y 00/100
Nuevos Soles), ms los intereses legales respectivos.
REVOCAR la misma sentencia en el extremo que ampara y ORDENA a la demandada
SEDAM HUANCAYO S.A. pague al demandante Flix Rivera Morn el pago de S/.
7,000.00 (Siete mil y 00/100 Nuevos Soles) por concepto dao moral. REFORMNDOLA
declarar infundada dicha pretensin procesal; con condena de costas y costos del
proceso.- NOTIFIQUESE.
Ss.
PROAO CUEVA
LUJAN ZUASNABAR
ORIHUELA ABREGU

El secretario que suscribe hacer constar que el voto en discordia el seor Juez Superior
Cristoval De La Cruz es como sigue:

VOTO DISCORDANTE
EXPEDIENTE : 00885-2013-0-1501-JR-LA-02
PROCEDE
: 2 JUZGADO ESPECIALIZADO TRABAJO HYO.
DEMANDANTE : FELIX RIVERA MORAN
DEMANDADA : SEDAM HUANCAYO S.A.
MATERIA
: INDEMNIZACION POR DAOS Y PERJUICIOS
APELANTES : AMBAS PARTES
PONENTE
: CRISTOVAL DE LA CRUZ
Huancayo, tres de octubre de dos mil trece.VISTA: En audiencia de vista de la causa, con asistencia de las partes procesales y sus
abogados, producida la votacin respectiva, se emite la resolucin siguiente:

MATERIA DEL RECURSO

Viene en grado de apelacin la Sentencia N 202-2013 contenida en la resolucin nmero cinco
de fecha veinticuatro de julio de dos mil trece, de folios ciento cuatro a ciento quince, que falla
declarando fundada en parte la demanda interpuesta por don Flix Rivera Moran contra la
SEDAM HUANCAYO S.A. sobre indemnizacin por daos y perjuicios; ordena que la
demandada pague al demandante por lucro cesante S/.10,000.00 y por dao moral S/.7,000.00,
ms los respectivos intereses legales generados a partir de la fecha de produccin del dao;
condena a la parte demandada el pago de costas y costos del proceso. - - FUNDAMENTOS DEL RECURSO
De la parte demandada
La apelante expresa los principales argumentos: 1) En autos no obra una pericia psicolgica u
otro documento pertinente, idneo y conducente, que pudiera evidenciar el padecimiento del
dao moral como de gran magnitud. 2) En un caso idntico al emitir la Sentencia N 136-2012, el
Segundo Juzgado Especializado en Laboral ha desestimado la pretensin de indemnizacin por
dao moral, bajo el argumento de que el dao no se habra acreditado con documento idneo,
contradiciendo este criterio, en el caos que nos ocupa estima la pretensin de dao moral sin
que exista un solo medio probatorio que advierta la misma. 3) Cabe recordar que estamos frente
a un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios regulados por el Cdigo Civil, empero la
impugnada evidencia que estuviramos discutiendo un proceso de remuneraciones dejadas de
percibir, en un proceso como el que nos ocupa lo que importa es verificar si el demandante ha
probado o no los daos alegados. - - De la parte demandante
La apelante expresa los principales argumentos: 1) El Juzgador no ha tomado en cuenta para
sustentar su decisin en la sentencia respecto al lucro cesante con arreglo a lo dispuesto en el
artculo 1321 del Cdigo Civil como si el lucro cesante no tuviera un valor monetario mensual,
asimismo, el artculo 1332 est referido a la valorizacin del resarcimiento del dao cuando esta
no pudiera ser probado en su monto preciso solo en esos casos el Juzgador est facultado para
una valorizacin equitativa por lo tanto se ha transgredido la disposicin contenida en el artculo
1321 del Cdigo Civil. 2) Respecto al dao moral, se aprecia que la magnitud a la que hace
referencia el Juez no es equitativo al sufrimiento tanto del actor y del entorno familiar, sufrimiento
que no puede compensarse con un monto tan irrisorio. - - FUNDAMENTOS DE LA SALA
PRIMERO: Del petitum (petitorio)
Conforme es de verse de la demanda el demandante tiene como petitorio, lo siguiente:
a) Pago de indemnizacin por daos y perjuicios por S/.21,264.47, monto que se encuentra
determinado por lucro cesante, dejadas de percibir derechos laborales durante el proceso
de amparo; y
b) Indemnizacin por dao moral por la suma de S/.25,000.00; ms los intereses legales,
costas y costos. - - SEGUNDO: Responsabilidad civil y sus elementos

Para el mejor anlisis de la controversia debe apuntarse el marco especfico en que debe
resolverse. As, segn ensea la doctrina10 la responsabilidad civil es la consecuencia jurdica de
carcter patrimonial que se produce ante la ocurrencia de un dao. Este dao puede ser dentro
del marco de una obligacin de fuente negocial (contractual), como es en el caso en concreto; o
puede producirse ante la violacin de un deber jurdico general de no causar dao a otro
(extracontractual). Los elementos de la responsabilidad son: a) El dao, que puede ser patrimonial (dao
emergente o lucro cesante) o no patrimonial (dao a la persona o dao moral); b) El evento
daoso o antijuricidad, puede ser un hecho ilcito (tpico o atpico) o un hecho abusivo; c) La
relacin causal, es el nexo que existe entre el evento daoso y el dao, determina cul es la
causa; y d) Criterio de imputacin o factor atributivo de responsabilidad, encontramos a la
culpa (criterio subjetivo de atribucin), el riesgo (criterio objetivo de atribucin) y la garanta
(criterio indirecto de atribucin). - - TERCERO: Indemnizacin por daos y perjuicios (lucro cesante)
El thema decidendi y probandi est centrado a determinar si el actor tiene el derecho a ser
indemnizado por lucro cesante, por el hecho concreto de haber sido expulsado
inconstitucionalmente de su empleo, ocurrida el veintiocho de febrero de dos mil once hasta su
reposicin efectuada el primero de octubre de dos mil doce; se analiza del modo siguiente:
a) Antes de ingresar al anlisis de esta pretensin procesal, conviene precisar en torno a la
posicin de mis colegas sobre la infundabilidad de esta pretensin; en efecto, si bien existen
sentencias casatorias que no ordena el pago de remuneraciones dejadas de percibir, para
un trabajador repuesto mediante proceso de amparo, pero en la Corte Suprema existen
posiciones en ambos sentidos, por ello en tanto no se unifique el criterio va un Pleno
Casatorio Laboral o un Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral, debe mantener su criterio de
amparar estas pretensiones;
b) De acuerdo a lo anterior, sobre el pago de las remuneraciones dejadas de percibir como
lucro cesante, se debe tener en cuenta, que mediante Pleno Jurisdiccional Nacional
Laboral, llevado a cabo en la ciudad de Lima el veintiocho de junio de dos mil ocho, en el
Punto 02 del Tema N 01 se acord por mayora que: Las remuneraciones dejadas de
percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de
amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un
proceso de indemnizacin de daos y perjuicios. Estas pretensiones pueden
demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes, con lo cual se
esclarece la disyuntiva de la competencia respecto del pago de las remuneraciones dejadas
de percibir, ya que puede demandarse va indemnizacin (dao emergente y lucro cesante)
o tambin puede demandarse en la va laboral;
c) Tambin, en el I Encuentro Jurisdiccional Laboral 2012, realizado en la Corte Superior de
Justicia de Junn, en el mes de julio de 2012, los jueces de todas las instancias, han
acordado sobre el tema de pago de remuneraciones dejadas de percibir, que corresponde
ser substanciado en el proceso ordinario laboral, abreviado laboral o contencioso
administrativo, segn sea el caso; es decir, implcitamente se establece la procedencia de su
pago, an cuando tambin se acord que si el demandante lo considera, puede demandar

Academia de la Magistratura. VIII Curso de Preparacin para el Ascenso en el Carrera Judicial y Fiscal. Primer y Segundo Nivel de la
Magistratura. Modulo 3: Derecho Civil. Elaborado por el Dr. Jorge Beltrn Pacheco. Lima Julio 2007.

10

como indemnizacin por daos y perjuicios (lucro cesante, dao emergente, dao moral)
ante el Juzgado de Trabajo o Juzgado de Paz Letrado, segn la cuanta;
d) Ahora bien, la responsabilidad civil en las relaciones laborales tambin se sustenta en los
cuatro elementos antes mencionados, solo para citar a la consecuencia daosa, la doctrina11
ensea que los daos se producen ante la inejecucin de situaciones jurdicas subjetivas de
desventaja existentes en una relacin jurdica laboral. As, es posible que se indemnicen
aquellas afectaciones a intereses patrimoniales que surgen de situaciones tales como la no
percepcin de la remuneracin o de beneficios sociales o los gastos en los que se
incurren ante un accidente laboral; como tambin menoscabos a intereses no patrimoniales
relativos a derechos de la personalidad que estn involucrados directamente con la relacin
laboral tales como la seguridad, la integridad fsica y el desarrollo personal (evolucin
profesional) del trabajador;
e) Es ilustrativo citar el pie de pgina en referido autor, que comenta sobre la falta de pago de
la remuneracin, en los trminos siguientes: No obstante, cabe indicar que suele
establecerse el carcter alimentista de la remuneracin por lo que esta no solo refiere a un
inters patrimonial sino tambin a uno de carcter no patrimonial en la bsqueda de la
plena satisfaccin de sus necesidades elementales. Ello nos conducir a afirmar que la no
entrega de la remuneracin determinar daos patrimoniales (dao emergente y lucro
cesante) como no patrimoniales (daos a los derechos de la personalidad);
f) Para la doctrina, la indemnizacin de perjuicios o indemnizacin por daos y perjuicios,
consiste en la accin que tiene el acreedor o la vctima para exigir del deudor o causante del
dao una cantidad de dinero equivalente a la utilidad o beneficio que a aqul le hubiese
reportado el cumplimento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin o a la reparacin del
mal causado, el perjuicio es la disminucin patrimonial del acreedor a consecuencia del
incumplimiento de la obligacin, sea que se trate de una prdida real o efectiva, o
simplemente de una ventaja;
g) En el presente caso, conforme al petitorio de la demanda, los alegatos orales de las partes,
los hechos que requieren actuacin probatoria y la sentencia apelada, se ha demandado el
pago de una indemnizacin por lucro cesante, por ello se analiza este dao, que es
definida, por la doctrina como una forma de dao patrimonial que consiste en la prdida de
una ganancia legtima o de una utilidad econmica por parte de la vctima o sus familiares
como consecuencia del dao, y que sta se habra producido si el evento daoso no se
hubiera verificado. Es, por tanto, lo que se ha dejado de ganar y que se habra ganado de no
haber sucedido un dao;
h) Conviene precisar que como ambas procesales han formulado apelacin a la sentencia, se
debe analizar en petitum y causa petendi en su integridad para confirmar o revocar la
apelada; as, se tiene que la demandada, an cuando ha sido declarada rebelde en la
audiencia de conciliacin (folio 58), viene cuestionando en sus alegatos orales y recurso de
apelacin, que el demandante pretende en este proceso el pago de remuneraciones dejadas
de percibir y beneficios laborales, con lo cual se altera el debate procesal; al respecto, debe
aclararse que la pretensin procesal no versa sobre pago de remuneraciones dejadas de
percibir, sino sobre pago de indemnizacin por daos y perjuicios por lucro cesante, pues no

11 En Dilogo con la Jurisprudencia de Gaceta Jurdica: El Silencio de los Inocentes. Los daos derivados de las relaciones laborales. Beltrn
Pacheco, Jorge Alberto. N 122. Noviembre 2008. Pg. 91.

se debate la aplicacin de las disposiciones laborales, sino que toma como referencia los
montos de esos beneficios;
i)

Significa que la demandada no cuestiona ninguno de los hechos esbozados en la demanda,

como la fecha del despido (01 de marzo de 2011) y de su reposicin (01 de octubre de
2012), tampoco la parte demandante cuestiona el monto remunerativo mensual determinado
por el a quo de S/.717.00, por lo cual no cabe analizar esos extremos; del mismo modo, en
la sentencia apelada el Juez analiza los elementos de la responsabilidad civil que no han
sido cuestionados en los recursos de apelacin;

j)

Entonces, en el presente caso, concurren los elementos de la responsabilidad civil, habiendo

el a quo determinado que la responsabilidad civil es de naturaleza contractual, la conducta
antijurdica que se traduce en el comportamiento reprochable o daoso de cesar al
demandante sin que exista causa justa y procedimiento previo, por cuanto los contratos
modales celebrados ya estaban desnaturalizados durante la relacin contractual porque sus
labores eran de naturaleza permanente, siendo que el Juez Constitucional solamente ha
restituido el derecho constitucional del actor como queda establecido en el Expediente
Judicial N 0421-2011, en cuya Sentencia (folios 12/20) se declara fundada la demanda de
amparo, siendo confirmada por Sentencia de Vista N 735-2012 (folios 23/31);

k) En un caso similar al presente, donde, judicialmente, se declar nula una resolucin

administrativa, que ces en el cargo de Gerente Municipal por falta grave, la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema, en la Casacin N 1848-2010-LA LIBERTAD12, razona
sobre la antijuricidad, en el noveno considerando, del modo siguiente:
Que, en este proceso se debe tener en cuenta que la antijuricidad de la conducta de
los demandados est acreditada con la sentencia consentida expedida en el Proceso
Contencioso Administrativo; () Entonces, si se presenta o si se configura la
existencia de la antijuricidad y precisamente con ello se vulnera y afecta los derechos
constitucionales del demandante, especficamente los de trabajo, debido proceso,
derecho de defensa y el acatamiento del principio de legalidad. ()
l)

Referente al dao, es toda afectacin o menoscabo o lesin que se produce en los

derechos, bienes o intereses del daado como consecuencia de la conducta antijurdica. En
el presente caso, el dao est expresado en el acto inconstitucional de despido incausado,
en el despojo o expulsin del empleo de un trabajador permanente, siendo indiferente que
ella pudo o no haber laborado en otro empleo para poder generar un ingreso, de ah que
tuvo que recurrir al rgano jurisdiccional para ser restituido al empleo;

m) Entonces, el dao causado por el cese inconstitucional es tangible pues el actor dej de
laborar y percibir sus remuneraciones por espacio de 01 aos y 07 meses (19 meses), lo
cual evidentemente le gener no solo dao patrimonial (dao emergente y lucro cesante)
sino tambin dao no patrimonial (daos a los derechos de la personalidad), pero el
resguardo del principio de congruencia procesal solo se debe amparar el pago del lucro
cesante; pues tenemos como mxima de la experiencia que la prdida arbitraria de un
puesto de trabajo propicia el desempleo y la carencia de un ingreso econmico que se tena
como expectativa percibir en condiciones normales;

Comentado en la Revista de Anlisis Especializado de Jurisprudencia. RAE Jurisprudencia. Con el tema Desarrollo de los Elementos de la
Responsabilidad Civil. Tomo 43, enero 2012. Ediciones Caballero Bustamante. Pg.53-60.

12

n) En cuanto a la relacin de causalidad, entendida este elemento, como la situacin causaefecto, entre la conducta antijurdica y el dao causado al damnificado. En el presente caso,
si bien el apelante no cuestiona razonamiento alguno del a quo, debe indicarse que la
conducta de la demandada analizado lneas arriba, de despedir inconstitucionalmente al
actor ha causado el dao de dejar de percibir sus remuneraciones y beneficios laborales, es
decir que existe una relacin de causa y efecto entre ellas;
o) En cuanto al factor de atribucin se puede encontrar en lo dispuesto por el artculo 1318
del Cdigo Civil que dispone Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la
obligacin, que regula el sistema de responsabilidad civil directo y subjetivo. En efecto,
como se tiene anotado, la ruptura de la relacin contractual ha obedecido nica y
exclusivamente a la voluntad (dolo) de la empleadora de dar por terminada una relacin
laboral que era de duracin indeterminada; es decir, el cese del actor en sus labores se
produjo de forma inconstitucional, al soslayarse el debido proceso y el derecho al trabajo, de
manera dolosa tal como se ha determinado judicialmente con la finalidad de expulsarlo del
empleo;
p) Quantum indemnizatorio: Como se ha establecido, el lucro cesante se refiere a todos los
provechos y beneficios que la persona ha dejado de percibir como consecuencia del dao
ocasionado, para su cuantificacin, se debe tomar, como uno de los criterios, las
remuneraciones dejadas de percibir y los derechos laborales generados en dicho lapso
(remuneraciones cadas); ello no quiere decir, que para su cuantificacin necesariamente
debe estar sujeto a las remuneraciones dejadas de percibir, pues lo que se busca en el caso
concreto no es el pago de remuneraciones dejadas de percibir y beneficios laborales, sino la
finalidad de lo pretendido es el pago de una indemnizacin y resarcimiento por el dao
producido;
q) Por ello, se tiene como referencia el promedio del monto de su remuneracin mensual
percibida al momento del cese como de su reposicin, que indica en su demanda y recogido
por el a quo, en la suma de S/.717.00. Entonces, efectuando el clculo se tiene:

Por remuneraciones (19 meses)

: 19x717.00= 13,623.00
Por CTS (02 remuneraciones)
: 02x717.00= 1,434.00
Por gratificaciones (03 remunerac.)
: 03x717.00= 2,151.00
Por vacaciones (02 remuneraciones)
: 02x717.00= 1,434.00
Por asignacin escolar (02 remuner.)
: 02x717.00= 1,434.00
TOTAL
S/.20,076.00
En consecuencia, se determina que en el caso concreto se presentan todos los elementos para
imputar responsabilidad civil contractual a la demandada (lucro cesante), debiendo hacerse
responsable de los daos generados al actor, por lo cual se debe confirmar en parte la
sentencia, pero incrementarse su monto a la suma de S/.20,076.00. - - CUARTO: Anlisis de la indemnizacin por dao moral
El caso est centrado a determinar si el demandante, debe ser o no indemnizado por dao
moral; que se analiza del modo siguiente:
a) Conforme al artculo 23 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley 29497, la carga de la
prueba corresponde a quien afirma los hechos que configuran su pretensin, o a quien los
contradice, alegando nuevos hechos; adems, debe tenerse en consideracin que la
finalidad de la prueba no solamente se constrie a la acreditacin de los hechos expuestos

por las partes, sino a producir certeza en el Juez respecto de los hechos controvertidos y a
encontrar una decisin fundada en la verdad o realidad; en cuanto al dao alegado, el literal
c) del artculo 23.3 prescribe que corresponde al demandante la carga de la prueba sobre la
existencia del dao;
b) Antes de ingresar al anlisis de los agravios de los apelantes, se tiene que conforme al
petitorio de la demanda, los hechos que requieren actuacin probatoria y la sentencia
apelada, se ha demandado el pago de una indemnizacin por dao moral, por ello se
analiza este dao, que es definida, conforme al quinto fundamento dado por la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema en su Sentencia Casatoria N 2216-2005-CUSCO13, que
ensea: Que, con relacin al dao como elemento de la responsabilidad civil, es preciso
tener en cuenta que desde la perspectiva del derecho de daos, el dao no es otra cosa que
la lesin, el menoscabo o la prdida de un bien jurdico tutelado, tales como la integridad
fsica, la libertad, el honor, el patrimonio, los derechos de crdito y otros derechos civiles, de
all que la dogmtica de la responsabilidad civil se asume que el dao est comprendido en
el concepto de antijuricidad, puesto que nadie est autorizado a desbordar su rbita de
facultades concedidas por el derecho e invadir la ajena;
c) Ahora bien, el jurista Fernndez Sessarego14 define al dao moral como aquel sufrimiento,
dolor, pena, angustia que sufre una persona; dicho dao no tiene naturaleza patrimonial, es
decir, no es cuantificable econmicamente, por lo tanto el dinero no est destinado a eliminar
el dolor o sufrimiento, el dinero es slo instrumental, representa un medio que permite a la
vctima disipar, si es posible y en alguna medida, su dolor mediante entretenimientos o
diversiones adecuados a cada personalidad; en tal sentido, siendo el dao moral uno de
carcter no patrimonial resulta imposible cuantificarlo econmicamente, por lo tanto
solamente le corresponder al Juez, con valoracin equitativa, fijar el monto que ayudar a
disipar el dolor;
d) Asimismo Melich Orsini, distingue entre daos morales que afectan a la parte social del
patrimonio de la persona (daos a la vida de relacin, atentados al honor o a la reputacin,
dao esttico, etc) y daos morales que afectan exclusivamente la parte afectiva del
patrimonio moral15;
e) En el mismo sentido, se pronuncia la Casacin N 1070-95 Arequipa, emitida por la Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, estableciendo que, atendiendo a los
nuevos lineamientos del derecho de daos, nuestro Cdigo Civil ha recogido una postura
novedosa en su artculo 1392, en el que se estipula el resarcimiento del dao moral cuando
ste se hubiere irrogado en la inejecucin de las obligaciones. Si bien no existe un concepto
unvoco del dao moral, es menester considerar que este es el dao no patrimonial inferido
en derechos de la personalidad o en valores que pertenecen ms al campo de la efectividad
que al de la realidad econmica; en cuanto a sus efectos, es susceptible de producir una
prdida pecuniaria y una afectacin espiritual;
f) Ahora bien, an cuando en la demanda, no se ha desarrollado sobre los elementos de la
responsabilidad civil (antijuricidad, dao, nexo de causalidad y factor de atribucin), este
Colegiado advierte que ello es implcito y no impide su anlisis fondal; entonces, bajo ese
marco conceptual, procedemos analizar los elementos de la responsabilidad citado lneas
Diario Oficial El Peruano. Cuadernillo de Sentencias en Casacin. Publicado el 30 de octubre de 2006, pagina 17504.
FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Nuevas Tendencias del Derecho de las Personas, Primera Edicin. Pgs. 307 y 308.
15 Caldern Puertas, Carlos Alberto, entre otros. Persona, Derecho y Libertad. Escrito de Sheraldine Pinto Oliveros. Edicin 2009. Editorial
Motivensa. pg 387.
13
14

arriba, en concreto, sobre la conducta antijurdica o no del acto del despido que cuestiona
el actor; en efecto, el acto del despido ha sido declarado nulo por ser lesivo del derecho
fundamental del trabajo y al debido proceso, segn lo anotado en el considerando anterior;
por ende, la antijuricidad de dicho acto arbitrario est determinado judicialmente;
g) En cuanto a la existencia del dao, el actor alega en su demanda (folio 04), que ello habra
ocurrido por haber sido cesado irregularmente me ha causado un enorme dao moral, no
solo contra mi persona esto tambin repercutiendo en el entorno familiar, truncando de
esta manera el proyecto de vida planificado, inclusive en mi condicin de profesional ha
truncado mis aspiraciones de especializacin, ; sin embargo, en la audiencia de
juzgamiento, en el alegato de apertura y de clausura, as como en la audiencia de la vista de
la causa realizada en esta instancia, no encontramos mayor sustento sobre el particular, de
lo que se infiere que esta pretensin no es relevante para sus intereses, al no explicar la
forma cmo se produjo su despido y las consecuencias que de ella se derivaron, dado que
prima la oral sobre lo escrito conforme al artculo 12 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo;
h) No obstante ello, el Colegiado considera que de la revisin de los medios probatorios
adjuntados en la demanda destinados a acreditar el dao moral por el acto del despido,
ninguno de ellos se refieren sobre el particular; puesto que no ha aportado elementos
indiciarios sobre el sufrimiento, dolor, pena, angustia, como puede ser con una evaluacin
mdica o informe psicolgico o psiquitrico, u otros que causen conviccin en el Colegiado;
por el contrario, los medios probatorios presentados apuntan a probar el otro tipo de dao
(lucro cesante), que ya se analiz en el considerando anterior; por ello, el actor ha
incumplido la carga probatoria que le impone el artculo 23 de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo, arriba citado;
i)

De manera que no se advierte que la entidad demandada haya tenido la intencin o causado
algn dao moral conforme a la definicin dada lneas arriba, pues no se ha producido un
despido imputndole algunos cargos o hechos falsos, sino que fue un despido de hecho por
vencimiento de plazo, conforme se aprecia de la sentencia dado por el Juzgado Civil (folios
12/21), adems, ha existido desnaturalizacin de los contratos a plazo fijo, por la naturaleza
permanente de sus servicios como Operador de Redes; desnaturalizacin que solo
corresponde determinar al rgano jurisdiccional en forma previa a su reposicin, ms no a la
demandada, por lo que no puede atribuirse un propsito de interrumpir su relacin
contractual; verbigracia, el dao moral tambin puede ser causado cuando el empleador
realiza alguna publicacin periodstica en un medio radial, televisivo o escrito dando a
conocer el acto del despido, y que luego tal acto es invalidado por el Poder Judicial;
entonces, no quepa la menor duda, que al no existir tales actos, no se evidencia el dao
invocado, porque no todo despido dar lugar a una indemnizacin por dao moral, sino que la
reparacin frente a un despido arbitrario es la reposicin o la indemnizacin tasada, tal como
ha sido establecida por el Tribunal Constitucional en mltiples sentencias, a partir de la
interpretacin del artculo 27 de la Constitucin Poltica en concordancia con el Protocolo de
San Salvador (Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en
Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales); y

j)

Referente a los elementos de la relacin de causalidad entre la antijuridicidad y el dao, as

como al criterio de atribucin; teniendo en cuenta que no est acreditado el dao, no se
infiere la existencia de esa relacin, tampoco es de imputar culpa a la demandada por el
despido; por lo mismo, no es procedente fijar el quantum del monto indemnizatorio. - - -

En consecuencia, el demandante no ha acreditado haber sido afectado moralmente, no le

corresponde indemnizacin alguna, por ello la sentencia debe ser revocada y declararse
infundada esta pretensin. -

DECISIN
Por las consideraciones precedentes, y en uso de las facultades conferidas por la Constitucin
Poltica del Estado, mi VOTO, es porque se: CONFIRME en parte la Sentencia N 202-2013
contenida en la resolucin nmero cinco de fecha veinticuatro de julio de dos mil trece, de folios
ciento cuatro a ciento quince, que falla declarando fundada en parte la demanda interpuesta
por don Flix Rivera Moran contra la SEDAM HUANCAYO S.A. sobre indemnizacin por daos y
perjuicios; modificar el monto a pagar por lucro cesante en la cantidad de VEINTE MIL
SETENTA Y SEIS 76/100 NUEVOS SOLES (S/.20,076.00), ms los respectivos intereses
legales generados a partir de la fecha de produccin del dao; REVOCAR la misma sentencia,
en el extremo, que ampara en parte el dao moral por S/.7,000.00, REFORMNDOLA declarar
infundada dicha pretensin procesal; con condena de costas y costos del proceso; y los
devolvieron. - - Ss.
CRISTOVAL DE LA CRUZ

El secretario que suscribe hacer constar que el voto en discordia del los seores Jueces
Superiores Olivera Guerra y Samaniego Cornelio es como sigue:

VOTO EN DISCORDIA

EXPEDIENTE
PROCEDE

: 00885-2013-0-1501-JR-LA-02
: 2 JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO
HUANCAYO.
DEMANDANTE : RIVERA MORAN FELIX.
DEMANDADA : SEDAM HUANCAYO.
MATERIA
: INDEMNIZACION POR DAOS Y PERJUICIOS.
APELANTE
: DEMANDADA Y DEMANDANTE.
PONENTE
: SAMANIEGO CORNELIO LUIS MIGUEL.

Huancayo, treinta de setiembre de dos mil trece.

VISTA: En audiencia de vista de la causa, producida la votacin respectiva, se emite la
resolucin siguiente:

MATERIA DEL RECURSO

Viene en grado de apelacin la Sentencia N 202-2013 contenida en la resolucin nmero
cinco de fecha veinticuatro de julio de dos mil trece, de folios ciento cuatro a ciento quince,
en los extremos que falla declarando:
FUNDADA en parte la demanda interpuesta por FELIX RIVERA MORAN contra la SEDAM
HUANCAYO S.A. sobre INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS.
ORDENAR que la demandada, SEDAM HUANCAYO S.A., pague al demandante Flix
Rivera Moran por concepto de lucro cesante la suma de S/.10,000.00 (Diez mil y 00/100
Nuevos Soles), y por concepto de Dao Moral la suma de S/. 7,000.00 (Siete mil y 00/00
Nuevos Soles) ms los respectivos intereses legales generados a partir de la fecha de
produccin del dao.
CONDENAR a la parte demandada el pago de costas y costos del proceso, los mismos
que se calcularn en ejecucin de sentencia.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO
De la parte demandada
La apelante expresa los principales argumentos: a) En autos no obra una pericia
psicolgica u otro documento pertinente, idneo y conducente, que pudiera evidenciar el
padecimiento del dao moral como de gran magnitud; b) En un caso idntico al emitir la
Sentencia N 136-2012, el Segundo Juzgado Especializado en Laboral ha desestimado la
pretensin de indemnizacin por dao moral, bajo el argumento de que el dao no se
habra acreditado con documento idneo, contradiciendo este criterio, en el caos que nos
ocupa estima la pretensin de dao moral sin que exista un solo medio probatorio que
advierta la misma; c) Cabe recordar que estamos frente a un proceso de indemnizacin
por daos y perjuicios regulados por el Cdigo Civil, empero la impugnada evidencia que
estuviramos discutiendo un proceso de remuneraciones dejadas de percibir, en un
proceso como el que nos ocupa lo que importa es verificar si el demandante ha probado o
no los daos alegados.
De la parte demandante
La apelante expresa los principales argumentos: a) El Juzgador no ha tomado en cuenta
para sustentar su decisin en la sentencia respecto al lucro cesante con arreglo a lo
dispuesto en el artculo 1321 del Cdigo Civil como si el lucro cesante no tuviera un valor
monetario mensual, asimismo, el artculo 1332 est referido a la valorizacin del
resarcimiento del dao cuando esta no pudiera ser probado en su monto preciso solo en
esos casos el Juzgador est facultado para una valorizacin equitativa por lo tanto se ha
transgredido la disposicin contenida en el artculo 1321 del Cdigo Civil; b) Respecto al
dao moral, se aprecia que la magnitud a la que hace referencia el Juez no es equitativo
al sufrimiento tanto del actor y del entorno familiar, sufrimiento que no puede compensarse
con un monto tan irrisorio.

FUNDAMENTOS DE LA SALA
PRIMERO: Del petitum (petitorio)
Conforme es de verse de la demanda los demandantes tiene como petitorio, lo siguiente:
- El pago de una indemnizacin por daos y perjuicios por la suma de S/.21,264.47
(veintin mil doscientos sesenta y cuatro y 47/100 nuevos soles), monto que se encuentra
determinado por lucro cesante, y la suma de S/. 25,000.00 (veinticinco mil nuevos soles),
por concepto de indemnizacin por dao moral.

SEGUNDO: Responsabilidad civil y sus elementos

Para el mejor anlisis de la controversia debe apuntarse el marco especfico en que debe
resolverse. As, segn ensea la doctrina16 la responsabilidad civil es la consecuencia
jurdica de carcter patrimonial que se produce ante la ocurrencia de un dao. Este dao
puede ser dentro del marco de una obligacin de fuente negocial (contractual), como es
en el caso en concreto desde de la perspectiva del Juez; o puede producirse ante la
violacin de un deber jurdico general de no causar dao a otro como responsabilidad
extracontractual, criterio este que concuerda este Tribunal Unipersonal.
Elementos de la Responsabilidad.
Los elementos de la responsabilidad son: a) El dao, que puede ser patrimonial (dao
emergente o lucro cesante) o no patrimonial (dao a la persona o dao moral); b) El
evento daoso o antijuricidad, puede ser un hecho ilcito (tpico o atpico) o un hecho
abusivo; c) La relacin causal, es el nexo que existe entre el evento daoso y el dao,
determina cul es la causa; y d) Criterio de imputacin o factor atributivo de
responsabilidad, encontramos a la culpa (criterio subjetivo de atribucin), el riesgo
(criterio objetivo de atribucin) y la garanta (criterio indirecto de atribucin). - - TERCERO: Dao demandado (lucro cesante)
El caso est centrado a determinar si el demandante, debe ser o no indemnizado por lucro
cesante; que se analiza del modo siguiente:
a) Debe recordarse a la parte demandada, que por el principio "quantum devolutum tantum
apellatum" que descansa en el principio de congruencia, significa que el rgano revisor (Ad
quem) al resolver la apelacin deber pronunciarse solamente sobre aquellas pretensiones o
agravios invocados por el impugnante en su recurso; vale decir, en segunda instancia slo
puede conocer y decidir aquellas cuestiones a las que ha limitado la apelacin el recurrente,
no tiene ms facultades de revisin que aquellas que han sido objeto del recurso; ms an,
no puede entrar en el examen de las cuestiones consentidas por las partes o que no han
sido objeto del recurso. Este enunciado concuerda con el artculo 364 del Cdigo Procesal
Civil, que prescribe: El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional
superior examine, a solicitud de parte o tercero legitimado, la resolucin que le produzca
agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada total o parcialmente;
b) Antes de analizar los agravios de la apelante, debe indicarse que para la doctrina la
indemnizacin de perjuicios (o indemnizacin por daos y perjuicios), consiste en la accin
que tiene el acreedor o la vctima para exigir del deudor o causante del dao una cantidad
Academia de la Magistratura. VIII Curso de Preparacin para el Ascenso en el Carrera Judicial y Fiscal. Primer y Segundo Nivel de la
Magistratura. Modulo 3: Derecho Civil. Elaborado por el Dr. Jorge Beltrn Pacheco. Lima Julio 2007.

16

de dinero equivalente a la utilidad o beneficio que a aqul le hubiese reportado el

cumplimento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin o a la reparacin del mal
causado, el perjuicio es la disminucin patrimonial del acreedor a consecuencia del
incumplimiento de la obligacin, sea que se trate de una prdida real o efectiva, o
simplemente de una ventaja;
c) En el presente caso, conforme al petitorio de la demanda, los alegatos orales de las
partes, los hechos que requieren actuacin probatoria y la sentencia apelada, se ha
demandado el pago de una indemnizacin por lucro cesante, por ello se analiza este
dao, que es definida, por la doctrina como una forma de dao patrimonial que consiste
en la prdida de una ganancia legtima o de una utilidad econmica por parte de la vctima
o sus familiares como consecuencia del dao, y que sta se habra producido si el evento
daoso no se hubiera verificado. Es, por tanto, lo que se ha dejado de ganar y que se
habra ganado de no haber sucedido un dao;
Para el Colegiado: El despido arbitrario es una forma de responsabilidad civil
extracontractual.
Si bien podra decirse que resulta evidente que habiendo de por medio un contrato,
estaramos dentro de los supuestos de una indemnizacin por responsabilidad por
inejecucin de obligaciones; sin embargo, ello ha sido materia de anlisis por la Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema, quienes mediante la CAS N 433-2010-HUANUCO han
sealado que existe una zona "intermedia" entre ambos tipos de responsabilidades, el
mismo que a consecuencia del incumplimiento de un contrato, surge adems la violacin
del deber genrico de no causar dao a otro.
Es necesario y exigente tocar dos sentencias expedidas por la Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema del Per, ambas sentencias casatorias tratan sobre las consecuencias que
trae un despido arbitrario en el mbito civil, las Casaciones a comentar a groso modo son
la Cas. N1916-2007-San Martn y la Cas. N12389-2006. La primera sentencia es la que
deslinda la zona gris de la competencia procesal, de la demanda por indemnizacin por
despido arbitrario, esta sentencia casatoria la podemos resumir de la siguiente manera:
La indemnizacin por los daos ocasionados al trabajador y a su familia al no percibir
ingresos durante los meses que duro el proceso de amparo hasta su reincorporacin, es
una de naturaleza extracontractual, pues no se requiere el resarcimiento de un dao
producto de una inejecucin o incumplimiento de un contrato de que trabajo, sino que es
consecuencia de la declaracin de arbitrariedad de un despido incausado
A criterio de este Colegiado Unipersonal, la naturaleza de los daos y perjuicios
presuntamente sufridos por la demandante, sern considerados de naturaleza
extracontractual, toda vez que, reiteramos, no se trata de la inejecucin voluntaria de un
contrato de trabajo, sino que el dao generado es consecuencia de la declaracin de
arbitrariedad de un despido dictado por el Juez Constitucional. En ese contexto, el Cdigo
Civil ha regulado las normas de responsabilidad extracontractual en los artculo 1969 y
siguientes.
Para el Juez de Primera Instancia: El despido arbitrario es una forma de
responsabilidad civil contractual
d) El a quo ha determinado que la responsabilidad civil es de naturaleza contractual, la
antijuricidad siempre es tpica, y se pregunta cul es la obligacin incumplida por su

representada ya que la desnaturalizacin se produjo con posterioridad al hecho daoso;

debemos recordar que la conducta antijurdica que se traduce en el comportamiento
reprochable o daoso de cesar al demandante sin que exista causa justa y procedimiento
previo, por cuanto los contratos modales celebrados ya estaban desnaturalizados durante
la relacin contractual porque sus labores eran de naturaleza permanente, siendo que el
Juez Constitucional solamente ha restituido el derecho constitucional del actor como
queda establecido en el Expediente Judicial N 00421-2011-1510-JR-CI-06, en cuya
Sentencia S/N (folios 11/20) se declara fundada la demanda de amparo incoada por Flix
Rivera Moran contra SEDAM Huancayo. Sentencia que se confirm por la sentencia de
vista expedida por la 1ra. Sala Mixta de Huancayo (corre de fojas 23 a 31).
e) En un caso similar al presente, donde, judicialmente, se declar nula una resolucin
administrativa, que ces en el cargo de Gerente Municipal por falta grave, la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema, en la Casacin N 1848-2010-LA LIBERTAD17, razona
sobre la antijuricidad, en el noveno considerando, del modo siguiente:
Que, en este proceso se debe tener en cuenta que la antijuricidad de la conducta de
los demandados est acreditada con la sentencia consentida expedida en el Proceso
Contencioso Administrativo; () Entonces, si se presenta o si se configura la
existencia de la antijuricidad y precisamente con ello se vulnera y afecta los derechos
constitucionales del demandante, especficamente los de trabajo, debido proceso,
derecho de defensa y el acatamiento del principio de legalidad. ()
f) Referente al dao, debemos de citar al profesor ESPINOZA ESPINOZA Juan El dao no
puede ser entendido como la lesin de un inters protegido, por cuanto ello resulta
equvoco y sustancialmente impreciso, el dao incide ms bien en las consecuencias,
aquellos efectos (negativos) que derivan de la lesin del inters protegido. En sustancia,
inters lesionado y consecuencias negativas de la lesin son momentos vinculados
entre s, pero autnomos conceptualmente, cuanto al contenido y a la naturaleza (18).
En el presente caso, el dao no est expresado en el acto del despido incausado, en el
despojo o expulsin del empleo de un trabajador permanente (lesin de un inters
protegido) sino en las consecuencias de ese despido incausado; consecuencias que
deben de ser probados.
El lucro cesante son las remuneraciones dejadas de percibir y dems beneficios
sociales que debi de percibir el trabajador de no haber sido despido arbitrariamente?
Estando al hilo lgico sealado en este fundamento jurdico concluimos que las
remuneraciones dejadas de percibir y dems beneficios sociales que debi de percibir el
trabajador de no haber sido despido arbitrariamente es una lesin de un inters protegido
distinto al lucro cesante, entendindose a este ltimo (lucro cesante) como la frustracin
de obtener una ganancia, utilidad o renta de no haberse producido el despido (incausado).
El lucro cesante (como una forma de manifestacin de dao patrimonial) debe ser
probado?
17 Comentado en la Revista de Anlisis Especializado de Jurisprudencia. RAE Jurisprudencia. Con el tema
Desarrollo de los Elementos de la Responsabilidad Civil. Tomo 43, enero 2012. Ediciones Caballero
Bustamante. Pg.53-60.
18 ESPINOZA ESPINOZA Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Lima 2002.Editorial Gaceta Jurdica,
p.157.

De conformidad al Tercer Pleno Casatorio Civil, el proceso slo se inicia a instancia de

parte, nunca ex officio; por consiguiente, al demandante se le atribuye la carga procesal
de presentar la demanda ante el rgano jurisdiccional. No slo debe alegar hechos y
formular petitorios sino tambin debe probar tales hechos, y por consiguiente, se
considera la necesidad de la carga de la prueba(19).
En el presente caso, la parte demandante en su escrito de demanda que corre de fojas
uno y siguientes slo se ha limitado a sealar cuatro conceptos como es: el monto de
sus remuneraciones dejadas de percibir, compensacin de tiempo de servicios,
remuneraciones devengadas, pago de gratificaciones y el pago de las vacaciones no
gozadas, el pago de dao moral y de asignacin escolar, haciendo un total de
S/.46,264.47. Y tal como se ha afirmado ello no constituye lucro cesante, por tanto, y
estando a lo dispuesto en el artculo 200 del Cdigo Procesal Civil la demanda se debera
de declarar infundada.
Asimismo, el apelante seala en su escrito de apelacin (tercer fundamento de su
agravio):
mxime cuando lo que se reclama no es el pago de la remuneracin y otros beneficios,
contrario sensu ello sustenta el quantum, indemnizatorio por el dao causado
Sin embargo, para que su petitorio sea fundado necesita (como se ha dicho) probado,
hecho que no se da en el presente caso.
El principio "quantum devolutum tantum apellatum"
En el considerando tercero numeral a) se ha invocado el principio "quantum devolutum
tantum apellatum" que descansa en el principio de congruencia, significa que el rgano
revisor (Ad quem) al resolver la apelacin deber pronunciarse solamente sobre aquellas
pretensiones o agravios invocados por el impugnante en su recurso, estando vetado
modificar la resolucin impugnada en perjuicio del apelante (salvo las excepciones -que o
se dan en el presente caso-) consecuentemente, no resulta posible declarar infundada la
presente demanda, limitndonos a confirma la sentencia apelada.
g) En cuanto a la relacin de causalidad y los factores de atribucin, debemos sealar
que no se configuran por no probarse el dao en su modalidad de lucro cesante.
CUARTO: El dao a la persona y el dao moral
Siguiendo al profesor (ESPINOZA ESPINOZA Juan, en su Libro Derecho de la
Responsabilidad Civil, editorial Gaceta Jurdica.- Junio 2002, p.158-161) nos seala:
Dao extra-patrimonial: es el que lesiona a la persona en s misma, estimada
como un valor espiritual, psicolgico, inmaterial. Dentro de ste se encuentra el
dao moral, definido como el ansia, la angustia, los sufrimientos fsicos o
psquicos, etc. padecidos por la vctima, que tiene el carcter de efmeros y no
duraderos ().En mi opinin, el dao a la persona debe ser entendido como
aquel que lesiona los derechos o legtimos intereses existenciales, valer decir,
de naturaleza no patrimonial, tanto de las personas naturales como de las
( 19 ) Vid. CASACIN NRO.4664-2010-Puno, en el fundamento jurdico 81. CAS. Publicado en el
diario oficial El Peruano el 13 de mayo el ao dos mil once (13.05.2011).

personas jurdicas. De esta manera es totalmente limitativa aquella aceptacin

que lo restringe solamente a la lesin al proyecto de vida.
El Tercer Pleno Casatorio Civil, publicado en el diario oficial El Peruano el trece de mayo
del ao dos mil once seala respecto al dao a la persona es la lesin a un derecho, un
bien o un inters de la persona en cuanto tal. Afecta y compromete a la persona en todo
cuanto en ella carece de connotacin econmico patrimonial. En consecuencia, el dao a
la persona es toda lesin a sus derechos e intereses, que no tienen contenido patrimonial
directo, aunque para ser indemnizado muchas veces tenga que cuantificarse
econmicamente, por otro lado en su fundamento jurdico 74 se seala Con relacin a la
indemnizacin por dao moral, que se haya comprendido dentro del dao a la persona ,
debe ser fijado tambin con criterio equitativo pero sobre ciertos elementos de conviccin,
de tal forma que no puede representar un monto simblico o irrisorio a la manera de un
simple reproche a una conducta. Esta Sala considera que el dao moral es una especie
del dao a la persona (que es el gnero) por tanto los criterios para determinar el monto
indemnizatorio se regulan bajo un parmetro equitativo y su determinacin ser caso por
caso, tomando en cuenta, por ejemplo, sin que la misma sea una lista taxativa sino
meramente enunciativa:
El caso concreto (ya sea materia laboral, familiar, civil, etc.).
Las circunstancias del caso.
La gravedad del dao moral.
La probanza o no del dao: si bien, por regla todo dao se prueba , pero tal regla se
relativiza respecto al dao moral y el dao a la persona, sin embargo, de probarse
posibilita el otorgamiento en mayor monto de lo pedido por resarcimiento.
PAZOS HAYASHIDA Javier, comentando el artculo 1984 del Cdigo Civil El dao moral
es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su
familia, seala algunos criterios a seguir para cuantificar el dao moral; criterios que esta
Sala las acoge, como son:

20

El resarcimiento del dao no tiene por qu guardar proporcin con la indemnizacin

que se asigne, por ejemplo, por dao emergente. As, si cada dao afecta bienes
jurdicos distintos es natural que el resarcimiento de unos y otros no tenga por qu
tener relacin, ms an, cuando cabe la posibilidad de que se presente nicamente el
dao extrapatrimonial.

Su valuacin no puede estar sujeta a cnones estrictos. En todo caso, se debe tener
como meta la bsqueda del resarcimiento integral cuando ello sea posible.

Debe valorarse, en su caso, la intensidad de la lesin fsica, la incertidumbre producida

por la propia recuperacin y los efectos en el mbito familiar. As corresponder evaluar
la magnitud de los intereses extrapatrimoniales comprendidos.

La estimacin del monto indemnizatorio queda finalmente a la libre apreciacin judicial

basada en las circunstancias particulares de cada caso20.

PAZOS HAYASHIDA Javier.Indemizacin del dao moral criterios para su

valuacin. En: Cdigo Civil Comentado Tomo X. Editorial Gaceta Juridica, junio
2005 Lima, p.218

Esta Sala reitera que el criterio para fijar un monto indemnizable por dao a la persona y
por dao moral se regula por un criterio equitativo pero sobre ciertos elementos de
conviccin; elementos de conviccin que son los criterios esbozados lneas arriba. Por
otro lado, esta Sala debe sealar que los indicados elementos de conviccin sealados
son enunciativos no taxativos y los mismos se aplican caso por caso.
Respecto a la indemnizacin por dao moral, se tiene que el actor seala en su demanda
que con el cese irregular por parte de la damandada en forma intempestiva, abusiva y
selectiva cuyo dao sicosomtico de afliccin a llevado al resquebrajamiento familiar
truncando de esta manera su proyecto de vida planificado no solo del actor sino de su
entorno familiar, inclusive en su condicin de profesional a truncado sus aspiraciones de
especializacin, se tiene, de la manifestacin del actor (que obra en su demanda), que
este ha sufrido un dao a su persona (que incluye el dao moral) y estando a lo dispuesto
en el artculo 1332 del Cdigo Civil esta Sala lo fijar con una valoracin equitativa.
DECISIN
Por las consideraciones precedentes, y en uso de las facultades conferidas por la
Constitucin Poltica del Estado:==============.
1:-REVOCARON en parte la Sentencia N 202-2013 contenida en la resolucin nmero
cinco de fecha veinticuatro de julio de dos mil trece, de folios ciento cuatro a ciento quince,
en el extremo que falla declarando:
FUNDADA en parte la demanda interpuesta por FELIX RIVERA MORAN contra la SEDAM
HUANCAYO S.A. sobre INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS.
ORDENAR que la demandada, SEDAM HUANCAYO S.A., pague al demandante Flix
Rivera Moran por concepto de lucro cesante la suma de S/.10,000.00 (Diez mil y 00/100
Nuevos Soles), y por concepto de Dao Moral la suma de S/. 7,000.00 (Siete mil y 00/00
Nuevos Soles) ms los respectivos intereses legales generados a partir de la fecha de
produccin del dao.
2.-REFORMNDOLA declararon INFUNDADA la demanda interpuesta por FELIX
RIVERA MORAN contra la SEDAM HUANCAYO S.A. sobre INDEMNIZACIN POR
DAOS Y PERJUICIOS, respecto al Lucro Cesante, dejando a salvo su derecho para
que lo haga valer en la va correspondiente.
3:-FIJARON como monto indemnizatorio por dao moral (dao a la persona) la suma de
S/.2,000.00 (dos mil y 00/00 nuevos soles), ms los respectivos intereses legales
generados a partir de la fecha de produccin del dao, CONFIRMARON lo dems que lo
contiene NOTIFQUESE Y DEVULVASE.===========.
Ss.
OLIVERA GUERRA (T).
SAMANIEGO CORNELIO (T).