DERECHO DE LA PERSONA

LA PERSONALIDAD
1) ETIMOLOGA. La palabra persona viene del vocablo latino personae. Se
utiliza en un sentido figurado para expresar el papel que un individuo pueda
estar llamado a representar en la sociedad.
2) CONCEPTO JURIDICO DE PERSONA. La doctrina moderna ha dado
variados conceptos, los cuales no presentan diferencias fundamentales.
- Fernando Fueyo: Todos los individuos de la especie humana, cualquiera
sea su edad, sexo, estirpe y condicin, a todos los cuales el orden jurdico
reconoce y garantiza tanto variadsimos y esenciales derechos
extrapatrimoniales que puedan adquirir y ejercerse mediante el atributo
de la capacidad jurdica
- Alessandri: Todo ser capaz de tener derechos y obligaciones
Se puede extraer de ambas definiciones un elemento esencial: el ser titular
de derechos y obligaciones. Podemos sealar, entonces, que la idea de
PERSONA es una categora jurdica, es decir, se es persona en los trminos
sealados toda vez que opera un reconocimiento del ordenamiento jurdico.
3) CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS.
Art. 54: Las personas son naturales o jurdicas.
Art. 55 CC: Persona natural: Persona es todo individuo de la especie
humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin.
Sin embargo los hombres no son los nicos sujetos de derecho, sino que
junto con ellos existen colectividades de hombres o de bienes jurdicamente
organizados y elevados por la ley a la categora de personas, llamadas
personas jurdicas.
Art. 545 CC: Persona jurdica: Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.

LAS PERSONAS NATURALES

A) PRINCIPIO DE EXISTENCIA.
1) CONCEPCIN Y NACIEMINTO: Existencia natural y existencia legal.
La existencia natural comienza con la CONCEPCIN, es decir, desde el
momento que se unen los gametos femenino y masculino. A esta existencia
natural se supone la existencia legal desde el NACIMIENTO, evento que
marca, el inicio de la personalidad.
Concepcin: Puede ser de dos clases: natural o asistida.
Concepcin natural: Unin de gametos por medios naturales, no requiere
mayores explicaciones, se realiza a travs de anlisis sanguneos y luego, de
la estructura gentica individual, a travs del estudio del ADN.
Concepcin asistida: Se realiza cuando alguno o ambos integrantes de la
pareja tiene un trastorno mdico que impide o dificulta la fecundacin. Los
principales mtodos son la inseminacin artificial, la fecundacin extrauterina
con transferencia de embriones a las trompas y la transferencia de gametos
a las trompas (homloga, de la pareja/ heterloga, de un tercero).
La cuestin de la filiacin en todos los casos, est resuelta legislativamente:
(Art. 182 CC, intr. Por ley 19.585): El padre y al madre del hijo concebido
mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el
hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podr impugnarse la
filiacin determinada de acuerdo a la regla procedente, ni reclamarse una
distinta.
Nacimiento:
Art. 74 CC: La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin
un momento siquiera, se reputar no haber existido jams. (El inc. II reconoce la
existencia natural de la persona).

 Elementos para q el nacimiento constituya un principio de existencia (legal):

a) Que el nio sea separado de su madre.
b) Que la separacin sea completa: Respecto a este ltimo elemento algunos
postulan que el Cdigo se refiere a una separacin material y otros que se
refiere a una separacin fisiolgica.
Teora de la separacin material: No debe existir ningn nexo entre la
criatura y la madre, para lo cual se requiere el corte del cordn umbilical
(queda al arbitrio de un tercero).
Teora de la separacin fisiolgica: Basta que el cuerpo de la criatura haya
salido del vientre materno y que tenga autonoma de vida, es decir,
respiracin y circulacin propia, independiente de la placenta, aun
cuando madre e hijo estn unidos por el cordn umbilical (es la adoptada
en Chile).
c) Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera: De tal
modo que la criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de
estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la
separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido jams. En este
punto el Cdigo acoge la teora de la Vitalidad que se opone a la de la
Vitalidad
Teora de la vitalidad: La criatura debe nacer viva, no importando la
duracin de la vida extrauterina (adoptada en Chile, prueba, docimasia
pulmonar hidrosttica).
Teora de la viabilidad: Supone que la criatura nazca viva y adems que
sea capaz de seguir viviendo extrauterinamente, es decir, que sea viable
(arbitraria).
2) PARTO Y NACIMIENTO. Estos conceptos son distintos pues se refieren a
etapas diferentes:
- Entendemos por NACIMIENTO a la separacin completa de la madre.
- Y por PARTO entendemos que es el conjunto de fenmenos fisiolgicos
que tiene por objeto hacer pasar al feto, impulsado por el tero a travs
del canal pelviano.
Vale decir, el parto culmina con el nacimiento.
3) NACIMIENTOS DOBLES O MLTIPLES. El legislador no regul esta materia
seguramente porque despus de la supresin de los mayorazgos y
vinculaciones, la primogenitura perdi importancia.
Para solucionar el problema que se puede dar en el goce de los censos y de
donaciones o herencias que pueden hacerse al primognito en el mbito de
la libre disposicin de bienes de que dispone el testador, el legislador
estableci en el Art. 2051 del CC, que se considerar mayor al que nazca
primero, cuestin de hecho que debe probarse. En el caso de que esta
prueba fuera imposible o no pudiere rendirse, el censo se dividir por partes
iguales. (Esta solucin debe aplicarse por analoga a otras hiptesis
semejantes).
4) LA EXISTENCIA PREVIA AL NACIMIENTO.
4.1) Reconocimiento y proteccin del que est por nacer.
La ley reconoce una existencia previa al nacimiento, que la doctrina llama
existencia natural. La actividad legislativa se irradia sobre dos aspectos referentes
al no nacido: Su vida y sus derechos.
El fundamento de esta actividad se encuentra en la idea de que el feto supone la
existencia de un proyecto de persona, de una entidad que sin ser persona, tampoco
es una cosa. (Es un germen del derecho).
4.1.1) Proteccin de la vida del que est por nacer.
Art. 19 CPR: La constitucin asegura a todas las personas:
N1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y squica de la persona. La ley
protege la vida el que est por nacer.
Art. 75 CC: La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia,
tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le

parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea
que de algn modo peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar su vida o la salud de la
criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
Art. 342 y 345 CP: Tipifica el delito de aborto
Legislacin laboral: Contempla diversas normas a favor de la mujer embarazada.
4.1.2) Proteccin de los derechos del nonato. La atribucin de los derechos
del no nacido se mantendrn en suspenso hasta que el nacimiento constituya un
principio de existencia, y en ste caso se entender como si hubiese existido al
tiempo en que se defirieron. Lo que se encuentra en suspenso es la atribucin de
los derechos, y no los derechos en s.
Se discute la naturaleza jurdica de estos derechos, pero se puede concluir que no
estaramos frente a una condicin suspensiva y tampoco frente a una resolutoria.
4.2) Determinacin de la poca de la concepcin.
Se establece a travs de una presuncin de derecho, que determina, a partir de un
hecho conocido, como es el nacimiento, la poca de la concepcin.
Art. 76 CC: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la
regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin a precedido al
nacimiento no menos de 180 das cabales, y no ms que 300 contados hacia atrs,
desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.
- Lo que presume de derecho el legislador es un periodo dentro del cual
debi producirse la concepcin.
- En cuanto al cmputo de los plazos se hace segn las reglas generales,
contndose hacia atrs desde la medianoche en que principia el da del
nacimiento.
- Existen crticas respecto del periodo dentro del cual se produce la
concepcin, ya que desconoce la posibilidad que la gestacin sea superior
a 300 das o inferior a 80, por tanto puede traer como consecuencia
graves injusticias.
B) FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS.
1) CLASES DE MUERTE.
Art. 78 CC: La persona termina en la muerte natural.
Esta muerte natural puede ser real o presunta.
2) MUERTE REAL.
2.1) Concepto. Aquella cuya ocurrencia consta, es un fenmeno fsico que se
caracteriza por el cese definitivo de las funciones orgnicas de un ser vivo.
Muerte Clnica: (Ley 19.451) La abolicin total e irreversible de todas las funciones
enceflicas
Condiciones para declarar la muerte enceflica:
- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora
- Apnea luego de tres minutos de desconexin del ventilador
- Ausencia de reflejos tronco enceflicos
Se puede concluir que nuestra legislacin identifica la muerte real con
la muerte cerebral.
2.2) Prueba de la muerte real.
Por el certificado de defuncin pertinente (da fe de la inscripcin de la defuncin
realizada en el Registro Civil y se obtiene previa presentacin del certificado
expedido por el mdico encargado de comprobar las defunciones o quien haya
asistido al difunto). En ausencia de esta prueba instrumental, la muerte se prueba
por la presencia del cadver. La muerte debe probarla quien la alega.
2.3) La comurencia. Tiene importancia en materia sucesoria.
Art. 79 CC: Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
Art. 958 CC: Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el
caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras.
2.4) Efectos jurdicos de la muerte.
Extingue la personalidad
Opera la apertura de la sucesin

 Se defieren las asignaciones testamentarias, como las intestadas, salvo las

asignaciones condicionales.
Se disuelve el matrimonio
Se extinguen los derechos intransmisibles (derecho a pedir alimentos)
Caduca la oferta por al muerte del oferente
Los hijos sujetos a patria potestad se emancipan, a menos que corresponda
ejercerla a otras personas.
Por norma general las relaciones contractuales no se extinguen, porque
pasan a los herederos. Son excepciones:
- Contrato de sociedad, a menos que se haya pactado otra cosa.
- Contrato de confeccin de obra.
- Contrato de mandato (excepto el judicial)
- Contrato de comodato.
- Contrato de trabajo.
Existen contratos que se manifiestan una vez producida la muerte, como
algunas modalidades del contrato de seguro.
Contrato de renta vitalicia termina por la muerte, a menos que se haya
pactado otra cosa.
3) LA MUERTE PRESUNTA.
3.1) Generalidades. Surge para solucionar conflictos respecto de un individuo que
ha desaparecido y del cual se carece de noticias, por lo que es difcil determinar si
est vivo o muerto. Es declarada por un juez.
Deben concurrir los siguientes elementos para generar la muerte presunta:
- Desaparecimiento de una persona.
- Carencia de noticias
- Sentencia judicial que declare la presuncin de muerte.
- Respeto a las normas que regulan la institucin.
Esta institucin tiene por finalidad determinar a quin pasaran los bienes que
constituan el patrimonio del desaparecido, y los bienes que pudieron
corresponderle a ste en virtud de sucesiones abiertas durante su ausencia. Por lo
tanto existen varios intereses en juego:
- Inters de la persona que ha desaparecido.
- Inters de las personas que tengan derechos condicionados a la muerte y
consiguiente apertura de la sucesin del desaparecido.
- Inters social, que pretende que no hayan bienes y derechos abandonados.
3.2) La declaracin de la muerte presunta.
3.2.1) Sujeto activo y tribunal competente.
Art 81 n3 La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga
un inters en ella.
Es un inters pecuniario que se encuentra subordinado a la muerte de la persona
que ha desaparecido, por lo tanto tienen inters:
- Los herederos presuntivos del artculo 85 in. 1 CC.
- Los legatarios
- El propietario de los bienes que usufructuaba el desaparecido.
- El fideicomisario.
- Los acreedores NO PODRN pedir la declaracin de muerte presunta.
El juez competente para declarar la muerte presunta es el del ltimo domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile. Si no tena domicilio en Chile son
incompetentes los tribunales nacionales. En caso de haber ms de un juez
competente (en Chile se acepta la pluralidad de domicilios) cualquiera de ellos
podr decretarla.
3.2.2) Requisitos para declarar la Muerte Presunta.
3.2.2.1) Requisitos previos a la sentencia.
Debe justificarse previamente que se ignora el paradero del desaparecido y
se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo. Adems del
desaparecimiento fsico, se requiere que no se tengan noticias del ausente y
se hubieren practicado las gestiones y diligencias necesarias para averiguar
su paradero.
Citacin del desaparecido, con publicacin en el diario oficial (3 veces,
corriendo ms de 2 meses entre cada 2 citaciones).
Debe orse al defensor de ausentes, que tiene como misin velar por los
intereses particulares del desaparecido.
Transcurso de un plazo mnimo desde la ltima citacin (3 meses).

 Transcurso de un plazo mnimo desde las ltimas noticias (a lo menos 5

aos). Excepciones del Art. 81:
- N8: 3 meses, en los casos de las naves o aeronaves que se reputan
perdidas.
- N9: 6 meses, despus de ocurrido un sismo o catstrofe.
3.2.2.2) En la Sentencia. Fijacin del da presuntivo de muerte.
Regla general: Art. 81 N6 CC: El juez fijar como da presuntivo de la muerte el
ltimo da del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias.
(Injusticias en casos de sucesin).
Excepciones:
- Art. 81 N 7 CC: Fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la
accin de guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da,
adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo
ocurrir el suceso. Casos de herida de guerra, no se requiere citacin pero se
debe or a la direccin general de la armada o de aeronutica. (mismo criterio
en el caso de naves y aeronaves).
- Art. 81 N9 CC: El juez fijar como da presuntivo de la muerte la fecha de tal
evento. En los casos de catstrofe o similar. (citacin una vez en D.O. y 2 en
un diario de la comuna con 15 das entre ellas).
Requisitos posteriores a la sentencia:
Art. 81 N 5: Publicacin de la sentencia en el D.O.
Art. 5 N5 ley 4.808: En el libro de defunciones se inscribirn: N5. Las
sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la comuna
correspondiente al tribunal que hizo la declaracin.
3.3) Los periodos de desaparecimiento. Se divide en 3: Mera ausencia,
posesin provisoria, posesin definitiva.
3.3.1) Periodo de mera ausencia:
Comienza: Desde que han dejado de tenerse noticias del ausente. Lo fundamental
es proteger los derechos del ausente, para lo cual se tiende a la administracin de
sus bienes, por alguien designado o a designar.
Termina por:
Decreto de posesin provisoria
Decreto de posesin definitiva, cuando la anterior no procede.
Reaparecimiento del ausente
Conocimiento de la fecha real de muerte del desaparecido.
3.3.2) Periodo de posesin provisoria: Tanto el decreto de posesin provisoria
como el de posesin definitiva de los bienes, son una consecuencia de la
declaracin de muerte presunta.
Comienza por:
El decreto del juez que la concede. La ley trata de equilibrar los derechos del
desaparecido con los que les corresponde a las personas que lo sucederan si ste
estuviera realmente muerto (Art. 81 N6 CC trascurrido 5 aos).
Se concede solamente a los herederos presuntivos del desaparecido.
Art. 84 Inc. II regula el caso en que no se presenten herederos, caso en el que el
juez, de oficio o a peticin de partes, declarara la herencia yacente y le nombrar
curador.
3.3.2.1 Efectos del decreto de posesin provisoria:
Termina la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los
gananciales
Se produce la emancipacin de los hijos, salvo que el desaparecido sea el
padre y le corresponde patria potestad a la madre.
Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido
dejo alguno.
Se dar la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos
presuntivos.
Los poseedores provisorios representan a la sucesin en las acciones y
defensas contra terceros.
3.3.2.2) Derechos y deberes de los herederos presuntivos:
Obligaciones:
Inventario solemne de los bienes.

 Caucin: de conservacin y restitucin y harn suyos los respectivos frutos e

intereses.
Derechos:
Pueden llegar a disponer de los bienes que recibieron en posesin provisoria.
Si se trata de muebles: Art. 88 Inc. I los poseedores provisorios podrn desde luego
vender una parte de los muebles o todos ellos, si el juez lo creyere conveniente,
odo el defensor de ausentes (en pblica subasta).
Si se trata de inmuebles: Art. 88 Inc. II y III exige, para poder enajenar o hipotecar
los bienes races del desaparecido:
Causa necesaria o utilidad evidente.
Que sea declarada por el juez con conocimiento de causa.
Ha de ser odo el defensor de ausentes.
La venta debe realizarse en pblica subasta.
3.3.2.3) Trmino del periodo se posesin provisoria:
Por decreto de posesin definitiva.
Por Reaparecimiento del desaparecido.
Por noticias que provoquen certeza de la muerte real.

3.3.3) Periodo de posesin definitiva:

Comienza con:
El decreto del juez que concede la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido. Se procede a la distribucin de los bienes como si realmente hubiese
fallecido.
Art. 82 CC, transcurridos que sean 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias;
cualquiera que fuese, a la expiracin de dichos 10 aos la edad del desaparecido si
viviese.
Excepciones (dictacin antes):
Cuando cumplidos 5 aos desde las ltimas noticias, se probare que han
transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido.
Inmediatamente despus de transcurrido 5 aos desde la fecha de la batalla
o peligro en que se encontr la persona desparecida sin haberse sabido ms
de su existencia.
Expirado el plazo de 6 meses desde las ltimas noticias de la nave o
aeronave que se reputa perdida.
En el caso de sismo o catstrofe, despus de un ao de transcurrido dicho
fenmeno.
El decreto que confiere la posesin definitiva de inscribirse en el Registro del CBR
de la comuna en que el desaparecido tuvo su ltimo domicilio.
3.3.3.1) Efectos del decreto de posesin definitiva:
Se disuelve el matrimonio (declaracin muerte presunta).
Todos aquellos que tengas derechos subordinados a la muerte del
desaparecido podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte.
Si no hubiere procedido posesin provisoria por el decreto de posesin
definitiva se abrir la sucesin del desaparecido.
Se cancelan las cauciones constituidas por los herederos provisorios y cesan
sus restricciones.
Se proceder a la particin de bienes.
3.3.3.2) Recisin del decreto de posesin definitiva:
El trmino recisin est mal utilizado ya que no se refiere a vicios que hagan
anulable el decreto, sino a cesar las consecuencias derivadas de una presuncin.
Por ello, es preferible hablar de revocacin.
Puede pedirse la recisin del decreto de posesin definitiva cuando:
Reaparece el desaparecido.
Si tienen noticias exactas de la muerte real del mismo.
Efectos de la recisin del decreto de posesin definitiva:
Aprovecha solo a las personas que por sentencia judicial lo obtuvieren.
Se recobraran los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.
Los demandados sern considerados como poseedores de buena fe a menos
que se pruebe lo contrario.
3.4) Peso de la prueba en relacin a la presuncin de muerte:

Exime de prueba a la parte que reclama un derecho que suponga la muerte del
desaparecido en la fecha de la muerte presunta. No est obligado a probar que la
muerte ocurri en dicha fecha puesto que se presume legalmente mientras no se
pruebe lo contrario.
En cambio, quien reclama un derecho que supone que el desaparecido a muerto en
una fecha diversa, deber probarla.
LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Son elementos inherentes a la personalidad, se dice que son elementos, porque no
slo otorgan derechos sino tambin impone cargas o deberes. Estos elementos son:
Nombre, capacidad, nacionalidad, estado civil, patrimonio y domicilio.

El Nombre
Es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social y
jurdica.
En la persona Natural
Est integrada por dos elementos: nombre propiamente tal, que es el nombre de
pila o prenombre, y el apellido o nombre patronmico que pertenece a todos los
miembros de la familia y se transmite a los descendientes.
El reglamento de registro civil hace distinciones para determinar el nombre, esto es,
en cuanto a la filiacin (vnculo jurdico que une al hijo con su padre o madre):
- Filiacin matrimonial: Nace en el matrimonio, lleva el nombre de pila que
indique quien lo inscriba y el apellido ser primero el del padre y luego el de
la madre.
- Filiacin extramatrimonial: Fuera del matrimonio. Nombre de pila que indique
quien lo inscriba y el apellido de quien lo reconozca, si ambos padres lo
hacen se procede de acuerdo a la filiacin matrimonial.
- Filiacin desconocida: situacin en que se encuentran los recin nacidos
abandonados o expsitos dejados en hogares, etc.- Llevaran el nombre y
apellido quien lo inscriba.
El nombre, no es un derecho de propiedad porqu no coincide con las
caractersticas de prescriptible, exclusivo, no se puede ceder ni es susceptible de
valuacin pecuniaria. Tampoco es una marca distintiva de la filiacin Qu pasa
entonces con el nio abandonado o expsito? El nombre, es ms bien, una mezcla
del derecho subjetivo se tiene por el slo hecho de ser persona y no es necesario
probar un perjuicio para que se proteja pero tambin es una institucin de polica
civil el estado identifica a las personas con un nmero de identidad, pero con
palabras-.
Entre sus caractersticas encontramos: no es comerciable, ni susceptible de cesin
entre vivos ni transmisible por causa de muerte, es inembargable, imprescriptible,
uno e indivisible, es inmutable. De acuerdo a este ltimo encontramos una
excepcin: el cambio de nombre.
El cambio de nombre se puede realizar por va principal o por va consecuencial. El
primer caso es cuando se obtiene en una sentencia judicial cuyo objetivo sea el
cambio de nombre (Ley 17.344), no altera la filiacin. Mientras que por va
consecuencial es el cambio de antecedentes en los casos que la ley considera,
como por ejemplo: cuando se cambia el nombre el padre o madre; cuando se
reconoce un hijo que tena otro nombre que el padre reconociente; o cuando el
adoptado toma los apellidos de los adoptantes, etc.
El cambio de nombre por va principal se permite UNA sola vez en los siguientes
casos:
- Nombre o apellidos ridculos
- El solicitante es conocido por ms de 5 aos y por motivos plausibles con
nombres y/o apellidos distintos
- En el caso de filiacin no matrimonial o filiacin desconocida, para agregar un
apellido cuando la persona haya sido inscrita con uno solo o para cambiar
uno de los que hubieran impuesto al nacido cuando fuesen iguales.
- Para traducir al castellano un nombre y/o apellido no espaol; o para
espaolizar un nombre extranjero de difcil pronunciacin o escrituracin.

El cambio de apellido por va principal, alcanza a los descendientes sujetos a patria

potestad y tambin a los dems que consientan en ello, no se hace extensivo a los
padres del solicitante y no altera la filiacin.
El nombre se protege civilmente cuando cause perjuicio o dao a la persona que lo
lleva legtimamente-, y penalmente por medio de la tipificacin de un delito llamado
usurpacin de nombre que est en el ttulo De las falsificaciones y las falsedades.
El sobrenombre, apodo o alisas carece de valor jurdico. Ahora, el seudnimo si
tiene valor jurdico.
El seudnimo es el nombre que voluntariamente (no impuesto, como el nombre)
adopta una persona para esconder o caracterizar su verdadera personalidad en una
actividad determinada. No es un atributo de la personalidad. Se regula en la ley de
propiedad intelectual (17.336); la ley de propiedad industrial prohbe, salvo
excepciones, registrar como marca comercial el seudnimo de una persona
cualquiera; etc.
En la Persona Jurdica
Se asimila al de la persona natural, pero a diferencia de sta, el nombre lo otorgan
los asociados o el fundador en el acto constitutivo o fundacional.
El reglamento sobre Concesin de personalidad jurdica, indica que no puede darse
dicha personalidad a corporaciones que lleven el nombre de una persona natural o
su seudnimo, salvo que sta o sus herederos consientan en ello expresamente
mediante un instrumento publico autorizado por notario o hubieren transcurridos
veinte aos despus de su muerte.
Tampoco se pueden utilizar un nombre igual o similar al de otra persona jurdica
existente en la misma provincia lo que no rige para el cuerpo de bomberos y
clubes de leones y rotarios del pas-.

La Capacidad de Goce
En nuestro ordenamiento jurdico se distingue entre dos tipos de capacidad: la de
goce aptitud legal para adquirir derechos y contraer obligaciones- y la de ejercicio
aptitud que tienen las personas para obrar por s mismas en la vida civil-.
En la persona natural
Toda persona tiene capacidad de goce pero no todas tienen capacidad de ejercicio.
sta ltima no es un elemento de la personalidad.
Es un elemento esencial, porque sin esta se entiende que se extingue la
personalidad. La muerte civil, constituira una incapacidad legal de goce que
extinguira la personalidad.
En la Persona Jurdica
Se les reconocen capacidad estas personas, para ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles. Es una capacidad amplia, que comprende a los derechos
patrimoniales y extra-patrimoniales y slo tiene las limitaciones que emanan de su
naturaleza y de la ley. No son capaces de los derechos de familia y los derechos
patrimoniales que son consecuencias de las relaciones de familia. En cuanto a los
derechos personalsimos como el uso o la habitacin se discute.

La Nacionalidad
Es el vnculo que liga a una persona con un Estado determinado.
En las Personas Naturales
Ser atributo de la personalidad? Se discute, ya que hay personas que no tienen
aptridas-, o tienen doble nacionalidad, o bien, han renunciado a ella.
No se debe confundir con ciudadana ya que sta es la calidad que habilita para el
ejercicio de los derechos civiles.
En las Personas Jurdicas
Aqu hay que distinguir:

Las personas jurdicas de derecho pblico tienen nacionalidad del Estado de

que emanan.
Las personas jurdicas de derecho privado en general: hay una gran discusin
doctrinaria si su nacionalidad corresponde a la de los miembros, al territorio
dnde estn los bienes, en dnde est la sede social principal o los intereses,
o corresponde al estado que autoriza o la reconoce, o dnde se celebre el
acto constitutivo, etc.
Las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro como lo son las
corporaciones y fundaciones, se determinar por la ley del Estado que las
autorice o apruebe no es respecto de la nacionalidad sino, de la legislacin
aplicable.

El Estado Civil
El estado civil es la posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en
orden de sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados
derechos y obligaciones. Es una definicin doctrinal, pues la legal es muy amplia y
genrica, tanto as que calza en otros conceptos. Es discutido su carcter de
atributo de la personalidad. Las personas jurdicas carecen de estado civil.
Las fuentes del estado civil son: la ley ejemplo cuando nace un hijo, dentro del
matrimonio ser hijo matrimonial-; los hechos ajenos a la voluntad humana como
la muerte de uno de los cnyuges determina la calidad de viudo del otro cnyuge-;
o la voluntad humana como la realizacin de actos jurdicos como el matrimonio,
divorcio, etc.Carlos Ducci dice que las fuentes estn determinadas por hechos jurdicos
(nacimiento o muerte), actos jurdicos (matrimonio, la legitimacin) y las sentencias
judiciales (divorcio, nulidad de matrimonio, reconocimiento forzado de los hijos no
matrimoniales, etc.)
Caractersticas:
- Uno e indivisible: Una persona puede tener ms de un estado civil siempre
que emanen de distintos hechos. Que sea indivisible es que es el mismo para
toda la sociedad.
- Orden pblico: escapa al principio de autonoma de la voluntad por lo que, no
puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. Cualquier acto de disposicin
adolecera de objeto ilcito y sera sancionado con nulidad absoluta.
- Permanente: no se pierde mientras no se adquiera otro.
- La regla general es que las sentencias produzcan efectos relativos, pero
cuando se trata de sentencias dictadas en materia de estado civil producen
efectos Absolutos.
Consecuencias:
- Da origen a ciertos derechos y obligaciones: entre cnyuges y entre padres e
hijos, por alimentos por ejemplo, y surge la patria potestad respecto de los
bienes de los hijos no emancipados.
- Da origen al parentesco, es decir, a la relacin de familia que existe entre dos
personas.
El parentesco puede ser por consanguinidad o por afinidad.
a. Consanguinidad: Descienden unos de otros o de un antepasado en comn.
b. Afinidad: Es el parentesco que tiene una persona que est o ha estado
casado, con los consanguneos de su marido o mujer.
c. Adopcin: Surge de la adopcin.
Para determinar el parentesco hay lneas y grados:
1. Lnea: serie de parientes que descienden unos de otros o de un antepasado
en comn.
Recta: La forman las que descienden unas de otras, puede ser ascendente
o descendente segn el punto de vista de la persona
Colateral: Es aquella que sin descender los parientes unos de otros, tienen
un progenitor en comn.
Colateral por simple conjuncin: Cuando el parentesco es solo por
parte de madre o padre.
Colateral por doble conjuncin: Parentesco pro lnea materna y
paterna.

2. Grado: Nmero de generaciones que separan a los parientes. Se cuenta

subiendo de uno a los parientes ascendentes en comn y luego se cuentan
descendiendo hasta el otro pariente.
El Registro Civil
Lleva cuenta y deja constancia autntica de cmo se crea, modifica o extingue el
estado civil, debido a que este ltimo es una institucin de orden pblico el estado
ha creado esta institucin en el ao 1884.
Actualmente se rige por la ley 4.808 que en su artculo 1 seala: Las inscripciones
de los nacimientos, matrimonios, defunciones y dems actos y contratos relativos al
estado civil de las personas, se han en el registro civil, por los funcionarios que
determine la ley.

Las partidas: constancia que los funcionarios deben hacer en los registros.
Los certificados: copias totales o parciales de la inscripcin de algn libro
respectivo
Inscripciones: no pueden ser alteradas ni modificadas sino, en virtud de
una sentencia judicial ejecutoriada o bien, por va administrativa para la
rectificacin de inscripciones que contengan omisiones o errores
manifiestos.
Las dos primeras corresponden a la prueba principal del estado civil, si es que faltan
stos, hay medios supletorios tales como: otros documentos autnticos referentes
al estado civil (ej. Testamento en que un padre declara que sus hijos son legtimos o
matrimoniales); declaracin de testigos presenciales no de odas- (ejemplo:
testigos del matrimonio o matrona que atendi a la madre en el parto); etc. Se
busca demostrar que una persona ha gozado de un estado civil a vista de todos y
sin protesta de nadie.

El Patrimonio
En las Personas Naturales
Es un conjunto de activos (bienes, crditos) y pasivos (deudas y obligaciones) de
una persona y que son susceptibles de valuacin pecuniaria.
Es un elemento/atributo de la personalidad, de tal manera, que si una persona no
tiene bienes, igual tendr un patrimonio, ya que en ltimo caso sern obligaciones.
Hay otros que dicen que el patrimonio es independiente de la personalidad,
considerndolo como una masa de bienes afecta a un determinado fin. Tal fin es la
existencia y razn de ser del patrimonio, es por esto que hay patrimonios sin titular
o personas con ms de un patrimonio o personas sin patrimonio.
En las Personas Jurdicas
La persona jurdica tiene un patrimonio propio e independiente del de sus
miembros, salvo que se exprese lo contrario.
En algunos casos, el patrimonio puede ser indispensable para la existencia de la
sociedad, como es el caso de las fundaciones que perecen por la destruccin de los
bienes destinados a su manutencin.

El Domicilio
En la Persona Natural
Es la residencia, acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en
ella. (Art. 59 C.C). A su vez, se divide en domicilio poltico y civil. De esta definicin
encontramos dos elementos: uno material que es la residencia y un elemento
psicolgico que es el nimo de permanencia.
Residencia: lugar donde habitualmente vive una persona, carece del elemento
psicolgico (a diferencia del domicilio asiento de derecho), es el asiento de
hecho.
La mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de quienes no
tienen domicilio civil en otra parte.
Habitacin: asiento ocasional y esencialmente transitorio de una persona.
El nico concepto relevante jurdicamente es el domicilio porqu? Por ejemplo,
porque fija el lugar para el ejercicio de ciertos derechos y la celebracin de actos; la

10

sucesin de bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio; es requisito de la

demanda; etc.

Presuncin Positiva
Presuncin Negativa
Art. 62:
Lugar de asiento o Art. 63: Se refiere al caso de un individuo que
donde se ejerce habitualmente no obstante de tener residencia en un lugar, no
su profesin u oficio se presume constituye domicilio civil por tener en otro
que es su domicilio civil o lugar su hogar domstico.
vecindad.
Art. 65:
Se refiere al hecho de que un
Art. 64: Se presume el nimo individuo tenga residencia por largo tiempo en
por el hecho de abrir una tienda, otro lugar, no muda su domicilio si en el
taller u otro establecimiento primero conserva su familia y el asiento
durable.
principal de sus negocios.
DOMICILIO
En las Personas Jurdicas
Domicilio Civil
ElDomicilio
domicilioPoltico
es el que seale en los estatutos, y si estos nada
dicen se entiende que
Corresponde a una parte
(Atiende
a
un
criterio
de
el domicilio es el asiento principal, el lugar donde se
encuentra
sede principal
de
determinada dellaterritorio.
El
extensin
geogrfica,
el tener varios domicilios y tambin
los negocios.
Pueden
puede
constituir
un
domicilio
art. 61 no determina divisiones
territorio del Estado)
especial.
administrativas territoriales:
Comunas, regiones,
provincioas. Hay que distinguir
entre sectores urbanos o
rurales de la comuna.

Domicilio Civil General

Es aquel que se aplica la
generalidad de los derechos
y obligaciones civiles.

Legal
Es aquel que la ley impone
a ciertas personas con
presindencia de su
voluntad.

Voluntario
Es el llamado domicilio real,
libre y voluntario o de
hecho que dice relacion con
la libertad constitucional de
la persona de fijar su
domicilio donde desee.

Ejemplos:
- Art. 72: quien vive bajo
patria potestad sigue el
domicilio paterno o
materno, y quien se haya
bajo tutela o curadura el de
su curador o tutor.

Domicilio Civil Especial

Es aquel que se refiere al
ejercicio de ciertos
derechos o ciertas
relaciones jurdicas.

Legal
Tiene relacion al domicilio
parroquial, municipal o
provincial, etc.

Convencional
Caso de domicilio especial
que fijan o acuerdan las
partes en un contrato para
actos judiciales y extra
judiciales a que este de
lugar.

- Art 73: Respecto de los

- Unilateral: Como el que
empleados domsticos se
fija el testador para el
les asigna el domicilio del
cumplimiento de alguna
patrn -empleador- siempre
disposicion testamentariaa,
que: preste un servicio de
etc.
Los
Derechos
de la resida
Personalidad
labores
domsticas,
Conceden
un empleador
poder a ylas personas para proteger la esencia de su personalidad y
en la casa del
sus
importantes
cualidades, son innatos, absolutos- Bilateral:
erga omnes-,
nouso
son
que ms
NO tenga
un DOMICILIO
Es de normal
GENERAL LEGAL
derivado
susceptibles
de valoracin
pecuniaria, son imprescriptibles ey irrenunciables.
estipulacin en todo tipo
de guarda o patria
de contratos que busquen
potestad.
determinar la competencia
relativa o territorial de los
tribunales.
- Los jueces deben residir
11
en el lugar donde ejercen
sus funciones.Se presume el
nimo, mientras no se
pruebe lo contrario.

Derecho a la vida y a la integridad corporal y psquica: quien tutela estos

derechos es el ordenamiento penal y tambin la constitucin en su art. 19 N
1 adems de protegerlo en el recurso de proteccin.
Respecto de los contratos onerosos que tengan la promesa o entrega de
un rgano o parte del cuerpo para efectuar un trasplante, son nulos y sin
ningn valor. Ahora, si son a ttulo gratuito si es vlido.
Derecho al honor: protegido constitucionalmente y tambin en el campo
penal por medio de la tipificacin de la injuria y la calumnia.
Derecho a la intimidad privada
Derecho a la propia imagen: no puede ser difundida sin consentimiento,
aunque hay una postura que niega este derecho y seala que solo ser
protegida en la medida que importe un perjuicio al honor de la persona o se
lesione otro derecho de la personalidad.
Derecho al nombre

Persona
Jurdica
De Derecho
Pblico

De Derecho
Privado

Con Fines de
Lucro

Sociedades
Comerciales

Sin Fines de
Lucro

Sociedades
Civiles

Corporaciones

Fundaciones
Sociedades de
1. LAS PERSONAS JURDICAS
Sociedades
Responsabilidad
Son
sujetos de derecho, es decir, titulares de derechos y obligaciones, son
Colectivas
Limitada
entidades colectivas que tienen una personalidad propia, independiente
de la
Especiales
o
personalidad individual de los seres que la componen. El cdigo civil la define
en su
Mixtas
art.
545 como una Encomandita
Persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
Annimas
obligaciones civiles, (ySSimple
de ser orepresentada
judicial y extrajudicialmente. Definicin
por
(Abiertas
o cerradas)
criticada
por la doctrina
pues dice que slo enumera atributos, es por esto que la
Acciones)
definen como Todo ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva y al
cual, como medio para la consecucin de stos, la ley le reconoce la capacidad de
goce y de ejercicio.
Hay muchas teoras sobre las personas jurdicas y su naturaleza jurdica, pero la que
recoge nuestro cdigo civil chileno es La teora de la Ficcin propuesta por Savigny,
aunque no en su totalidad. De esta teora se concluye:
A. El nacimiento y la extincin de las personas jurdicas depende de la voluntad o
autorizacin del Estado.
B. La propiedad, al igual que los derechos de otra naturaleza pertenecen a la
persona jurdica.
C. Tienen voluntad (Savigny lo negaba)
D. Tienen responsabilidad civil por los delitos o cuasidelitos civiles o criminales
cometidos por sus representantes. Es responsable la persona jurdica por los
daos que provoquen los delitos o cuasidelitos cometidos por sus representantes
se reconoce su responsabilidad civil extracontractual, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los que ejecuten el hecho. Pero no son capaces de
delito o cuasidelito penal aunque en doctrina se discute-. En materia
contractual responden de todas las obligaciones contradas en su nombre, por
sus representantes si estos han obrado dentro de los lmites de su mandato, esto
porque la ley le ha conferido la capacidad de contratar por tanto es justo que
respondan del incumplimiento de sus contratos y de los daos y perjuicios que
ocasionen a raz de esto. Asimismo, las personas jurdicas pueden ser vctimas
de delitos y cuasidelitos civiles y penales.
2. PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO

12

Son aquellas destinadas a satisfacer necesidades pblicas y cuya creacin

corresponde a la constitucin o a las leyes. Puede ser establecimientos pblicos
nacionales, regionales o locales. Estas entidades se rigen por sus propias leyes y
reglamentos especiales.
3. PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO
Son aquellas destinadas a la realizacin de un fin o inters en comn para las
personas que los constituyen. Pueden ser con fines de lucro o sin fines de lucro.
3.1

PERSONAS JURDICAS CON FINES DE LUCRO

Persiguen una ganancia pecuniaria o material que aumente la fortuna
de los socios, cuando busca repartir las utilidades entre sus miembros.
Estas personas jurdicas pueden ser:
Civiles: Es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan.
Comerciales: Estn reguladas en el cdigo de comercio y en
algunas leyes sectoriales. Realizan actos de comercio que se
encuentran en el art. 3 del cdigo de comercio.

3.2

PERSONAS JURDICAS SIN FINES DE LUCRO

No reparten las utilidades obtenidas de su actividad entre los
miembros. Pueden ser:
Corporaciones: son colectividades de personas asociadas para
conseguir un fin no lucrativo y comn, que incluso puede ser de
ayuda a sus miembros, con medios propios y dotados de
personalidad jurdica. El patrimonio es suministrado por los
miembros. La voluntad corresponde a los miembros.
Fundaciones: Son establecimientos y obras creadas por una persona
habindoseles dotado de un patrimonio suministrado por el
fundador- destinado a cumplir un objeto no lucrativo y
conformndose en su accin a un estatuto establecido en el acta de
constitucin. La voluntad corresponde a la del fundador.
Personas Jurdicas Mixtas o Especiales: Pueden ser de dos tipos
Corporaciones de tipo fundacional: Tienen la base de
una corporacin pero persiguen un fin ms elevado y
trascendente como una fundacin. Acumulan con el
tiempo
un
patrimonio
significativo.
Ejemplo:
Universidad Austral de Chile.
Fundaciones de tipo corporativo: En su estructura
constituyen una fundacin pero el gobierno y
administracin reside en un cuerpo electivo y adems
beneficia a los destinatarios que con sus expensas
contribuyen a conseguir esta ventaja. Ejemplo:
Universidad tcnica Federico Santa Mara.

Corporaciones
Acto
Un acto jurdico plurilateral, unilateral
jurdico completo o asociativo, que contenga la
que le declaracin comn de voluntad de sus
da
miembros de formar un todo colectivo
origen
y ser un miembro subordinado. Debe
cumplir con todos los requisitos de
existencia y validez de los actos
jurdicos y los dems que le exige la
ley.
Este acto no crea la persona
jurdica sino slo la asociacin.
Constit
ucin y
concesi
n
de
person
alidad
jurdica

Pueden constituirse por instrumento

privado reducido a escritura pblica.
Instrumento que debe firmarse por
todos
los
constituyentes,
individualizados con su Rol nico
tributario y debe tener el acta de
constitucin escritura pblica- y los
estatutos por los que se regir.
La concesin de la personalidad

13

Fundaciones
Es creada por la voluntad de
una o ms personas mediante
un acto jurdico unilateral de
fundacin o acto fundacional,
que es un acto jurdico unilateral
que va unido a un acto de
dotacin por el cual el fundador
asigna un patrimonio a este
ente, este acto tambin es
unilateral. Este acto puede ser
entre vivos o testamentario.
Se constituye por escritura
pblica o al menos una escritura
privada protocolizada y si tienen
bienes races tambin se debe
hacer una escritura pblica.
La concesin de personalidad
jurdica se rige por las mismas
normas que las sealadas para
las corporaciones.

jurdica a las corporaciones se efecta

por la ley o por decreto del presidente Este acto jurdico fundacional
de la repblica, este ltimo encargado puede revocarse por el fundador
de aprobar los estatutos de la pero slo antes de que se haya
corporacin.
Esta
solicitud
al concedido
la
personalidad
presidente se hace por medio del jurdica a la fundacin, y si este
ministerio de justicia o del secretario acto est en una disposicin
regional
ministerial
de
justicia testamentaria
debe
ser
respectivo. Si el presidente deniega la revocado el testamento para
concesin se entiende que no ha que
se
revoque
el
acto
existido jams como persona jurdica, fundacional.
pero subsiste la asociacin (por tanto,
los actos colectivos obligan a todos y
cada
uno
de
los
miembros
solidariamente).
Modific El decreto que concede la personalidad Las fundaciones no pueden
acin
o el que aprueba reformas a sus modificarse porque se podra
de los estatutos debe publicarse en el Diario afectar la voluntad del fundador,
estatut Oficial y desde ah produce efectos.
salvo que el fundador en el
os
estatuto lo prevea.
Extinci
Los miembros no pueden decidir sobre Se aplican las normas de
n
de su
extincin.
Sin
embargo,
los disolucin de las corporaciones.
la
asociados pueden tener la iniciativa de Tambin el estado las puede
person disolver el ente. El estado es quien da disolver o por iniciativa los
a
la personalidad jurdica y debe ser administradores de la fundacin.
jurdica quien la disuelva Cundo? Cuando Hay una causal de extincin
comprometa la seguridad o intereses propia: Las fundaciones perecen
del estado; no corresponda al objeto de por la destruccin de los bienes
su institucin; cuando es contraria a destinados a su manutencin.
las leyes, al orden pblico o las buenas (Importancia del Patrimonio).
costumbres, o infrinja gravemente su
estatuto. Ahora, si hay un error de
hecho se puede dejar sin efecto esta
medida.
DESTINO DE LOS BIENES DE LAS CORPORACIONES Y FUNDACIONES EXTINGUIDAS:
Se dispondr de sus propiedades en la forma que para este caso hubieren
prescrito en sus estatutos. Si los estatutos hubieren establecido el destino que debe
drsele a los bienes, deber estarse a este destino y el Presidente no podr
intervenir a esta materia. El consejo de defensa del estado no admite la posibilidad
de que los bienes se distribuyan entre los asociados.
Si los estatutos nada hubieren dicho al respecto, los bienes pasan a ser
propiedad del estado con la obligacin de no emplearlos en objetos distintos a los
que la persona jurdica tena como fin.

14

DERECHO DE FAMILIA
1. Concepto de familia.
Etimolgicamente procede de la voz famulia por derivacin de famulus, que a su
vez deriva del vasco famel, que significa siervo, y ms remotamente del sanscrito
vama, hogar o habitacin, significando por consiguiente el conjunto de personas y
esclavos que moraban con el seor de la casa.
Familia: conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio
o parentesco a las que la ley atribuye algn efecto jurdico. (Jos Castn Tobeas)
Familia: Conjunto de personas unidas por el vinculo de matrimonio, del
parentesco o de la adopcin (Somarriva)
2. Falta de una definicin legal.
No existe en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el del Art.
815 CC, para fines muy limitados (uso y habitacin).
Art. 815.CC: El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del
usuario o del habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su
familia.
La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de
la constitucin, como, los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o
el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la
familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o
usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos.
Despus de la ley 19.335 que introdujo la institucin de los bienes familiares
en cuya virtud puede pasar a tener ese carcter el inmueble de propiedad de
ambos cnyuges o de alguno de ellos que sirva de residencia principal de la familia
y los bienes que guarnecen al hogar.
3. Concepto constitucional de familia.
Art. 1 inc. 2 CPR. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
Y agrega que es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar
proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de esta
Alcance de esta afirmacin:
A) Comprende tanto a la familia matrimonial como a la no matrimonial (Gonzalo
Figueroa, Carlos Pea):
a) Los tratados internacionales sobre derechos humanos establecen la
igualdad de todos los hijos. La ley tambin (Art. 33 CC).
b) El Art. 1 LMC establece que el matrimonio es la base principal de la
familia.
B) Slo se refiere a la familia basada en el matrimonio (Corral, Rosende):
a) La CPR no lo precis porque es algo obvio: dice que el constituyente se
quiso referir al modelo paradigmtico, tradicional y clsico de familia, que
no es otro que el de la familia legitima o matrimonial.
b) La conciencia de que se trataba de una realidad obvia y que se daba por
supuesta, explica el silencio de la Comisin Constituyente.
c) Los textos internacionales no hablan de la familia como una realidad
abierta y descriptiva. Coinciden con el texto constitucional en que la
familia es una institucin fundamental y fundada en la misma naturaleza
humana e ntimamente relacionada con el derecho a contraer matrimonio.
d) Es absurdo pensar que el Estado deba propender al fortalecimiento de las
uniones de hecho.
4. La familia no constituye persona jurdica.
El Derecho Civil Moderno se estructura sobre la base de la persona individual
y no de la familia. No se le atribuyen a ella derechos y obligaciones, sino a sus
miembros.
Pero no puede desconocerse que la familia es algo ms que un conjunto de
relaciones individuales entre los miembros que la constituyen, y por ello no puede
ser regida por criterios de inters individual ni de autonoma de la voluntad.
5. Derecho de Familia.
Derechos de familia (sentido subjetivo): facultades o poderes que nacen de
aquellas relaciones que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los
miembros con los dems para el cumplimiento de los fines superiores de la entidad
familiar.

15

Derecho de Familia (sentido objetivo): conjunto de normas y preceptos que

regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la familia
entre s y respecto de terceros.
6. Caractersticas del Derecho de Familia.
a) El derecho de familia es de contenido eminentemente tico. Por ello
encontramos preceptos sin sancin o con sancin atenuada, obligaciones
incoercibles. Ej. Norma del C.C (art. 133) que establece el derecho y el deber
de cada cnyuge de vivir en el hogar comn, fcil es entender que si una
mujer casada, quiere dejar el hogar comn, no se le va a poder obligar a que
permanezca en l. Por su naturaleza no es posible obtener un cumplimiento
forzado de esta obligacin, quedando su cumplimiento entregado al sentido
tico del cnyuge.
b) Todo el Derecho de Familia es disciplina de condiciones personales o estados
que son inherentes a la persona y se imponen como derechos absolutos,
respecto de todos. De estos estados pueden surgir relaciones econmicas
patrimoniales. Estos derechos econmicos patrimoniales son consecuencia de
dichos estados y por lo mismo inseparable de ellos.
c) En el Derecho de Familia hay un claro predominio del inters social sobre el
individual. El inters individual es sustituido por un inters superior, que es el
de la familia.
Consecuencias:
1) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden pblico y
como tales imperativas, inderogables. Es la ley nicamente, y no la
voluntad de las partes, la que regula el contenido, extensin y eficacia de
las relaciones familiares.
2) El principio de la autonoma de la voluntad no juega en el Derecho de
Familia.
3) En derecho de familia existen relaciones de superioridad y recprocamente
dependencia llamados derechos de potestad. Ej. Instituciones como la
autoridad paterna o la de la patria potestad. Y adems en la sociedad
conyugal el marido administra no slo los bienes sociales sino que
tambin los de su mujer.
4) Los dems derechos familiares son recprocos. Ej. Obligacin de los
conyuges de guardarse fe, de socorrerse y de ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida, de respetarse y protegerse.
5) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y
deberes. Ej. La patria potestad confiere al padre o madre una serie de
derechos que tambin son deberes.
6) Los derechos de familia son en s y por regla general, inalienables,
intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles.
7) Los actos de Derecho de Familia no estn sujetos a modalidades.
8) La mayor parte de estos actos son solemnes. Ej. El matrimonio, el
reconocimiento de un hijo.
d) Principios que informan el Derecho de Familia en el CC. Evolucin. Las bases
fundamentales del derecho de familia a la fecha de la dictacin del CC. Eran
las siguientes:
1) Matrimonio religioso e indisoluble:
- El cdigo civil original reconoci como nico matrimonio valido el
religioso, entregando a la Iglesia Catlica todo lo relacionado con su
celebracin, solemnidades, impedimentos y jurisdiccin para conocer de
su nulidad. Don Andrs no se olvido de los No Catlicos, su matrimonio
tambin deba celebrarse ante un sacerdote catlico que actuaba como
ministro de fe y ante dos testigos, en estos matrimonios no se cumple
con ninguno de los ritos o solemnidades del matrimonio catlico.
- Con la Ley de Matrimonio Civil de 1884 se produce la secularizacin
(proceso que experimentan las sociedades a partir del momento en que la religin y sus instituciones
pierden influencia sobre ellas) del matrimonio.
- 27 de julio de 1865 se promulgo una la ley que interpretando el art. 5 de
la CPR de 1833, declaraba que los que no profesaban la religin catlica
se les permite practicar sus propios cultos dentro de edificios de
propiedad particular. El 13 de octubre de 1875 se dicto la Ley Orgnica de
Tribunales que suprime el fuero eclesistico.
- El ltimo hito en la materia est en la LMC (19.947), que en su art. 20
dice los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de
personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos
que el matrimonio civil, siempre que se cumplan con los requisitos
contemplados en la ley.

16

2)
-

3)
4)
5)
-

En cuanto al principio de indisolubilidad se mantuvo hasta la entrada en

vigencia de la nueva ley de Matrimonio Civil (2004)
Incapacidad relativa de la mujer casada:
En el CC de Don Andrs la mujer casada era relativamente incapaz, no
por ser mujer ni estar casada, sino por encontrarse casada bajo rgimen
de sociedad conyugal.
El Decreto Ley n 328 de ao 1925, posteriormente modificado por la ley
N| 5.521, de 19 de diciembre de 1934, establece en Chile la institucin de
los Bienes Reservados de la Mujer Casada, que le dio plena capacidad
para administrar lo que adquiere con su trabajo separado del de su
marido.
Esta situacin de incapacidad relativa se mantuvo hasta que entr en
vigencia la Ley 18.802.
Administracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal:
Actualmente se mantiene, pero atenuado por varias leyes, relativas al
patrimonio reservado de la mujer casada y a las limitaciones a las
facultades con que el marido administra los bienes sociales.
Patria potestad exclusiva y con poderes absolutos del padre de familia:
Don Andrs limita la patria potestad solamente a los bienes y quita a la
mujer toda injerencia en esta materia.
A partir de la Ley 19.585, la patria potestad corresponde al padre, la
madre o ambos conjuntamente.
Filiacin matrimonial fuertemente favorecida:
En un principio no se permita la investigacin de la filiacin no
matrimonial, y los hijos legtimos excluan a los naturales en el primer
orden de sucesin abintestato. La Ley 19.585 termina con toda
discriminacin entre los hijos. Todos ellos, provengan de filiacin
matrimonial o no matrimonial, gozan de los mismos derechos.

7. Parentesco.
Parentesco: relacin de familia que existe entre dos personas.
Puede ser de dos clases:
a) Por consanguinidad llamado tambin natural: Art. 28 CC. Parentesco por
consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una
de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
b) Por afinidad o legal: Art. 31 inc. 1 CC. Parentesco por afinidad es el que
existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos
de su marido o mujer. Dos reglas:
1) Los cnyuges no son parientes entre s.
2) El parentesco por afinidad subsiste an despus de la muerte de uno de
los cnyuges.
Lnea y grado de parentesco.
Lnea: serie de parientes que descienden unos de otros (lnea recta) o de un
tronco comn (lnea colateral) (Art. 27 inc. 2 CC). Ej. Abuelo, padre e hijo estn en
lnea recta. Los hermanos estn en lnea colateral.
Grado: distancia que existe entre dos parientes. En el parentesco en lnea
recta se cuenta por el nmero de generaciones. En el parentesco colateral, se sube
hasta el tronco comn, y se baja al pariente cuyo grado se quiere conocer (Art. 27
inc. 1 CC).
La lnea y el grado en el parentesco por afinidad se califican por la lnea y
grado del marido o mujer con su consanguneo (Art. 31 inc. 2 CC).
CAPTULO I. DEL MATRIMONIO.
1. Definicin.
Art. 102 CC. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
Elementos:
a) El matrimonio es un contrato: hay diversas teoras para explicar la naturaleza
jurdica del matrimonio:
1) Es un contrato, pues el acuerdo de voluntades crea la relacin jurdica,
aunque es un contrato sui generis.
- Crtica: las normas que limitan la autonoma de la voluntad
demuestran la diferencia entre el contrato y el matrimonio. Esta tesis

17

no explica algunas caractersticas propias del matrimonio, como su

perpetuidad e indisolubilidad.
2) Es un acto del Estado, que a travs del oficial civil une a las partes en
matrimonio. La voluntad de las partes slo es un presupuesto necesario.
En nuestra legislacin se aprecia que la funcin del oficial del Registro
Civil es mucho mayor a la de un simple ministro de fe, es l quien tiene la
responsabilidad de verificar por los medios que la ley seala que las
partes cumplan los requisitos legales. Es l quien los une.
3) El matrimonio es una institucin. El acuerdo de voluntades es slo el acto
de fundacin que le da origen. Una vez constituida, cobra existencia
propia y su estatuto, fijado por la ley civil, no puede ser alterado por la
voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado. Es ste, a travs del oficial
del registro civil, el que une a los contrayentes, lo que no contradice la
idea de matrimonio institucin.
b) Es un contrato solemne: Sus principales solemnidades son la presencia de un
oficial civil y de dos testigos hbiles.
c) Que celebran un hombre y una mujer: es de la esencia del matrimonio la
diferencia de sexo. Los que se unen son UN hombre y UNA mujer, singular por
lo tanto se descarta la poligamia y la poliandria.
d) Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra
actual descarta la idea de cualquier modalidad suspensiva; las expresiones
indisolublemente y por toda la vida no corresponden a la realidad actual
del matrimonio desde que la ley 19.947 introdujo el divorcio vincular.
e) Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es
importante, pues la finalidad no es slo procrear ya que si fuera as no se
aceptara el matrimonio de ancianos, de personas enfermas o el matrimonio
en articulo de muerte.
Requisitos del matrimonio: Debemos distinguir entre requisitos de existencia
y de valides.
2. Requisitos de existencia del matrimonio.
a) Diversidad de sexo de los contrayentes.
b) Consentimiento.
c) Presencia del oficial del Registro Civil.
- La falta de uno de estos requisitos produce INEXISTENCIA.
Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad, porque si el
matrimonio es nulo, puede ser putativo y producir los mismos efectos civiles que el
valido.
Nuestra Corte Suprema ha hecho la distincin entre matrimonio nulo e
inexistente, afirmando que el primero tiene una existencia imperfecta, en cambio
inexistente es slo una apariencia de matrimonio.
3. Matrimonio por poder.
El cdigo civil admite que el consentimiento pueda manifestarse a travs de
mandatarios as lo establece el Art. 103 CC. El matrimonio podr celebrarse por
mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse
por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los
contrayentes y del mandatario.
En consecuencia, el mandato debe ser especial, solemne (se otorga por
escritura pblica) y determinado (debe indicar el nombre, apellido profesin y
domicilio del contrayente y del mandatario).
4. Requisitos de validez del matrimonio. Son: consentimiento libre y
espontaneo; capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos
dirimentes, y cumplimiento de las formalidades legales.
A. Consentimiento libre y espontneo: Art. 8 LMC. Falta el consentimiento
libre y espontneo en los siguientes casos:
1) Error:
1. Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro
contrayente;
2. Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que,
atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada
como determinante para otorgar el consentimiento, y ej. Una persona
impotente o estril.
2) Fuerza:

18

3. Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del

Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa,
que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
Para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser grave, injusta y determinante.
Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir
una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad,
sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a
una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza
aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.

i)

ii)

B. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes:

1) Impedimentos dirimentes: obstan a la celebracin del matrimonio, su
omisin acarrea la nulidad del matrimonio.
Absolutos: obstan al matrimonio con cualquier persona. Art. 5 LMC.
No podrn contraer matrimonio:
a. 1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no
disuelto;
La sancin civil es la nulidad; penalmente tipifica el delito de bigamia
(Art. 382 CP).
Si el primer matrimonio fue anulado, esa nulidad produce efecto
cuando la sentencia est ejecutoriada. Si el nuevo matrimonio se
celebra antes de eso, se incurre en el vicio, pero si la sentencia queda
ejecutoriada despus, se valida retroactivamente, siempre que el
primer matrimonio no haya sido putativo.
b. 2. Los menores de diecisis aos;
Si se incumple, la sancin ser la nulidad, la que slo pueden alegar
cualquiera de los cnyuges o alguno de sus ascendientes, pero
alcanzados los 16 aos por parte de ambos cnyuges la accin de
nulidad se radica nicamente en el o los que hubieren contrado
matrimonio sin tener esa edad.
c. 3. Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un
trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada,
sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio;
d. 4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para
comprender y comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio, y
e. 5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por
cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de
lenguaje de seas.
Relativos: slo impiden el matrimonio con determinadas personas.
a. Art. 6 LMC. No podrn contraer matrimonio entre s los
ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni
los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se
establecen por las leyes especiales que la regulan.
- De acuerdo a los Arts. 27 Ley 7.613 y 18 Ley 18.703 sobre
Adopcin, es nulo el matrimonio entre el adoptante y el
adoptado, o entre el adoptado y el viudo o viuda del
adoptante.
b. Art. 7 LMC. El cnyuge sobreviviente no podr contraer
matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien
hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese
delito.
La actual ley elimina el impedimento de contraer matrimonio el que haya
cometido adulterio con su participe en esa infraccin, durante el plazo de
5 aos contados desde la sentencia que as lo establezca.

19

i)

2) Impedimentos impedientes o prohibiciones: son ciertas limitaciones que la

ley establece para la celebracin del matrimonio, cuyo incumplimiento
produce diversa sanciones que en ningn caso consisten en la nulidad del
matrimonio.
Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio:
Art. 105 primera parte CC. No podr procederse a la celebracin del
matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo
consentimiento sea necesario
Art. 106 CC. Los que hayan cumplido dieciocho aos no estarn
obligados a obtener el consentimiento de persona alguna.
a. Personas que deben prestar el consentimiento. Debemos distinguir
entre hijos con filiacin determinada e hijos de filiacin
indeterminada.
1. Hijos con filiacin determinada:
i. Padres; si falta uno, el otro (Art. 107 CC).
ii. A falta de ambos padres, el(los) ascendiente(s) de grado ms
prximo. Si hay igualdad de votos, prefiere el favorable al
matrimonio (Art. 107 CC).
iii. A falta de todos ellos, el curador general.
iv. A falta del curador, el oficial del Registro Civil que deba
intervenir en la celebracin.
Cundo faltan los padres o ascendientes? (Arts. 109 y 110 CC)
- Por fallecimiento.
- Por demencia.
- Por ausencia del territorio de la Repblica.
- Por ignorarse el lugar de su residencia.
- Por haberse determinado judicialmente la filiacin contra su oposicin.
- Por estar privados de la patria potestad por sentencia judicial.
- Por estar inhabilitados para intervenir en la educacin de los hijos por mala
conducta.

2. Hijos con filiacin no determinada:

i. Curador general.
ii. A falta de ste, el oficial del Registro Civil.
3. Hijo menor sujeto a adopcin:
Ley 7.613: esta ley se encuentra derogada, sin embargo las
personas que al 27 de octubre de 1999 tenan la calidad de
adoptados, se regirn por esta ley.
i.
Requieren de la autorizacin del adoptante.
ii.
Si falta, de acuerdo a las reglas generales (filiacin
determinada o no determinada).
- Si el adoptado se casa sin la autorizacin de su adoptante, la
sancin seria la perdida de la mitad de la cuota que le
corresponde en la sucesin abintestato del adoptante.
Ley 18.703:
i.
Adopcin plena: reglas generales (el adoptado es hijo).
- La sancin por la falta de consentimiento del adoptante sern
las mismas que se le aplican a los hijos.
ii.
Adopcin simple: el adoptante tiene derecho de consentir.
- La falta de consentimiento del adoptante no es sancionada.
Ley 19.620: reglas generales (el adoptado es hijo).
b. Momento y forma de otorgar el consentimiento.
Puede ser escrito (acompaado a la manifestacin) u oral. Debe ser
especial y determinado, es decir, debe indicar la persona con la cual
se va a contraer matrimonio. Se puede dar por mandatario y el
mandato debe ser especial, y otorgarse a lo menos por escrito para
que quede constancia.
c. Disenso: Cuando el consentimiento lo deben prestar:
1) Padre, madre o ascendientes: no necesitan justificar su disenso.
En estos casos no se podr proceder al matrimonio del menor.
(Art. 112 inc. 1 CC).
2) Curador u oficial del Registro Civil: si lo niega debe expresar
causa, y en tal caso el menor tendr derecho a pedir que el
disenso sea calificado por el juez competente. (Art. 112 inc. 2
CC).

20

Art. 113 CC. Las razones que justifican el disenso no podrn ser
otras que stas:
1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el
sealado en el artculo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas
en el ttulo De las segundas nupcias, en su caso;
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la
licencia, o de la prole;
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez
habitual, de la persona con quien el menor desea casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca
pena aflictiva;
6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el
competente desempeo de las obligaciones del matrimonio.
d. Sanciones por la omisin del consentimiento. Debemos aclarar que
la sancin no es la nulidad, por el hecho de encontrarnos frente al
incumplimiento de un impedimento impediente.
1) Cuando el consentimiento deba prestarlo un ascendiente, el
menor puede ser desheredado, no slo por el ascendiente cuyo
consentimiento se omiti, sino por todos los dems ascendientes
(Art. 114 1 parte CC).
2) El menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la
sucesin intestada de los mismos ascendientes (Art. 114 2 parte
CC).
3) El ascendiente cuyo consentimiento se omiti puede revocar las
donaciones hechas al menor antes del matrimonio (Art. 115 inc.
1 CC).
e. El oficial del Registro Civil que autoriza un matrimonio de un menor
sin exigir la autorizacin est sujeto a sanciones penales (Art. 388
CP).
Sufrir las penas de relegacin menor en su grado medio y multa de
6 a 10 UTRM, igual multa se aplicara al ministro de culto que
autorice un matrimonio prohibido por la ley.
ii)

Impedimento de guardas.
Art. 116 CC. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho
aos, no ser lcito al tutor o curador que haya administrado o
administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la
administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del
defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador
para el matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar
al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de
toda remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las
otras penas que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es
autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento
fuere necesario para contraerlo.
El fundamento de esta inhabilidad es impedir que el
guardador o sus parientes cercanos contraigan matrimonio con el
pupilo o pupila, para encubrir una administracin dolosa.
La sancin para el incumplimiento del impedimento de guardas
ser: El tutor o curados pierde toda remuneracin que por su
cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las
leyes les impongan. Y para el oficial del registro civil que
autorice el matrimonio sin percatarse del cumplimiento de este
impedimento, incurre en responsabilidad penal (relegacin
menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales).

iii)

Impedimento de segundas nupcias.

Art. 124 CC. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse,
deber proceder al
inventario solemne de los bienes que est
administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge
difunto o con cualquiera otro ttulo.

21

Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador

especial.
Sancin.
Art. 127 CC. El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su
matrimonio por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo
oportuno el inventario prevenido en el artculo 124, perder el derecho
de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos
bienes ha administrado.
Tambin hay sanciones penales para el que obtiene que el oficial del
Registro Civil autorice el matrimonio (Art. 384 CP Reclusin menor en
su grado mnimo. Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidacin, la
pena ser reclusin menor en sus grados medio a mximo) y tambin
para el oficial que lo autorice sin respetar el impedimento (Art. 388 CP
relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales).
iv)

Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha

disuelto o declarado nulo.
Art. 128 CC. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado
nulo, la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias
antes del parto, o (no habiendo seales de preez) antes de cumplirse
los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin
de nulidad.
Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan
precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los
cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la
mujer.
Art. 129 CC. El oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el
matrimonio de la mujer sin que por parte de sta se justifique no estar
comprendida en el impedimento del artculo precedente.
Sancin a la omisin de este impedimento.
Art. 130 inc. 2 CC. Sern obligados solidariamente a la
indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a
terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que
antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su
nuevo marido.
Adems de las sanciones penales tanto para la mujer como para
el oficial que autoriza el matrimonio. (Art. 384 CP Reclusin
menor en su grado mnimo. Si lo hiciere intervenir con violencia
o intimidacin, la pena ser reclusin menor en sus grados
medio a mximo) y tambin para el oficial que lo autorice sin
respetar el impedimento (Art. 388 CP relegacin menor en su
grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales).
C. Formalidades legales del matrimonio: hay que distinguir entre matrimonio
celebrado en chile y celebrado en el extranjero.
1) Matrimonio celebrado en Chile: Son:
i) Formalidades previas:
a. Manifestacin (Art. 9 LMC):
Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del
Registro Civil su intencin de contraer matrimonio ante l. Puede ser
por escrito, oralmente o por lenguaje de seas. Puede hacerse ante
cualquier oficial. Si la manifestacin no fuere escrita, el oficial del
registro civil levantara acta completa de ella, la que ser firmada por
l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y autorizada
por dos testigos.
b. Informacin sobre finalidades del matrimonio (Art. 10 LMC):
El oficial debe proporcionarles informacin suficiente acerca de las
finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que
produce y de los distintos regmenes patrimoniales. Tambin debe
prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea
libre y espontneo, y comunicarles la existencia de cursos de
preparacin.
c. Cursos de preparacin (Art. 11 LMC):
Persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento
matrimonial, y tienen por objeto especialmente que los contrayentes
conozcan los derechos y deberes que impone el vnculo y tomen
conciencia de las responsabilidades que asumen. Los contrayentes

22

pueden eximirse de ellos de comn acuerdo, si declaran que

conocen suficientemente esos derechos y deberes.
Los cursos pueden ser dictados por el servicio de registro civil,
entidades religiosas con personalidad jurdica de derecho pblico,
por instituciones de educacin pblicas o privadas reconocidas por
el Estado o por personas jurdicas sin fines de lucro cuyos estatutos
comprendan la realizacin de actividades de promocin y apoyo
familiar.

d. Informacin de testigos (Art. 14 LMC):

Se puede definir como la comprobacin, mediante dos testigos, del
hecho que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni
prohibiciones para contraer matrimonio.
Situacin especial de las personas pertenecientes a una etnia
indgena (Art. 13 LMC): pueden solicitar que la manifestacin, la
informacin para el matrimonio y la celebracin del mismo se
realicen en su lengua materna. En este caso, as como en el que
alguno o ambos contrayentes no conozcan el idioma castellano o
sean sordomudos, las gestiones se harn por medio de un
intrprete. En el acta se dejara constancia del nombre, apellido y
domicilio del intrprete, o de quien conozca el lenguaje de seas.
Los matrimonios en artculo de muerte no requieren de los trmites
previos (Arts. 10 y 17 inc. final CC).
ii)

Formalidades coetneas:
Art. 15 LMC. Inmediatamente despus de rendida la informacin y
dentro de los noventa das siguientes, deber procederse a la
celebracin del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el
matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las formalidades
prescritas en los artculos precedentes.
a. Celebracin ante oficial del Registro Civil:
Art. 17 inc. 1 LMC. El matrimonio se celebrar ante el Oficial del
Registro Civil que intervino en la realizacin de las diligencias de
manifestacin e informacin.
En consecuencia, todo oficial civil es competente para la celebracin
del matrimonio.
Lugar (Art. 17 inc. 2 LMC):
1. En el local de la oficina del oficial.
2. En el lugar que sealen los contrayentes, siempre que est
ubicado dentro de su territorio jurisdiccional.
b. Presencia de testigos:
Art. 17 inc. 2 LMC. La celebracin tendr lugar ante dos testigos,
parientes o extraos,.
Los testigos deben ser hbiles.
Art. 16 LMC. No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en
la celebracin del matrimonio:
1. Los menores de 18 aos;
2. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3. Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4. Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena
aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos, y
5. Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.

iii) Acto de celebracin del matrimonio:

Art. 18 LMC. En el da de la celebracin y delante de los contrayentes
y testigos, el Oficial del Registro Civil dar lectura a la informacin
mencionada en el artculo 14 (informacin de testigos) y reiterar la

23

prevencin indicada en el artculo 10, inciso segundo (necesidad de que

el consentimiento sea libre y espontaneo).
A continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil
referidas a los deberes conyugales). Preguntar a los contrayentes si
consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y, con la
respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley.
iv) Formalidades posteriores:
Art. 19 inc. 1 LMC. El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo
lo obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los
cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer la
inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el
reglamento.
Agrega el art. 19 que si se trata de matrimonio en artculo de muerte,
se especificara en el acta el cnyuge afectado y el peligro que le
amenaza.
Los vicios en el acta o en la inscripcin del matrimonio no producen la
nulidad del mismo.
En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no
matrimoniales, y pactar separacin de bienes o participacin en los
gananciales.
Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho pblico:
para que produzca efectos civiles debe cumplir con los siguientes
requisitos (Art. 20 LMC):
a. Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad
jurdica de derecho pblico.
b. Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga
facultades para ello.
c. Debe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio
y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su
validez.
d. El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se
haya celebrado, y debe cumplir las exigencias del Art. 40 bis de la
Ley de Registro Civil. Ej. Sealar el decreto que concede
personalidad jurdica de derecho pblico a la entidad religiosa.
e. El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier
oficial del Registro Civil dentro de 8 das para su inscripcin. El plazo
corre desde la celebracin del matrimonio religioso.
1. Quienes deben presentar el acta son los propios contrayentes, en
forma personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios.
2. El plazo es de 8 das corridos. Es un plazo de caducidad; si no se
inscribe, el matrimonio no produce efecto civil alguno, es
inexistente.
3. El plazo es para presentar el acta y para inscribir el matrimonio.
f. Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el consentimiento
prestado ante el ministro del culto (slo se ratifica lo que ya existe,
por lo tanto la fecha del matrimonio es la del religioso, pues ah se
prest el consentimiento).
Requisitos de la inscripcin (Art. 40 ter inc. Final de la Ley de Registro Civil):
1. Debe contener el acta de la entidad religiosa.
2. Debe sealar el documento que acredita la personera del
ministro.
3. Debe constar que los contrayentes ratificaron el consentimiento.
4. Firma de los requirentes y del oficial.
Slo puede negarse la inscripcin si resulta evidente que el
matrimonio no cumpla con alguno de los requisitos exigidos por la
ley.
2) Matrimonio celebrado en el extranjero (Art. 80 LMC):
Requisitos de forma: estn referidos a las solemnidades externas. Se
rigen por la ley del pas en que se celebra el matrimonio.
ii)
Requisitos de fondo: (capacidad y consentimiento) tambin se rigen
por ley del lugar de celebracin del matrimonio, con 2 excepciones:
i)

24

a. Deben respetarse los impedimentos dirimentes; de lo contrario,

puede declararse nulo el matrimonio en Chile.
b. No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo
consentimiento libre y espontneo.
iii)
Efectos del matrimonio celebrado en el extranjero: son los mismos que
si se hubiera celebrado en Chile, siempre que se trate de un hombre y una mujer. El
cnyuge domiciliado en Chile puede exigir alimentos del otro ante los tribunales
chilenos, conforme a la ley chilena, como del mismo modo puede hacerlo el
cnyuge residente en el extranjero respecto del cnyuge domiciliado en Chile (Art.
82 LMC). Adems, hay que tener presente la regla del Art. 135 inc. 2 CC, relativa al
rgimen matrimonial.
5. Separacin de los cnyuges. Se distingue entre separacin de hecho y
separacin judicial.
a) Separacin de hecho: la LMC trata la separacin de hecho, buscando regular
las consecuencias que de ella derivan: relaciones de los cnyuges entre s y
con los hijos, cuidado de estos ltimos; derecho-deber del padre o madre que
vive separado de los hijos de mantener con ellos una relacin directa y
regular; alimentos para los hijos y para el cnyuge ms dbil; administracin
de los bienes sociales y de la mujer cuando est casada bajo sociedad
conyugal.
i)

1) Forma de regular las consecuencias de la separacin:

Regulacin de comn acuerdo:
Art. 21 LMC. Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de
comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los
alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de
bienes del matrimonio.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a
lo menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a
la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los
padres que no los tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos
conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables.
Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la
convivencia (Art. 22 LMC):
a. Debe constar por escrito en alguno de los siguientes instrumentos:
1. Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario.
2. Acta extendida ante un oficial del Registro Civil.
3. Transaccin aprobada judicialmente.
b. Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripcin o
anotacin en un registro, la fecha del cese es aquella en que se
cumpla tal formalidad.

ii)

Regulacin judicial:
A falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges puede pedir la
regulacin judicial. Puede pedirse en el juicio iniciado respecto de
cualquiera de las materias sealadas en el Art. 21 LMC (Art. 23 LMC).
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su
procedimiento.
Aqu la fecha cierta del cese de la convivencia se produce con la
notificacin de la demanda (Art. 25 inc. 1 LMC).
2) Resumen sobre los casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia:
i)
Cuando el acuerdo de los cnyuges consta por escrito, por los
instrumentos del Art. 22 LMC.
ii)
Cuando a falta de acuerdo, se demanda judicialmente (notificacin de
la demanda).
iii)
Cuando, habiendo uno de los cnyuges expresado su voluntad de poner
fin a la convivencia, se notifique al otro cnyuge.
b) Separacin judicial.
1) Causales de separacin judicial:
i) Por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro. Siempre que
constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en comn (Art. 26 LMC).

25

ii)

Por cualquiera de los cnyuges, cuando hubiere cesado la convivencia

(Art. 27 LMC). Si la solicitud es conjunta, los cnyuges deben
acompaar un acuerdo que regule sus relaciones mutuas y con
respecto a sus hijos. El acuerdo debe ser:
a. Completo: regular todas las materias del Art. 21 LMC.
b. Suficiente: resguardar el inters superior de los hijos, procurar
aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y
establecer relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los
cnyuges.

2) Tribunal y procedimiento:
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su
procedimiento. Pero puede solicitarse en el procedimiento a que d lugar
algunas de las acciones referidas en el Art. 23 LMC o una denuncia por
violencia intrafamiliar producida entre los cnyuges o entre alguno de
estos y los hijos (Art. 29 LMC).
La accin para demandar la separacin judicial es irrenunciable.
Medidas provisorias para proteger el patrimonio familiar y el bienestar de
cada uno de los miembros que la integran
Los cnyuges casados en sociedad conyugal pueden solicitar al tribunal la
adopcin de las medidas provisorias que estimen conducentes para la
proteccin del patrimonio familiar y el bienestar de sus miembros (Art. 30
LMC).
3) Contenido de la sentencia que declara la separacin (Art. 31 LMC):
i) Debe pronunciarse sobre cada una de las materias del Art. 21 LMC, a
menos que se encuentren reguladas o no proceda la regulacin de
alguna de ellas. Si las partes lo regularon, el juez debe revisar el
acuerdo y subsanar las deficiencias de oficio.
ii) Debe liquidar el rgimen matrimonial existente si as se solicita y se rinda
prueba suficiente. (esto ser as nicamente si estaban casados en
sociedad conyugal o particin de gananciales).
4) Efectos de la separacin judicial:
La sentencia de separacin judicial produce sus efectos desde que queda
ejecutoriada. Debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial,
momento a partir del cual es oponible a terceros, y los cnyuges
adquieren la calidad de separados, que no los habilita para volver a
contraer matrimonio (siguen casados, Art. 32 LMC). Los efectos son los
siguientes:
i)
Se adquiere el estado civil de separado judicialmente.
ii)
Subsisten los derechos y deberes entre cnyuges, salvo los
incompatibles con la vida separada, que se suspenden, esto es,
cohabitacin y fidelidad (Art. 33 LMC).
iii)
Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los
gananciales (Art. 34 LMC).
iv)
No se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo que
se hubiere dado lugar a la separacin por culpa de un cnyuge (Art.
35 LMC).
v)
El cnyuge que dio lugar a la separacin pierde el beneficio de
competencia a que podra tener derecho (Art. 1626 N 2 CC).
vi)
El cnyuge que dio causa a la separacin por su culpa tiene derecho
para que el otro le provea de lo necesario para su modesta
sustentacin (Art. 175 CC).
vii)
Ambos cnyuges debe proveer a las necesidades de la familia comn
en proporcin a sus facultades (Arts. 178 y 160 CC).
viii) El hijo concebido durante la separacin no goza de la presuncin del
Art. 184 CC de tener por padre al marido (Art. 37 CC), pero puede ser
inscrito como hijo de los cnyuges, de comn acuerdo.
ix)
Autoriza para revocar las donaciones hechas al cnyuge que dio
causa a la separacin (Art. 1790 CC).
x)
Los cnyuges pueden celebrar contratos de compraventa entre s (Art.
1796 CC).
xi)
No se suspende la prescripcin a favor de la mujer separada
judicialmente de su marido (Art. 2509 CC).
xii)
No puede concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los
cuales se haya declarado la separacin, mientras sta subsista.

26

5) Reconciliacin o reanudacin de la vida en comn (forma de poner

trmino a la separacin judicial): Puede producirse en dos momentos:
i)
Mientras se tramita el juicio de separacin (Art. 38 LMC): basta dejar
constancia en el expediente, con lo que se pone fin al procedimiento.
ii)
Cuando ya hay sentencia (Art. 39 LMC): es necesaria una nueva
sentencia que, a peticin de ambos cnyuges, revoque la anterior.
Debe inscribirse al margen de la inscripcin matrimonial para que sea
oponible a terceros. Pero si la separacin se produjo porque uno de los
cnyuges la solicit por haber cesado la convivencia, basta que
ambos dejen constancia de la reanudacin en acta extendida ante el
oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin
matrimonial, para que sea oponible a terceros.
La reanudacin no revive el rgimen matrimonial que tenan antes, pero
pueden pactar por una vez la participacin en los gananciales (Art. 40
LMC). Adems, no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la
separacin si se funda en hechos posteriores (Art. 41 LMC).
6. Extincin del matrimonio.
Art. 42 LMC. El matrimonio termina:
1. Por la muerte de uno de los cnyuges;
2. Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el
artculo siguiente;
3. Por sentencia firme de nulidad, y
4. Por sentencia firme de divorcio.
7. Muerte natural
Los contrayentes se unen actual e indisolublemente para toda la vida, por lo
que queda establecido que el fallecimiento de uno de los cnyuges pone
trmino al matrimonio.
8. Plazos en la muerte presunta (Art. 43 LMC).
a) 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias.
b) 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, si han transcurrido 70 aos
desde el nacimiento del desaparecido.
c) 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias en caso de herida grave de
guerra u otro peligro semejante.
d) 1 ao desde el da presuntivo de la muerte, en caso de prdida de nave o
aeronave o en caso de sismo o catstrofe.
9. Nulidad del matrimonio.
a) Particularidades de la nulidad matrimonial:
1) No hay causales genricas de nulidad de matrimonio. La ley seala en
forma precisa los vicios que la producen.
2) No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa (opinin mayoritaria).
Simplemente hay nulidad porque la ley no ha hecho distincin.
3) En el caso del matrimonio putativo, no se produce el efecto propio de la
nulidad de volver las partes al estado anterior.
4) No rige la regla de que no puede pedir la nulidad el que contrat sabiendo
o debiendo saber del vicio que lo invalidaba (Art. 1683 CC). Sin embargo,
algunas sentencias la han aplicado en base a que nadie puede
aprovecharse de su propio dolo.
5) Por regla general, la accin de nulidad no prescribe, pero debe alegarse en
vida de los cnyuges.
b) Causales de nulidad: las causales de nulidad son taxativas y los vicios que las
constituyen deben haber existido al tiempo del matrimonio.
1) Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes (Art. 44 a)
LMC).
2) Falta de libre y espontneo consentimiento por parte de alguno de los
contrayentes (Art. 44 b) LMC).
3) Matrimonio celebrado ante menor nmero de testigos o de testigos
inhbiles (Art. 45 LMC).
c) Accin de nulidad: la nulidad de un matrimonio debe ser declara
judicialmente. No opera por el slo ministerio de la ley. Para que un
mandatario ejerza la accin de nulidad de matrimonio requiere de un poder
especial.

27

1) Es una accin de derecho de familia: es incomerciable, intransigible, y no

cabe a su respecto el llamado a conciliacin.
2) Titulares (Art. 46 LMC):
i) Regla general: cualquiera de los presuntos cnyuges.
ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 aos: cualquiera de los
cnyuges o sus ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por
ambos cnyuges, slo puede pedirla el o los que contrajeron
matrimonio sin tener esa edad.
b. Vicios del consentimiento: cnyuge vctima del vicio.
c. Matrimonio en artculo de muerte: tambin los herederos del
cnyuge difunto.
d. Vnculo matrimonial no disuelto: tambin el cnyuge anterior o sus
herederos.
e. Impedimentos dirimentes relativos: cualquier persona en inters de
la moral o la ley.
3) Prescripcin (Art. 48 LMC):
i) Regla general: es imprescriptible.
ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 aos: 1 ao desde que el
cnyuge inhbil adquiere la mayora de edad.
b. Vicios del consentimiento: 3 aos desde que desaparece el vicio.
c. Matrimonio en artculo de muerte: 1 ao desde el fallecimiento.
d. Vnculo matrimonial no disuelto: 1 ao desde el fallecimiento de uno
de los cnyuges.
e. Falta de testigos hbiles: 1 ao desde la celebracin.
4) Slo puede intentarse en vida de los cnyuges, excepto en el caso del
matrimonio en artculo de muerte o de vnculo matrimonial no disuelto.
d) La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la
inscripcin matrimonial (Art. 50 inc. 2 LMC).
e) Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio: los cnyuges quedan en
la misma situacin que tenan al momento de casarse. Consecuencias:
1) Si despus de la celebracin del matrimonio que se anul, uno de los
cnyuges contrajo un nuevo matrimonio, ste ltimo es vlido.
2) No se ha producido parentesco por afinidad.
3) No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges.
4) Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5) No ha habido sociedad conyugal; se form una comunidad. No debe haber
reparto de gananciales.
6) La mujer no ha tenido el privilegio de la cuarta clase.
7) La filiacin sera extramatrimonial (pero no es as, porque no se afecta).
10.
Matrimonio putativo (Arts. 51 y 52 LMC).
a) Requisitos:
1) Matrimonio nulo (si es inexistente, no cabe el matrimonio putativo).
2) Debe celebrarse ante oficial del Registro Civil.
3) Buena fe, a lo menos, de uno de los cnyuges (conciencia de estar
celebrando un matrimonio sin vicios). El matrimonio conserva el carcter
de putativo mientras dura la buena fe.
4) Justa causa de error (error excusable).
Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con
justa causa de error.
b) Efectos:
Produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del cnyuge que,
de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo. Hay que distinguir:
1) Efectos en relacin con los hijos:
El hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres conserva la
filiacin matrimonial. Los efectos son permanentes, aunque desaparezca la
putatividad.
La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiacin ya
determinada de los hijos, aunque el matrimonio no sea putativo.

28

2) Efectos en relacin con los cnyuges:

Son los mismos que el vlido mientras se mantenga la buena fe a
menos en uno de los cnyuges.
La buena fe cesa, respecto del cnyuge que demanda la nulidad, por
slo hecho de presentar la demanda, y respecto del otro cnyuge, con
contestacin de la demanda. Todo esto sin perjuicio de probarse que
buena fe se perdi antes.

lo
el
la
la

Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, puede optar
entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que
hubiere tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas de la
comunidad.
El cnyuge de buena fe puede conservar las donaciones que por causa del
matrimonio le hizo o prometi hacer el otro.
CAPTULO II. DEL DIVORCIO.
1. Causales de divorcio.
a) Causales de divorcio-sancin:
Art. 54 LMC. El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por
falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad
fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar
comn es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por a comisin de alguno de los crmenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra
las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que
involucre una grave ruptura de la armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Frente a la demanda, el juez debe ponderar si hubo incumplimiento de los
deberes, y si este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la
vida en comn.
Las causales enumeradas no son taxativas.
En estos casos, no es necesario un plazo del cese de la convivencia.
b) Causales de divorcio-remedio (Art. 55 LMC):
1) Cuando ambos cnyuges lo piden de comn acuerdo, acreditando que ha
cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un ao y
acompaen un acuerdo regulatorio, completo y suficiente, de sus
relaciones mutuas y para con los hijos.
2) Cuando lo solicite cualquiera de los cnyuges por haberse producido un
cese efectivo de la convivencia conyugal, durante a lo menos 3 aos.
Requisitos:
i) Cese efectivo de la convivencia conyugal: no basta el hecho material de la
separacin; se requiere el animus separationis (intencin de no querer
hacer vida comn).
ii) Que el cese haya durado a lo menos 3 aos. Esto slo puede probarse:
a. Por alguno de los instrumentos del Art. 22 LMC (escritura pblica o
acta protocolizada ante notario, acta ante oficial del Registro Civil,
transaccin aprobada judicialmente).
b. Por la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones
mutuas (Art. 25 inc. 1 LMC).
c. Cuando uno de los cnyuges haya expresado su voluntad de poner
fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos del
Art. 22 LMC y se haya notificado al otro cnyuge (Art. 25 inc. 2
LMC).

29

d. Cuando uno de los cnyuges ha dejado constancia de su intencin

de poner fin a la convivencia ante el juzgado correspondiente y ello
sea notificado al otro cnyuge (Art. 25 inc. 2 LMC).
iii) Que el actor haya cumplido con su obligacin alimenticia respecto de su
cnyuge e hijos. Esta exigencia rige slo si la parte demandada lo
solicita. El incumplimiento reiterado e injustificado har que la
demanda sea rechazada.
2. Caractersticas de la accin de divorcio.
a) Pertenece exclusivamente a los cnyuges (Art. 56 inc. 1 LMC).
b) Corresponde a ambos cnyuges, salvo que el divorcio sea por culpa de uno
de ellos.
c) Es irrenunciable (Art. 57 LMC).
d) Es imprescriptible (Art. 57 LMC).
e) Tiene que intentarse en vida de los cnyuges. El cnyuge menor de edad y el
interdicto por disipacin pueden ejercerla por s mismos (Art. 58 LMC).
3. Efectos del divorcio.
a) Produce efectos entre los cnyuges desde que queda ejecutoriada la
sentencia, adquiriendo el estado civil de divorciados, que les habilita para
casarse de nuevo. Para ser oponible a terceros debe subinscribirse al margen
de la inscripcin matrimonial (Art. 59 LMC).
b) Pone trmino al matrimonio, pero no afecta la filiacin ya determinada de los
hijos ni los derechos y obligaciones que emanan de ella (Art. 53 LMC).
c) Termina la sociedad conyugal (Art. 1746 N 1 CC) o el rgimen de
participacin de los gananciales (Art. 1792-27 N 3 CC).
d) Pone fin a los derechos de carcter patrimonial entre los cnyuges
(alimentos, sucesorios), sin perjuicio de que se fije una compensacin (Art. 60
LMC).
e) Autoriza para revocar las donaciones que por causa de matrimonio se haya
hecho al cnyuge que dio causa al divorcio por su culpa (Art. 1790 CC).
f) Habilita al cnyuge para pedir la desafeccin de un bien de su propiedad que
est declarado como bien familiar (Art. 145 inc. final CC).
4. Divorcio obtenido en el extranjero (Art. 83 LMC).
a) El divorcio est sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al tiempo de
interponerse la accin (de acuerdo a las reglas de derecho internacional
privado).
b) Las sentencias de divorcio y nulidad dictadas en el extranjero sern
reconocidas en Chile de acuerdo a las reglas generales, es decir, debe darse
el exequtur. Pero no tienen valor en los siguientes casos:
1) Cuando no ha sido declarado por resolucin judicial.
2) Cuando se opone al orden pblico chileno.
3) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley. Presuncin de derecho de
fraude a la ley_ cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin
distinta a la chilena a pesar de que los cnyuges han tenido domicilio en
Chile durante cualquiera de los 3 aos anteriores a la sentencia si ambos
aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante
cualquiera de los 5 aos anteriores a la sentencia, si discrepan en el plazo
del cese de la convivencia.
REGLAS COMUNES
DIVORCIO.

CIERTOS

CASOS

DE

SEPARACION,

NULIDAD

1. Compensacin econmica.
Es el derecho que asiste a uno de los cnyuges (normalmente la mujer) cuando por
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo
durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en
menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo
econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa (Art. 61
LMC).
a) Rubros a los que hay que atender para su fijacin (Art. 62 LMC):
1) Duracin del matrimonio y de la vida en comn.
2) Buena o mala fe.
3) Edad y estado de salud del cnyuge beneficiario.
4) Situacin provisional y beneficios de salud.
5) Cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
6) Colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cnyuge.

30

b) Determinacin de la procedencia y monto de la compensacin:

1) Fijacin por las partes (Art. 63 LMC): deben ser mayores de edad, y debe
hacerse mediante escritura pblica o acta de avenimiento, que se somete
a la aprobacin del tribunal.
2) Fijacin por el tribunal (Art. 64 LMC): si no hay acuerdo, se puede pedir en
la demanda o con posterioridad.
c) Forma de pago de la compensacin (Art. 65 LMC):
El juez debe sealarla en la sentencia, y puede establecer las siguientes
modalidades:
1) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes. Si es dinero, se
pueden fijar una o varias cuotas.
2) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitacin respecto de bienes
que sean del cnyuge deudor. Si no tiene bienes suficientes, el juez puede
dividirlo en las cuotas que sean necesarias (Art. 66 LMC).
d) En caso del divorcio-sancin, debe considerarse la culpabilidad del cnyuge:
el juez puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de la
compensacin que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal
(Art. 62 inc. 2 LMC).
e) Cuando la compensacin se fija en cuotas, stas se asimilan a los alimentos
para efectos de su cumplimiento (a menos que se d suficiente garanta de
su efectivo y oportuno pago): el cnyuge deudor puede ser apremiado con
multas, se puede decretar orden de arraigo, etc. (Art. 66 inc. 2 LMC)
2. Conciliacin.
Deducida la demanda, el juez citara a las partes a la ya indicada audiencia
especial de conciliacin, debiendo estas comparecer personalmente. Para
lograr la asistencia del cnyuge que no compareci personalmente, sin causa
justificada, podr el juez disponer medidas de apremio, de conformidad al
Art.543 CPC (Art.68 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil).
Una vez llegado el da de la audiencia, el juez llamara a las partes a
conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo, procurando
ajustar las expectativas de cada una de ellas (Art.69 inc.1 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil). Debe tenerse presente que el acuerdo adoptado por los
cnyuges debe ser completo y suficiente, lo cual, se entender conforme al
Art.27 inc.2 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil, ya estudiado a propsito de
la separacin judicial.
Asimismo, durante la audiencia de conciliacin el juez informara a los
cnyuges, si no se solicitare en la demanda, de la existencia del derecho a la
compensacin econmica para el cnyuge ms dbil (Art.64 inc.2 Ley
19.947 sobre Matrimonio civil).
Si las partes no alcanzaren acuerdo, o si este no fuere completo y suficiente,
el juez exhortara a los cnyuges a perseverar en la bsqueda del consenso.
Para estos efectos les har saber la posibilidad de someterse
voluntariamente al procedimiento de mediacin, debiendo pronunciarse
adems, sobre las medidas que se adoptarn en forma provisional respecto
de las materias indicadas en el Art.67 inc.2 Ley 19.947 sobre Matrimonio
civil, ya estudiado en los objetivos de la conciliacin (Art.70 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil).
3. Mediacin.
Las Mediacin familiar corresponde al sistema de resolucin de conflictos, en
virtud del cual, un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado mediador,
ayuda a las partes a buscar por si mismas una solucin al litigio y sus efectos,
mediante la adopcin de acuerdos (Art.103 Ley 19.968 sobre Tribunales de
familia). Esta mediacin se diferencia del arbitraje en el hecho de que en este
ultimo el mediador goza de facultad de imperio, la cual, le permite constreir a
las partes a adoptar un acuerdo.

31

Caractersticas.

Corresponde a un mecanismo de solucin de controversias de

carcter autocompositivo, por cuanto, las propias parte resuelven el conflicto
con ayuda y orientacin del mediador, el cual, no tiene atribuciones
decisorias.

Es un mecanismo complementario o accesorio a un proceso

judicial.

Es un mecanismo dentro del cual las partes actan en un plano

de igualdad y, en caso contrario, deben lograrse las condiciones que
permitan alcanzar tal equilibrio (Art.106 inc.1 Ley 19.968 sobre Tribunales
de familia).

Es un proceso reservado, estando el mediador amparado por el

secreto profesional.

Es un proceso que tiene un plazo determinado, ya que no

puede durar ms de 60 das comenzados a contar desde que se haya
realizado la sesin inicial de mediacin (Art.108 inc.1 Ley 19.968 sobre
Tribunales de familia).

Es un proceso informal, ya que no esta sujeto a ritualidades ni

frecuencia predeterminada.

Es un equivalente jurisdiccional, pues constara en un acta que

deber ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo
aquello que no fuere contrario a derecho, y una vez aprobada, tendr valor
de sentencia firme o ejecutoriada (Art.109 inc.2 Ley 19.968 sobre Tribunales
de familia).
Objetivos.
Los objetivos de la Mediacin familiar son los mismos de la Conciliacin:

Respecto de los cnyuges entre si, examinar las condiciones

que contribuirn a superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar
la disposicin de las partes para hacer posible la conservacin del vinculo
matrimonial.

Respecto de los cnyuges para con sus hijos, cuando ya no

fuere posible reconciliarlos o conservar el vinculo matrimonial, acordar las
medidas tendientes a regular las relaciones entre los cnyuges o ex
cnyuges y entre ellos y los hijos.
Procedencia.
La Mediacin familiar procede en los siguientes casos:

En las causas de separacin y divorcio, a iniciativa de los

cnyuges (Art.71 inc.1 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil).

Cuando no se haya conseguido conciliacin completa y

suficiente entre los cnyuges, en los trminos del Art.27 inc.2 Ley 19.947
sobre Matrimonio civil, esto es, cuando no se haya logrado un acuerdo que
regule en forma completa y suficiente las relaciones mutuas de los cnyuges
entre si y de estos para con sus hijos, salvo en el evento de que el juez se
formare la conviccin de que la mediacin no ser til para conseguir esa
finalidad (Art.71 inc.2 Ley 19.947 sobre matrimonio civil).

Respecto de los efectos derivados de la nulidad de matrimonio,

por cuanto, pueden haber varios aspectos a regular entre los ex presuntos
cnyuges y los hijos comunes una vez decretada la nulidad de matrimonio.
Debe tenerse presente que en caso de nulidad de matrimonio solo procede la
mediacin respecto de los efectos que derivan de ella y no respecto de la
nulidad en si misma, es decir, respecto de la causal que sirve de fundamento
para declararla, por cuanto, estas corresponden a normas de orden publico
que no pueden ser renunciadas por las partes (Art.71 inc.1 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil).

32

Oportunidad en que se establece su procedencia.

El juez decidir si procede la Mediacin familiar al termino de la audiencia de
conciliacin, dejando citados a los cnyuges para que concurran al tribunal en
un da y una hora determinados a fin de proceder a la designacin de mediador.
Para tal efecto ordenara que se les informe sobre la nomina de mediadores que,
de acuerdo al Registro de mediadores, se encuentren habilitados para actuar en
el territorio jurisdiccional del tribunal de que se trata, con indicacin del carcter
gratuito o remunerado de sus servicios (Art.71 inc.3 Ley 19.947 sobre
matrimonio civil).
El registro de mediadores.
La Mediacin, salvo acuerdo de las partes, solo podr ser conducida por las
personas inscritas en el Registro de mediadores que mantendr,
permanentemente actualizado, el Ministerio de justicia. En ese registro, todos los
mediadores se individualizaran con sus nombres y, si corresponde, se sealara
su pertenencia a una entidad religiosa de derecho publico o a otra institucin
que goce de personalidad jurdica. El Ministerio de justicia proporcionara a los
tribunales con competencia en esta materia, la nomina de los mediadores
habilitados en su respectivo territorio jurisdiccional (Art.77 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil en relacin con el110 Ley 19.968 sobre Tribunales de familia).
Requisitos para ser mediador.
Pueden ser mediadores todas aquellas personas que renan los requisitos
sealados en el Art.78 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil en relacin con el 111
Ley 19.968 sobre Tribunales de familia.
Designacin del mediador.
El mediador es elegido de comn acuerdo por los cnyuges y, en el evento de
que no se alcanzare acuerdo, el juez proceder a designarlo, de inmediato, de
entre quienes figuren en el Registro de mediadores, considerando los intereses
comunes que hubieren manifestado los cnyuges y el numero de casos
pendientes que tengan los mediadores (Art.72 inc.1 Ley 19.947 sobre
matrimonio civil). Debe tenerse presente que las partes no estn obligadas a
designar como mediador a uno de los inscritos en el Registro de mediadores
(Art.77 inc.1 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil).
La designacin de mediador efectuada por el tribunal no ser susceptible de
recurso alguno, sin perjuicio de lo cual, esta deber revocarse y procederse a
una nueva designacin si el mediador incurriere en alguna de las causales de
inhabilidad que la ley contempla, salvo acuerdo expreso de las partes en
contrario (Art.72 inc.2 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil).
Causales de inhabilidad del mediador.
Son inhbiles para ser mediadores todas aquellas personas que se encuentren
en alguna de las situaciones contempladas en el Art.72 inc.2 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil. En tales casos, como ya adelantamos, deber revocarse su
nombramiento y procederse a una nueva designacin, salvo acuerdo expreso de
las partes en contrario.
Costos de la mediacin.
Los servicios de mediacin podrn prestarse en forma gratuita, sin perjuicio
que deba tener tal carcter cuando los beneficiarios gocen de privilegio de
pobreza, o bien, sean patrocinados por las Corporaciones de asistencia judicial.
Si se prestaren remuneradamente, sern de costa de las partes y tendrn
como valores mximos los que contemple el arancel que peridicamente se
determinara mediante decreto del Ministerio de justicia (Art.79 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil).

33

El proceso de mediacin.
El proceso de mediacin puede ser dividido en las siguientes etapas:
a) Diligencias preliminares: El mediador fijara una sesin inicial de
mediacin, y citara a los cnyuges, por carta certificada, para que concurran
personalmente, ya sea en forma conjunta o separada, sin perjuicio de la
comparecencia de sus abogados. En esa sesin, el mediador deber informar
a las partes las siguientes cuestiones (Art.73 inc.1 Ley 19.947 sobre
Matrimonio civil en relacin con el 107 Ley 19.968 sobre Tribunales de
familia):

La naturaleza y los objetivos de la mediacin.

La duracin y etapas que componen la mediacin.

Los principios que la informan.

El carcter voluntario de los acuerdos que de ella deriven.

El valor jurdico que poseen dichos acuerdos.

En el evento de que alguna de las partes, previa citacin en 2

oportunidades, no concurriere a la sesin inicial ni justificare su inasistencia,
se tendr por frustrada la mediacin. El juez tomara en consideracin esta
circunstancia para los efectos de regular las costas (Art.73 inc.2 Ley 19.947
sobre Matrimonio civil).
b)

Desarrollo de la mediacin: El proceso de mediacin, que como

acabamos de ver queda en gran medida sujeto a la voluntad de las partes
bajo los oficios del tercero, por regla general, no podr durar ms de 60 das
comenzados a contar desde la fecha en que el mediador haya recibido la
comunicacin del tribunal que le informa su designacin. Excepcionalmente,
es ampliable hasta por 60 das ms a solicitud de comn acuerdo de los
cnyuges.
Durante este plazo, podrn celebrarse todas las sesiones que el mediador y
las partes estimen necesarias, en las fechas que de comn acuerdo se
determinen, pudiendo citarse a los participantes por separado (Art.75 inc.3
Ley 19.947 sobre Matrimonio civil en relacin con el 108 Ley 19.968 sobre
Tribunales de familia).
Debe tenerse presente que pese a la libertad que establece la ley para la
configuracin del proceso de mediacin, durante este debe velarse por el
respeto de una serie de principios, estos son:

La igualdad de condiciones de las partes involucradas: El

mediador deber cerciorarse de que las partes se encuentren en igualdad
de condiciones para adoptar acuerdos. Si no fuese as, propondr o
adoptara, en su caso, las medidas necesarias para que se obtenga ese
equilibrio. De no ser ello posible, declarara terminada la mediacin. Para
tal efecto se presume que no existe igualdad de condiciones entre los
cnyuges si uno de ellos hubiere sido objeto de violencia intrafamiliar por
parte del otro (Art.74 inc.1 y 2 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil en
relacin con el 106 inc.1 Ley 19.968 sobre Tribunales de familia).

La proteccin del inters de los hijos y de terceros: El mediador

deber velar porque en el curso de la mediacin se tomen en
consideracin los intereses de los hijos, si los hubiere, as como el de los
interesados, esto es, los parientes ms cercanos, que no hubieren sido
citados a la audiencia, a quienes podr citar, con las mismas formalidades
que a los cnyuges (Art.74 inc.3 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil en
relacin con el 106 inc.2 Ley 19.968 sobre Tribunales de familia).

34

a)

Finalizacin de la mediacin: La finalizacin de la mediacin

se puede obtener por 3 motivos:

Por el fracaso de la misma: La mediacin se tendr

por frustrada en 3 casos:

Cuando alguna de las partes, previamente citada

en 2 oportunidades, no concurriere a la sesin inicial ni justificare su
inasistencia (Art.73 inc.2 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil).

Cuando no pudiere asegurarse la igualdad de

condiciones entre los cnyuges para la adopcin de acuerdos, pese a
las medidas necesarias que as se hayan propuesto o adoptado (Art.74
inc.1 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil).

En cualquier momento en que el mediador

adquiera la conviccin de que no se alcanzaran acuerdos.

b)

La confidencialidad: El mediador deber guardar reserva de todo lo

escuchado o visto durante el proceso de mediacin y, para ello, estar
amparado por el secreto profesional. En el evento de que viole dicha
reserva ser sancionado por el delito previsto en el Art.247 CP (Art.74
inc.final Ley 19.947 sobre Matrimonio civil en relacin con el 106 inc.final
Ley 19.968 sobre Tribunales de familia).

En estos casos, se levantara un acta en la que se dejara constancia del

termino de la mediacin, sin agregar otros antecedentes. En lo posible,
dicha acta ser firmada por los participantes, se entregara copia de ella a
aquel de ellos que la solicite y se remitir al tribunal correspondiente, con
lo cual, terminara la suspensin del procedimiento judicial (Art.109 inc.3
y final Ley 19.968 sobre Tribunales de familia).
Por la obtencin de resultados positivos: En caso
de llegarse a acuerdo sobre todos o alguno de los puntos sometidos a
mediacin, se dejara constancia de ello en un acta de mediacin, la que,
luego de ser leda por los participantes, ser firmada por ellos y por el
mediador, quedando una copia en poder de cada una de las partes, para
luego ser remitida al tribunal que deber aprobarla en todo aquello que no
fuere contrario a derecho (Art.76 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil en
relacin con el 109 inc.1 y 2 Ley 19.968 sobre Tribunales de familia).
Por la obtencin de resultados negativos: En tal
caso los resultados sern los mismos que si la mediacin hubiera
fracasado se requerir formalizar el termino de la mediacin en un acta y
se remitir al tribunal correspondiente.

Tramites posteriores: Como ya adelantamos, el acta deber

ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo aquello
que no fuere contrario a derecho (Art.76 inc.2 Ley 19.947 sobre Matrimonio
civil).
Valor del acta aprobada por el juez.
El acta de la mediacin aprobada por el juez tendr el valor de transaccin
judicial (Art.76 inc.2 Ley 19.947 sobre Matrimonio civil). Por ende, pone fin al
conflicto, ya que el efecto natural de las concesiones reciprocas ser siempre
el termino del litigio pendiente o la prevencin de uno eventual.
Efectos del matrimonio.

La institucin jurdica del matrimonio produce una serie de efectos, los cuales,
pueden ser clasificados en 4 grupos:
1Efectos personales: Se refieren a los distintos derechos y
obligaciones a que da origen el matrimonio, los cuales, determinan la relacin

35

personal que se da entre los cnyuges durante su vigencia y que sern

estudiados bajo el nombre de Relaciones personales de los cnyuges.
2Efectos patrimoniales: Se refieren a los distintos estatutos
jurdicos a que pueden sujetarse durante el matrimonio las relaciones
pecuniarias de los cnyuges entre si y de estos respecto de terceros, los cuales,
se estudiaran bajo el nombre de Regmenes patrimoniales.
3Efectos de filiacin: Se refieren a las relaciones de
descendencia que surgen entre los padres e hijos, las cuales, por regla general,
derivan del matrimonio y que sern estudiadas bajo el nombre de La filiacin.
4Efectos hereditarios: Se refieren a los distintos efectos que
derivan de la sucesin por causa de muerte de alguno de los cnyuges, los
cuales, actualmente, son considerados legitimarios. Estos efectos, debido a su
extensin y complejidad, sern objeto de otra unidad que estudiaremos bajo el
nombre de Derecho sucesorio.

DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC.

Son normas procesales mientras no estn instalados los tribunales de familia.
1. Tribunal competente para conocer de las acciones de separacin
judicial, nulidad o divorcio.
a) Tribunal competente y procedimiento vigente hasta el 30/09/05:
Es competente el juez de letras que ejerza jurisdiccin en materia civil en el
domicilio del demandado (Art. 1 transitorio, disposicin 1 LMC).
Cuando los cnyuges soliciten de comn acuerdo la separacin, rigen para el
procedimiento las reglas generales de los actos judiciales no contenciosos
(Art. 1 transitorio, disposicin 2 LMC).
El procedimiento en caso de separacin, nulidad y divorcio es el juicio
ordinario con algunas modificaciones (Art. 1 transitorio, disposicin 3 LMC).
b) Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir
del 01/10/05:
Son competentes los Tribunales de Familia, y se tramitan de acuerdo a las
reglas del procedimiento ordinario de la Ley 19.968.
Reglas especiales:
1) Las acciones que tienen por objeto regular los alimentos, el cuidado
personal de los hijos, la relacin directa y regular, y las cuestiones
relacionadas con el rgimen de bienes del matrimonio, que no hayan sido
resueltas en forma previa a la presentacin de la demanda, deben
deducirse en forma conjunta con sta o por va reconvencional (Art. 89
LMC).
2) El llamado a conciliacin debe incluir las materias sealadas en el Art. 67
inc. 2 LMC, aun cuando no se hubieren solicitado (Art. 90 LMC).
3) En el juicio de divorcio, si el juez advierte antecedentes que revelen que el
matrimonio podra ser nulo, se lo har saber a los cnyuges. Si alguno de
ellos reclama la nulidad, el procedimiento comprender ambas acciones
(Art. 91 LMC).
4) Cuando la sentencia no sea apelada, debe elevarse en consulta (Art. 92
LMC).
c) Procedimiento aplicable a los juicios de nulidad y de divorcio perpetuo o
temporal que al momento de entrar en vigencia la LMC se encontraban en
tramitacin:
Continuarn sustancindose conforme al procedimiento vigente al momento
de deducirse la demanda, salvo que las partes pidan que se aplique el nuevo
procedimiento (Arts. 3 y 4 transitorios LMC).
Si estaban terminados por sentencia ejecutoriada estos juicios, las partes no
quedan impedidas para ejercer las acciones de la LMC (Art. 5 transitorio
LMC).
2. Legislacin aplicable a los matrimonios celebrados con anterioridad
a la entrada en vigencia de la LMC.

36

Pueden separarse judicialmente, anularse y divorciarse en conformidad a la

LMC (Art. 2 transitorio LMC), con las siguientes salvedades:
a) Las formalidades y las causales de nulidad se rigen por la ley vigente al
tiempo de su celebracin, pero no se puede invocar la causal de
incompetencia del oficial civil.
b) No rigen las limitaciones de los Arts. 22 y 25 LMC; el cese de la convivencia
se puede probar por medios distintos a los sealados, salvo la confesin.
3. Estado civil de las personas que a la fecha de entrar en vigencia la
LMC se encontraren divorciadas temporal o perpetuamente.
Tienen el estado civil de separados y se rigen por lo dispuesto en la LMC para
los separados judicialmente (Art. 6 transitorio).
4. Incapacidad de los imputados que establecen los Arts. 7 y 78 LMC.
Se entendern hechas a los procesados en las causas criminales seguidas por
hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal
penal en la regin respectiva (Art. 7 transitorio LMC).
CAPTULO III. EFECTOS DEL MATRIMONIO.
I.
II.
III.
IV.

Relaciones personales de los cnyuges.

Rgimen matrimonial.
Filiacin matrimonial.
Derechos hereditarios.

TTULO I. RELACIONES PERSONALES DE LOS CNYUGES.

El CC les otorga derechos y les impone deberes de contenido eminentemente
moral.
Art. 131 CC. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y
ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer
se deben respeto y proteccin recprocos.
Art. 133 CC. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el
hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Art. 134 CC. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la
familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que
entre ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.
Tienen caractersticas especiales:
a) En general son deberes positivos.
b) Afectan slo a los cnyuges.
c) Tienen un marcado carcter tico, quedando su cumplimiento entregado
fundamentalmente a la conciencia de los cnyuges.
1. Deber de fidelidad.
Esto significa no tener relaciones sexuales con terceros.
Art. 132 inc. 1 CC. El adulterio constituye una grave infraccin al deber de
fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.
Sanciones:
a) Si el incumplimiento al deber de fidelidad es grave y reiterado, haciendo
intolerable la vida en comn, es causal de separacin judicial y de divorcio.
b) La mujer casada bajo sociedad conyugal puede pedir la separacin de bienes.
2. Deber de socorro.
Se deben alimentos de acuerdo al Art. 321 N 1 CC. Pueden darse diversas
situaciones de los cnyuges:
a) Casados bajo sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial: el
marido debe proporcionar alimentos a la mujer, con cargo a la sociedad
conyugal (Art. 1740 N 5 CC).
b) Separados de bienes o participacin en los gananciales: los cnyuges deben
proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades
econmicas (Arts. 134 y 160 CC).

37

c) Separados judicialmente: el cnyuge que dio lugar a la separacin por su

culpa tiene derecho a que el otro le provea de lo necesario para su modesta
sustentacin (Art. 175 CC).
d) Separados de hecho: igual que los separados de bienes.
e) Matrimonio nulo: cesa la obligacin de prestarse alimentos.
f) Divorciados: tambin cesa la obligacin.
Sanciones:
1) La mujer puede pedir la separacin judicial de bienes.
2) Si el incumplimiento es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en
comn, el cnyuge afectado puede demandar la separacin judicial o el
divorcio.
3. Deber de ayuda mutua.
Consiste en los cuidados personales y constantes que los cnyuges se deben
recprocamente.
Sancin: autoriza a la mujer para pedir la separacin judicial de bienes.
4. Deber de respeto recproco.
El incumplimiento grave de este deber, si torna intolerable la vida en comn,
constituye causal para demandar la separacin judicial. Si lo incumple el marido, la
mujer puede pedir la separacin de bienes.
5. Deber de proteccin recproca.
Misma sancin que el anterior.
6. Derecho y deber de vivir en el hogar comn.
En cuanto a la sancin por el incumplimiento, se han dado diversas
soluciones:
a) El cnyuge incumplidor debe pagar una indemnizacin. No es buena solucin
por la dificultad de precisar los perjuicios.
b) Se puede exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pblica. Tampoco es
buena, porque se requerira el permanente auxilio de la fuerza pblica, lo que
la hace impracticable. Adems, es contraria a la libertad personal.
c) Si es la mujer la que incumple, cesara la obligacin del marido de darle
alimentos (la mora purga la mora). Esta sancin no se ajusta al
incumplimiento de obligaciones derivadas del Derecho de Familia.
En todo caso, puede llegar a constituir una causal de separacin judicial y de
divorcio.
La excepcin al deber (que a alguno de ellos le asistan graves razones para
no hacerlo) debe ser apreciada por el juez en cada caso.
7. Deber de cohabitacin.
Es la obligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre
s. El incumplimiento grave y reiteradote este deber puede llegar a constituir una
causal para demandar la separacin judicial y el divorcio.
8. Auxilios y expensas para la litis.
Art. 136 CC. Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que
necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si
est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis
que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150,
166 y 167, o ellos fueren insuficientes.
a) Obligacin recproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y defensas
judiciales: ha sido entendida no como obligacin de suministrar expensas,
sino otro tipo de auxilios. Ej. Colaborar en la obtencin de medios de prueba.
Pero esto es discutido, pues algunos piensan que incluye las expensas.
b) Obligacin del marido de dar expensas para la litis a su mujer, para que
atienda los juicios que sta siga en contra de l. Requisitos:
1) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la
accin deducida ni la condicin procesal de cada uno.
2) Slo cabe si los cnyuges estn casados en sociedad conyugal.
3) La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por s misma
este gasto.
REGIMEN MATRIMONIAL.

38

1. Definicin.
Rgimen matrimonial: estatuto jurdico que regla las relaciones pecuniarias de los
cnyuges entre s y respecto de terceros.
Consecuencias: (segn Puig Pea, se desprenden de la definicin)
a) El rgimen matrimonial es en su esencia un estatuto de disciplinamiento, es
decir, un conjunto de normas jurdicas articuladas en un sistema base del
ordenamiento econmico del lugar.
b) Este estatuto regula los intereses econmicos de los cnyuges entre s. Las
relaciones extraas, aunque sean laterales o concomitantes, no forman parte
del rgimen matrimonial.
c) El rgimen matrimonial acta tambin como medida de proteccin de los
terceros.
2. Distintos regmenes matrimoniales.
a) Rgimen de comunidad de bienes: todos los bienes que los cnyuges aportan
al matrimonio y los que adquieren durante l constituyen una masa comn
que pertenece a ambos, y que se divide una vez disuelta la comunidad.
1) Comunidad universal: todos los bienes que tengan los cnyuges al
momento de casarse y los que durante el matrimonio adquieran, sin
distincin alguna, forman el fondo comn.
2) Comunidad restringida: slo algunos bienes pasan a ser comunes.
i)
Comunidad restringida de bienes muebles y ganancias: se excluyen los
bienes races aportados y los adquiridos durante el matrimonio a
ttulo gratuito.
ii)
Comunidad restringida de ganancias nicamente: slo ingresan al
haber comn los bienes muebles e inmuebles adquiridos durante el
matrimonio a ttulo oneroso, y los frutos de estos y de los bienes
propios. A este rgimen corresponde la sociedad conyugal chilena.
b) Rgimen de separacin de bienes: hay 2 patrimonios; el del marido y el de la
mujer que cada uno de ellos administra con la ms amplia libertad. No hay
patrimonio comn. En Chile, existe como rgimen alternativo.
c) Rgimen sin comunidad: cada cnyuge conserva sus bienes, pero todos son
administrados por el marido, salvo los reservados, que administra la mujer.
d) Rgimen dotal: hay dos clases de bienes:
- Los dotales, que la mujer aporta al matrimonio y entrega al marido para
que este haga frente a las necesidades familiares.
- Los parafernales, que la mujer conserva en su poder, administrndolos y
gozndolos.
e) Rgimen de participacin en los gananciales: durante la vigencia del
rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con
libertad. Pero a su extincin, el cnyuge que ha adquirido bienes de mayor
valor, debe compensar al que ha obtenido menos.
1) Comunidad diferida: terminado el rgimen, se produce ipso iure una
comunidad que integran todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso por
los cnyuges, y que se reparten por partes iguales, sin considerar para
nada lo que cada uno aporto a ese fondo comn.
2) Variante crediticia:

Enrique Barros seala algunas de las ventajas del rgimen de participacin

en los gananciales:
Su simplicidad, pues durante su vigencia cada cnyuge administra
libremente sus bienes;
Otorga adecuada proteccin a los terceros desde que existe certeza sobre el
patrimonio que cada cnyuge obliga;
Recoge adecuadamente el principio constitucional de la igualdad ante la ley
al no subordinar un cnyuge al otro;
"Expresa adecuadamente la comunidad de vida e inters que constituye el
matrimonio"
Es un rgimen flexible que se adapta con facilidad a las distintas realidades
de la vida familiar
Admite que judicialmente se pueda moderar en sus efectos

A. SOCIEDAD CONYUGAL.

39

1. Concepto.
Sociedad conyugal: sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el
hecho del matrimonio (Art. 135 inc. 1 CC).
La sociedad conyugal comienza con el matrimonio y cualquier estipulacin en
contra es nula. Excepcin (la Soc conyugal comienza con posterioridad): personas
casadas en el extranjero se miran en Chile como separadas de bienes, salvo que
inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de
Santiago y pacten la sociedad conyugal (Art. 135 inc. 2 CC).
2. Naturaleza jurdica.
Se le ha querido asimilar al contrato de sociedad, a la comunidad o a una persona
jurdica:
a) Con respecto al contrato de sociedad. Hay diferencias que demuestran que la
Soc. Conyugal no obstante su nombre, no es una sociedad:
1) Debe existir diferencia de sexo, cosa irrelevante en el contrato de
sociedad.
2) No hay obligacin de hacer aportes, en cambio en el contrato de sociedad
es un elemento de la esencia.
3) La administra siempre el marido, en el contrato de soc. cualquier socio o
un tercero.
4) Las utilidades se reparten por mitades, en el contrato de sociedad se hace
en proporcin de los aportes.
5) No se puede pactar por un plazo determinado lo que si ocurre en el
contrato de soc.
b) Tambin hay razones para estimar que la soc. conyugal es distinta a la
comunidad:
1) Mientras dura, la mujer no tiene ningn derecho sobre los bienes sociales.
2) La comunidad nace precisamente al momento en que la sociedad
conyugal se disuelve.
c) Tampoco se puede afirmar que sea una persona jurdica:
1) Frente a terceros slo existe el marido, no se puede demandar a la
sociedad conyugal se demanda directamente al marido
d) En resumen la soc. conyugal no es sociedad, no es comunidad y no es
persona jurdica Se trata de una institucin sui generis con caractersticas
propias. Tal vez a lo que ms se parece es a un patrimonio de afectacin.
3. Capitulaciones matrimoniales.
a) Concepto.
Capitulaciones matrimoniales: convenciones de carcter patrimonial que celebran
los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin (Art. 1715
inc. 1 CC).
- (Una capitulacin matrimonial puede ser un contrato si crea derechos y
obligaciones para los esposos y no lo ser en el caso contrario).
b) Caractersticas.
1) Son convenciones
2) Obligan no slo a los esposos, sino tambin a los terceros que contraten
con ellos.
3) Constituyen un acto jurdico dependiente. (si el matrimonio no existe, no
existe esta institucin)
4) Por regla general, son inmutables.
c) Consentimiento y capacidad.
El consentimiento puede prestarse personalmente por los esposos o a travs de
mandatarios, pero no a travs de un representante legal.
La capacidad es la misma que se requiere para casarse, pero si es menor de edad,
requiere la autorizacin de las personas que deben consentir en el matrimonio (Art.
1721 CC), y si tiene por objeto renunciar a los gananciales, enajenar bienes races,
o gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, se requiere autorizacin judicial.
d) Solemnidades (Art. 1716 inc. 1 CC).
1) Si se celebran antes del matrimonio:
i)
Escritura pblica.
ii)
Subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial (esto es
solemnidad, no requisito de publicidad).
iii)
Que la subinscripcin se practique al momento de celebrarse el
matrimonio o dentro de los 30 das siguientes.(plazo fatal)

40

2) Si se celebran en el acto del matrimonio: basta que el pacto conste en la

inscripcin del matrimonio, sin este requisito no tendr valor alguno.
e) Modificacin de las capitulaciones matrimoniales. Inmutabilidad.
Slo pueden modificarse antes de celebrarse el matrimonio, con las mismas
solemnidades con que se otorgaron (Art. 1722 CC).
La excepcin est en el Art. 1723 CC, que permite modificar el rgimen
matrimonial bajo el cual se casaron:
1) Si se casaron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por cualquiera de
los otros 2.
2) Si se casaron con separacin de bienes, pueden sustituirlo por
participacin en los gananciales.
3) Si se casaron en participacin en los gananciales, pueden sustituirlo por
separacin de bienes.
Est expresamente prohibido volver a la sociedad conyugal.
f) Objeto de las capitulaciones matrimoniales.
1) Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: slo pueden tener
por objeto pactar la separacin total de bienes o el rgimen de
participacin en los gananciales.
2) Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: pueden tener variados
objetos. Ej. Acordar separacin total o parcial de bienes, renuncia de los
gananciales, etc. El lmite es que no pueden contener estipulaciones
contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes, ni ir en detrimento de
los derechos y obligaciones legales de los cnyuges entre ellos y respecto
de los hijos (Art. 1717 CC).
4. Haber de la sociedad conyugal.
Entendemos por haber o activo de la sociedad conyugal los bienes que la
componen. Hay que distinguir entre haber o activo absoluto y haber o activo
relativo o aparente
- Haber absoluto.
Lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma
definitiva, sin derecho a recompensa.
- Haber relativo o aparente
Lo integran aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al
cnyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que ste har valer al
momento de la liquidacin.
Haber o activo absoluto de la sociedad conyugal
Est compuesto por:
1) Salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados
durante el matrimonio (Art. 1725 N 1 CC):
Cualquier remuneracin que perciba uno de los cnyuges durante el
matrimonio queda comprendida dentro de este rubro, sin que tenga
importancia la denominacin que reciba (honorarios, sueldos, salarios etc).
Cuando el servicio se comienza a prestar soltero y se termina casado,
hay que distinguir:
i)
Si el trabajo es divisible: corresponde a la sociedad conyugal la parte
del honorario devengada durante la vigencia de la sociedad
conyugal y al cnyuge aquella otra parte devengada mientras
permaneca soltero. (ej. Honorarios de abogados que se devengan
segn sea el progreso del juicio).
ii)
Si el trabajo es indivisible: el honorario se entiende devengado
cuando el servicio est terminado pasando a ser los honorarios
propios o sociales segn corresponda (ej. Confeccin de estatua).
Donaciones remuneratorias: aquellas que expresamente se hacen en
remuneracin de servicios especficos, siempre que stos sean de los
que suelen pagarse (Art. 1433 CC).
Para determinar el destino de estas donaciones hay que distinguir (Art.
1738 CC):
i)
Donacin inmueble:
a. Si corresponde a servicios que dan accin en contra de la
persona servida: ingresa al haber absoluto.
b. Si no dan accin: ingresa al haber propio del cnyuge.
ii)
Donacin mueble:
a. Si dan accin: ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal.

41

b. Si no dan accin: ingresan al haber relativo.

dos problemas en relacin al art. 1725 N 1 del CC:
A. suerte que siguen los dineros ganados en el juego: Ingresan al
activo absoluto de la sociedad conyugal, sin importar si se trata
de juegos de azar, de destreza fsica o intelectual (si se est
casado y se gana el loto pasa al haber absoluto de la sociedad
conyugal)
B. ingresos provenientes de la propiedad intelectual:
a) Don Arturo Alessandri afirma que se debe distinguir entre el
derecho mismo de autor, inventor o fabricante y las utilidades
pecuniarias que provengan de su explotacin. Las ltimas
pertenecen a la sociedad si se genera durante su vigencia. Y
la primera pertenece a la sociedad, sin obligacin de
recompensa, si esta propiedad se constituye durante su
vigencia, si se constituyo antes del matrimonio, es el cnyuge
autor.
b) Don Antonio Zuloaga Villaln dice que el derecho de autor es
un bien propio del respectivo cnyuge cuyos frutos o rditos
ingresan al haber social, ms no el derecho en s mismo.
Agrega que si durante la sociedad conyugal o antes de su
constitucin, alguno de los cnyuges adquiere el derecho de
explotar una obra a titulo oneroso o lucrativo ese derecho
ingresa al haber de la sociedad conyugal. (el Argumento de
Zuloaga es el valido)
En caso de que las remuneraciones las perciba la mujer en el ejercicio de
un trabajo, profesin o industria separada de su marido, ser ella quin
administre estos bienes (Art. 150 CC), pero eso no le quita el carcter de
sociales.
2) Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes
propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio (Art. 1725 N 2 CC).
Fundamento de que se incluyan los bienes propios o sociales:
i)
Estn destinados a atender las necesidades de la familia.
ii)
Si la sociedad es obligada a pagar las cargas y reparaciones
fructuarias de los bienes propios y sociales, es razonable que los
frutos ingresen a la sociedad.
Los frutos civiles se devengan da a da. En cambio los frutos naturales
para saber a quin corresponden habr que ver si estn pendientes o
percibidos. si estn pendientes al momento del matrimonio ingresan al
haber relativo. Si se perciben antes del matrimonio ingresan al haber
relativo y si se perciben despus del matrimonio al haber absoluto.
Modo de adquirir estos frutos por parte de la sociedad conyugal:
i)
Fruto producido por un bien social: accesin.
ii)
Fruto producido por un bien propio: ley.
Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (Art. 810 CC): la
doctrina sostiene que no se trata realmente de un derecho de usufructo
por dos razones. Si as fuera, cuando el marido enajena los bienes de la
mujer, estara enajenando la nuda propiedad, lo que no es cierto y
adems por un argumento de historia fidedigna en los proyectos del CC
slo se habla del usufructo que tiene el padre sobre los bienes del hijo
de familia.
En cuanto a la inembargabilidad de este usufructo, lo que es
inembargable es el usufructo en s mismo (Art. 2466 CC), pero los
terceros pueden embargar los frutos (que han ingresado al haber
absoluto), con la limitacin de que no pueden privar al marido de lo que
necesite para atender las cargas de familia.
3) Todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el
matrimonio a ttulo oneroso (Art. 1725 N 5 CC).
No importa si se adquiere a nombre del marido o de la mujer, lo
importante es que el ttulo traslaticio se haya celebrado durante la
vigencia de la sociedad conyugal, y que sea oneroso.

42

 Aplicaciones especiales de los art 1728 y 1729 del CCrespecto del

principio sentado en el art 1725:
i)
Cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal, a
ttulo oneroso, un inmueble contiguo al inmueble propio de uno de
los cnyuges, el bien adquirido ingresa a la sociedad conyugal, a
menos que con el y la antigua finca se forme una heredad o edificio
de que el terreno ltimamente adquirido no pueda desmembrarse
sin dao (pierden su individualidad). En este caso, la sociedad y el
dueo del inmueble propio pasan a ser copropietarios del todo, a
prorrata de los valores al tiempo de la incorporacin (Art. 1728 CC).
ii)
Si el cnyuge es comunero con otras personas de un bien propio, y
vigente la sociedad conyugal adquiere las dems cuotas a ttulo
oneroso, se mantiene la indivisin entre ese cnyuge y la sociedad
conyugal, a prorrata del valor de la cuota que perteneca al cnyuge
y lo que le haya costado la adquisicin del resto (Art. 1729 CC).
4) Las minas denunciadas por uno o ambos cnyuges durante la vigencia de
la sociedad conyugal (Art. 1730 CC), a menos que sea aplicable el Art. 150
CC.
5) La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se
encuentra, cuando el tesoro es hallado en un terreno social.
Haber relativo de la sociedad conyugal.
Lo forman aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al
cnyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que ste har valer al
momento de la liquidacin.
Est compuesto por:
1) Dinero aportado o adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito
durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N 3 CC).
Se debe pagar la correspondiente recompensa, que de acuerdo al Art.
1734 CC, debe enterarse de manera que la suma pagada tenga, en lo
posible, el mismo valor adquisitivo.
Pese a que el Art. 1725 N 3 CC no dice que la adquisicin deba
hacerse a ttulo gratuito, esto es lgico porque, de lo contrario,
ingresara al haber absoluto.
2) Bienes muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito por cualquier
cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N 4 CC).
Aqu tampoco dice que deba ser a ttulo gratuito, pero ello est
establecido en los Arts. 1726 inc. 2 y 1732 inc. 2 CC.
La recompensa se entera en valor reajustado.
Los cnyuges pueden eximir de este ingreso al haber relativo una parte
de sus bienes muebles, designndolos en las capitulaciones
matrimoniales.
3) Tesoro (Art. 1731 CC).
La parte del tesoro que corresponde al descubridor (50%) ingresa al
haber relativo quedando obligada la sociedad al pago de la
correspondiente recompensa a dicho cnyuge descubridor.
La parte del tesoro que corresponde al dueo del terreno (50%):
i)
Si el tesoro es descubierto en el terreno de uno de los cnyuges, la
parte del dueo del terreno ingresara al activo relativo de la
sociedad conyugal, la que deber recompensar al cnyuge dueo
del terreno.
ii)
Si el tesoro es encontrado en un terreno social, la parte del dueo
del terreno ingresara al activo absoluto de la sociedad.
4) Donacin remuneratoria mueble que se hace a uno de los cnyuges,
cuando el servicio prestado no daba accin en contra de la persona
servida (Art. 1738 inc. 2 CC).
5) Bienes muebles adquiridos por un cnyuge durante la vigencia de la
sociedad conyugal, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido
a ella.

43

5. Haber propio o personal de cada cnyuge.

Est compuesto por:
a) Bienes inmuebles que un cnyuge tiene al momento del matrimonio.
Art. 1736 Primera Parte: La especie adquirida durante la sociedad no
pertenece a ella, aunque se haya adquirido a titulo oneroso, cuando la causa
o titulo de la adquisicin ha perecido a ella. En consecuencia, no pertenecen
a la sociedad:
1) Las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de
ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho
verdaderamente suyas se complete o verifique en ella (Art. 1736 N 1 CC).
2) Los bienes (races) que los cnyuges posean antes de ella por un ttulo
vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin o por
otro medio legal (Art. 1736 N 2 CC).
3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o resolucin de
un contrato, o por haberse revocado una donacin (Art. 1736 N 3 CC).
4) Los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los
cnyuges la posesin pacfica (Art. 1736 N 4 CC).
5) El derecho de usufructo (sobre un bien raz) que se consolida con la
propiedad que pertenece al mismo cnyuge (Art. 1736 N 5 CC).
6) Lo que se paga (inmueble) a cualquiera de los cnyuges por capitales de
crditos constituidos antes del matrimonio. Lo mismo se aplica a los
intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio y
pagados despus (Art. 1736 N 6 CC).
7) Los bienes que un cnyuge adquiera durante la sociedad en virtud de un
acto o contrato cuya celebracin se haya prometido con anterioridad a
ella, siempre que la promesa conste de un instrumento pblico, o de
instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el
Art. 1703 CC. Aqu lo que se ha querido es que se trate de una promesa
oponible a terceros, sea por el Art. 1703 CC o por el Art. 419 COT.
Esta disposicin no es taxativa.
Si el bien raz se adquiere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste
deber la respectiva recompensa.
b) Inmueble adquirido a ttulo gratuito por uno de los cnyuges durante la
vigencia de la sociedad conyugal (Arts. 1726 y 1732 CC).
Art. 1726: Las adquisiciones de bienes races hechas por cualquiera de los
cnyuges a titulo de donacin, herencia o legatario; y las adquisiciones de
bienes races hechas por arribos cnyuges simultneamente, a cualquiera de
estos ttulos, no aumentaran el haber social, sino el de cada cnyuge
Art. 1732: los inmuebles donados o asignados a cualquiera otro ttulo
gratuito, se entendern pertenecer exclusivamente al cnyuge donatario o
asignatario y no se atender a si las donaciones u otros actos gratuitos a
favor de un cnyuge, han sido hecho por consideracin al otro
c) Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la sociedad en las
capitulaciones matrimoniales (Art. 1725 N 4 inc. 2 CC).
d) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges (Art. 1727
N 3 CC).
i)
Si el aumento es por causas naturales: el cnyuge no debe nada a la
sociedad (Art. 1771 inc. 2 CC).
ii)
Si el aumento proviene de la mano del hombre: se genera una
recompensa para la sociedad conyugal (Art. 1746 CC).
e) Crditos o recompensas que los cnyuges adquieren contra la sociedad y que
pueden hacer valer al momento de la disolucin.
f) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cnyuges o a
valores (Art. 1727 N 1 y 2 CC).
1) Subrogacin de inmueble a inmueble (Art. 1733 inc. 1 CC):
i) Por permuta. Requisitos:
a. Que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio.
b. Que, vigente la sociedad conyugal, se permute ese bien inmueble
por otro bien inmueble.
c. Que en la escritura pblica de permuta se exprese el nimo de
subrogar.
d. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega
y el que se recibe.
e. Autorizacin de la mujer cuando la subrogacin se haga en bienes
de la mujer.

44

ii)

i)
ii)
iii)
iv)

Por compra. Requisitos:

a. Que uno de los cnyuges sea dueo de un bien raz.
b. Que este bien se venda y que con el producto de la venta se compre
otro inmueble.
c. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de
subrogar.
d. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble
que se vende y del inmueble que se compra.
e. Autorizacin de la mujer si el bien que se subroga es de ella.
2) Subrogacin de inmueble a valores. Requisitos:
Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los
cnyuges, destinados a ellos en las capitulaciones matrimoniales, o en una
donacin por causa de matrimonio (hecha por un cnyuge al otro o por un tercero).
Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se
hace con el dinero proveniente de esos valores y se deje constancia tambin del
nimo de subrogar (doble declaracin).
Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble
que se adquiere.
Que si la subrogacin se hace en bienes de la mujer, sta preste su
autorizacin.

Diferencias que se producen en toda subrogacin cuando los valores del

bien subrogado y subrogante son diferentes. Puede producirse:
i)
Que no haya subrogacin porque el saldo a favor o en contra de la
sociedad excede a la mitad del precio del inmueble que se recibe: el bien que se
recibe ingresa al haber absoluto, y la sociedad queda obligada a recompensar al
cnyuge por el precio del inmueble o valores enajenados, conservando ste el
derecho a subrogar comprando otro inmueble (Art. 1733 inc. 6 CC).
ii)
Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de menor valor que el
inmueble o valores enajenados: el cnyuge dueo adquiere una recompensa en
contra de la sociedad conyugal.
iii)
Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de mayor valor que el
inmueble o valores enajenados: el cnyuge debe pagar una recompensa a la
sociedad.
6. Pasivo de la sociedad conyugal.
Distinguimos entre pasivo real y pasivo aparente:
a) Pasivo real o absoluto:
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar sin derecho
a recompensa. La deuda es social tanto desde el punto de vista de la
obligacin a la deuda como de la contribucin a la deuda.
Est constituido por:
1) Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra
cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad (Art.
1740 N 1 CC).
- De acuerdo con esta norma, si uno de los cnyuges celebr de soltero
un contrato de mutuo, y los pagos los hace durante la vigencia de la
sociedad conyugal, los intereses sern cargo de la sociedad conyugal.
2) Deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o
la mujer con autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio, y que no
fueren personales de aqul o de sta (Art. 1740 N 2 CC):
i)
Deuda contrada por el marido: situacin normal, porque administra la
sociedad conyugal.
ii)
Deuda contrada por la mujer con autorizacin del marido: hoy en da,
no tiene sentido a menos de entender que se trata de un mandato.
iii)
Deuda contrada por la mujer con autorizacin judicial: se relaciona con
el Art. 138 CC, que autoriza a la mujer para actuar respecto de los
bienes del marido, sociales y de los suyos que administre el marido,
con autorizacin del juez, cuando al marido le afecta un impedimento
que no es de larga o indefinida duracin. En este caso, la mujer obliga
al marido respecto de sus bienes y de los sociales como si el acto fuera
del marido, y se obliga ella en sus bienes propios hasta concurrencia
del beneficio que le reporte el acto.
iv)
Deudas contradas por la mujer con mandato general o especial del
marido (Art. 1751 CC): esta deuda es, respecto de terceros, deuda del
marido y por consiguiente, de la sociedad. Pero si la mujer contrata a

45

v)

vi)

nombre propio, la deuda slo puede hacerse efectiva en su patrimonio

reservado (Art. 2151 CC).
Deudas contradas conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido
y la mujer: deben cobrarse a la sociedad conyugal, salvo en cuanto se
pruebe que el contrato cedi en utilidad personal de la mujer (Art. 1751
inc. final CC).
Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer, de bienes
muebles destinados al consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2
CC).

3) Pago de Deudas generadas por contratos accesorios (Art. 1740 N 2 inc. 2

CC) Pueden presentarse varias situaciones:
i)
El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligacin de la
sociedad conyugal: la sociedad es obligada al pago de la deuda que
tambin soporta la sociedad conyugal (lo accesorio sigue la suerte de lo
principal).
ii)
El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligacin ajena:
requiere de autorizacin de la mujer. Si no la obtiene, obliga sus bienes
propios; si la obtiene, la deuda es de la sociedad conyugal, sin derecho
a recompensa.
iii)
El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligacin
personal de uno de los cnyuges: la sociedad est obligada al pago,
con derecho a recompensa (pasivo relativo).
4) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada
cnyuge (Art. 1740 N 4 CC):
Debe aplicarse las normas del usufructo: corresponden a la sociedad
conyugal las expensas ordinarias de conservacin y cultivo (Art. 795 CC), y
las cargas peridicas (Art. 796 CC). En cuanto a las reparaciones mayores,
corresponden a la sociedad si se trata de un bien social; si el bien es
propio de un cnyuge, tambin corresponden a ella, pero con derecho a
recompensa.
5) Gastos de mantenimiento de los cnyuges; de mantenimiento educacin y
establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de
familia (Art. 1740 N 5 CC):
i)
ii)

iii)

Gastos de mantenimiento de los cnyuges: son de cargo de la sociedad

conyugal.
Gastos de mantenimiento, educacin y establecimiento de los
descendientes comunes: de acuerdo al Art. 230 CC, son de cargo de la
sociedad conyugal.
a. Gastos de mantenimiento: alimentacin, habitacin, vestido, salud,
etc.
b. Gastos de educacin: enseanza bsica, media y profesional o
universitaria.
1. Expensas Ordinarias de educacin de un descendiente comun:
son de cargo de la sociedad conyugal, aunque el hijo tenga
bienes propios. Slo se pueden sacar bienes del hijo en caso
necesario.
2. Extraordinarios: deben pagarse con los bienes del hijo, si los
tiene, y slo en cuanto le hayan sido efectivamente tiles. Si no,
debe pagarlos la sociedad conyugal.
c. Gastos de establecimiento: son de cargo de la sociedad conyugal
cuando el hijo carece de bienes propios y no conste de modo
autntico que los cnyuges han querido que se saquen de sus
bienes propios.
Gastos para atender a otras cargas de familia: alimentos que uno de los
cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes o
ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges, pero el juez
puede moderar este gasto si le parece excesivo. Si son excesivos y los
paga la sociedad conyugal, es con derecho a recompensa por el exceso.

6) Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe

hacerse a la mujer para que pueda disponer a su arbitrio (Art. 1740 inc.
final CC).
Son de cargo de la sociedad conyugal, a menos de haberse convenido en
las mismas capitulaciones que seran de cargo del marido.

46

b) Pasivo aparente o relativo:

Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar, pero no
soportar, adquiriendo una recompensa en contra del cnyuge deudor. La
deuda es social desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, pero es
personal del cnyuge desde el punto de vista de la contribucin a la deuda.
Est integrado por las deudas personales de los cnyuges (Art. 1740 N 3
CC). Ej.
Casos:
1) Deudas anteriores al matrimonio.
2) Deudas contradas durante el matrimonio que ceden en beneficio
exclusivo de uno de los cnyuges.
3) Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere
condenado uno de los cnyuges por un delito o cuasidelito.
4) Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia
adquirida por uno de los cnyuges.
7. Recompensas.
a) Concepto:
Recompensa: conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer
al momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche
los aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden
(Manuel Somarriva)
b) Objetivos de las recompensas:
1) Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a
expensas de otro.
2) Evitar que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de
sus respectivos legitimarios y acreedores.
3) Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial y el equilibrio entre los
3 patrimonios.
4) Proteger a la mujer contra los abusos del marido.
c) Clasificacin de las recompensas:
1) Recompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal.
Razones:
i)
La sociedad pag una deuda personal suya (Art. 1740 N 3 CC).
ii)
El cnyuge adquiri un inmueble subrogndolo a valores o a otro
inmueble propio y el valor del bien adquirido es mayor al que subrog
(Art. 1733 CC).
iii)
Se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio, que aument
el valor de la cosa (Art. 1746 CC) (En sitio propio se construyo una
casa).
iv)
El cnyuge adquiri una herencia y la sociedad pag las deudas
hereditarias o testamentarias (Art. 1745 CC).
v)
El cnyuge hizo una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un
tercero que no sea descendiente comn.
vi)
La sociedad pag una multa o indemnizacin generada por un delito o
cuasidelito del cnyuge (Art. 1748 CC).
vii)
Porque, con dolo o culpa grave, causo perjuicios a la sociedad (art.
1748)
viii) Precios, saldos, costas y expensas que se hicieron en la adquisicin o
cobro de los bienes o crditos del cnyuge (Art. 1745 CC).
ix)
Porque disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se
adquiri un bien a titulo oneroso, caso en que se adeuda recompensa
a la sociedad por el precio de adquisicin del bien, a menos que se
pruebe que fue adquirido con bienes propios o provenientes de la sola
actividad personal.
2) Recompensa debida por la sociedad conyugal al cnyuge. Razones:
i) Especies muebles o dineros que aport o adquiri a ttulo gratuito (Art.
1725 N 3 y 4 CC).
ii) Enajenacin de un bien propio durante la vigencia de la sociedad conyugal
(Art. 1741 CC).
iii)
Subrogacin en que el bien adquirido era de menor valor (Art. 1733
CC).

47

iv)

Expensas de educacin o establecimiento de un cnyuge se sacaron

de los bienes propios de un cnyuge, sin que aparezca el nimo de
ste de soportarlas (Art. 1744 CC).

3) Recompensas debidas por los cnyuges entre s:

i)
Cuando con bienes de un cnyuge se paga una deuda personal del
otro.
ii)
Cuando con bienes propios del cnyuge, se hicieren reparaciones o
mejoras en un bien del otro.
iii)
Cuando un cnyuge, con dolo o culpa grave, causare daos a los
bienes del otro.
d) Prueba de las recompensas:
El que alega una recompensa debe probar los hecho en que se funda (Art.
1698 CC). Sirven todos los medios de prueba, salvo la confesin, que se
mirar, no obstante, como una donacin revocable (Art. 1739 CC).
Recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado (Art. 1734 CC).
Recompensas no son de orden pblico:
1) Los cnyuges pueden renunciar a ellas.
2) Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas.
8. Administracin de la sociedad conyugal
Distinciones:
1.
Administracin ordinaria:
i.
Administracin de los bienes sociales.
ii.
Administracin de los bienes propios de la mujer.
2.
Administracin extraordinaria
Administracin ordinaria
Corresponde al marido, sea de los bienes sociales o de los bienes propios de la
mujer (Arts. 1749, 1752 y 1754 inc. final CC).
a) Administracin de los bienes sociales:
Principio general: el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y en tal
carcter administra esos bienes (Art. 1749 CC).
Limitaciones:
1) Limitaciones impuestas en las capitulaciones matrimoniales: no pueden
tener una amplitud tan grande que prive al marido de la administracin.
2) Limitaciones impuestas en el Ttulo XXII del Libro IV: el marido necesita la
autorizacin de la mujer para realizar los siguientes actos:
i)
Enajenacin voluntaria de bienes races sociales (Art. 1749 inc. 3
CC):
a. Se refiere exclusivamente a la enajenacin voluntaria, no a la
forzada.
b. Slo se refiere a los bienes races, y sociales. Puede ser una cosa
corporal o incorporal.
c. La autorizacin debe darse para la celebracin del ttulo traslaticio
que antecede a la tradicin.
d. La jurisprudencia tambin ha exigido la autorizacin para resciliar
la compraventa de un bien raz.
ii)
Gravamen voluntario de bienes races sociales (Art. 1749 inc. 3 CC).
iii)
Promesa de enajenacin o gravamen de un bien raz social (Art. 1749
inc. 3 CC).
iv)
Enajenacin o gravamen voluntario o promesa de enajenacin o
gravamen sobre derechos hereditarios de la mujer (Art. 1749 inc. 3
CC).
v)

vi)

Disposicin gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales (Art.

1749 inc. 4 CC): el marido no puede hacer donaciones de bienes
sociales sin autorizacin de la mujer, salvo que fueren de poca monta
(Art. 1735 CC).
Arrendamiento o cesin de tenencia de bienes races sociales por ms
de 5 aos si se trata de predios urbanos, o ms de 8 aos si se trata
de predios rsticos (Art. 1749 inc. 4 CC): deben computarse las
prrrogas para el clculo.

48

vii)

Constitucin de avales u obligaciones accesorias para garantizar

obligaciones de terceros (Art. 1749 incs. 5 y 6 CC). No es necesaria
la autorizacin de la mujer en los casos en que la celebracin de un
contrato genera, como efecto del mismo contrato, la responsabilidad
solidaria o subsidiaria (Ej. Endoso de la letra de cambio).

Caractersticas de la autorizacin de la mujer (Art. 1749 inc. 7 CC):

i) Especfica: la que se da para celebrar un acto jurdico determinado en
condiciones tambin determinadas.
ii) Solemne: otorgada por escrito o por escritura pblica si el acto exige esta
solemnidad.
iii)
Puede darse personalmente o por mandatario, que debe ser especial
y solemne, en los trminos recin sealados.
iv)
Puede ser suplida por la justicia (Art. 1749 inc. final CC). 2 casos:
a. Negativa de la mujer sin justo motivo.
b. Impedimento de la mujer, si de la demora se siguiere perjuicio.
v) Debe ser previa: anterior al acto o simultnea con su celebracin.
Casos
a.
b.
c.
d.
e.

f.
g.

h.

en que la mujer debe dar su autorizacin al marido:

Enajenacin voluntaria de bienes races sociales
Se refiere exclusivamente a la enajenacin voluntaria no forzada.
La limitacin dice relacin nicamente con los bienes races sociales.
La autorizacin de la mujer se requiere para el acto jurdico en virtud del cual
se haga la tradicin y no para sta.
Resciliacin de la compra de un bien raz social.
Gravamen voluntario de bienes races sociales: El
marido no podr enajenar o gravar voluntariamente los bienes races sociales
(art. 1749 inc. 3).
Promesa de enajenacin o gravamen de un bien
raz social.
Enajenacin o gravamen voluntario o promesa de
enajenacin o de gravamen sobre derechos hereditarios de la mujer: El marido
no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los
bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer sin autorizacin
de esta (art. 1749 inc. 3).
Disposicin gratuita por acto entre vivos, de bienes
sociales: Art. 1749 inc. 4 No podr tampoco, sin dicha autorizacin dispones
entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del art. 1735
Arrendamiento o cesin de tenencia de bienes
races sociales por ms de 5 aos si se trata de predios urbanos o ms de 8 si el
predio es rustico: Hay que precisar:
- Se refiere a bines inmuebles sociales.
- Rige para el arrendamiento o cualquier otro contrato que implique ceder la
tenencia de esos bienes.
- Deben computarse las prorrogas para el clculo de los 5 u 8 aos.
- La sancin a la falta de la autorizacin de la mujer es la inoponibilidad por el
exceso de plazo a la mujer.
Constitucin de avales u obligaciones accesorias
para garantizar obligaciones de terceros: Art 1749 incs, 5 y 6.
Se entiende dada la autorizacin cuando la mujer interviene expresa y
directamente de cualquier modo en el acto, ya sea como parte o de otra
manera (Ej. Testigo). Si el acto consta por escrito, la mujer debe
comparecer y suscribir el instrumento.

i)
ii)

Sancin si se omite la autorizacin:

Regla general: nulidad relativa (Art. 1757 CC).
Excepciones:
a. En el caso del arrendamiento, la sancin es la inoponibilidad ms
all de los plazos sealados.
b. En el caso de las cauciones, la sancin es que el marido slo obliga
sus bienes propios.
Titulares de la accin de nulidad o inoponibilidad y plazos para
interponerlas: pueden entablarlas la mujer, sus herederos o cesionarios. El
cuadrienio de la nulidad se cuenta desde la disolucin de la sociedad
conyugal o desde que cesa la incapacidad del titular, pero no se puede
pedir pasados 10 aos de la celebracin del acto (Art. 1757 CC).

49

 Situacin de la mujer que celebra un contrato de sociedad:

i)
Si era socia al momento de casarse: sus derechos en la sociedad son
muebles, por lo que ingresan al haber relativo y los administra el
marido. Pero esto puede no convenir a los socios, por lo que se puede
pactar, al celebrar la sociedad, que si la mujer se casa, la sociedad se
extinga. Si nada se dice, el marido ejerce los derechos. Si la mujer era
administradora de la sociedad, ella contina administrando.
ii)
Si lo celebra casada:
a.Puede actuar dentro de su patrimonio reservado, caso en que se
rige por el Art. 150 CC.
b.Si no tiene este patrimonio, no va a poder cumplir con su obligacin
de hacer los aportes (porque no tiene bienes bajo su
administracin), a menos que el marido consienta. Si no acepta,
los dems pueden pedir la disolucin de la sociedad.
c. Si tiene algunos de los patrimonios especiales de los Arts. 166 o 167
CC, puede celebrar el contrato obligando esos bienes.

i)
ii)
iii)
iv)
v)

Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administracin

de los bienes sociales y los obliga:
Compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente
destinados al consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2 CC).
Caso de la administracin extraordinaria de la sociedad (Art. 138 inc. 1
CC).
Caso de impedimento del marido que no sea de larga o indefinida
duracin y de la demora se siguiere perjuicio (Art. 138 inc. 2 CC): requiere
autorizacin judicial.
Caso de la mujer que acta con mandato general o especial del marido.
Caso en que la mujer contrata respecto de bienes muebles, en que el
tercero est de buena fe y se le ha hecho la tradicin del bien, siempre que no se
trate de bienes sujetos a rgimen de inscripcin (Art. 1739 incs. 4 y 5 CC).
b) Administracin de los bienes propios de la mujer:
Art. 1754 inc. final CC. La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el
marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis. (Si se infringe este in. Final
la sancin seria nulidad absoluta, pues se est infringiendo una norma prohibitiva
por ende adolecera de objeto ilcito)

i)
ii)
iii)

1) Sancin a esta norma: hay que determinar si es prohibitiva o imperativa.

La jurisprudencia ha optado por la nulidad absoluta.
2) Fundamento de la administracin del marido: los frutos de los bienes de la
mujer ingresan al haber absoluto, por eso los administra el marido.
3) Facultades del marido: son ms limitadas, porque administra bienes
ajenos.
Responde de culpa leve.
La mujer puede obligarlo a rendir cuenta.
Limitaciones a las facultades del marido en esta administracin:
a. Aceptacin y repudiacin de una herencia o legado deferido a la
mujer: requiere consentimiento de la mujer (Art. 1225 CC). Sancin:
nulidad relativa.
b. Aceptacin o repudiacin de una donacin hecha a la mujer:
requiere su consentimiento (Art. 1411 CC). Misma sancin.
c. Nombramiento de partidor en bienes en que tiene inters la mujer:
requiere su consentimiento o de la justicia en subsidio (Art. 1326
CC). Sancin: nulidad relativa. Puede tambin pedirla la mujer,
porque es la forma de hacer efectiva la accin de particin, y la
mujer es plenamente capaz para intentar acciones.
d. Particin de bienes en que tiene inters la mujer: para provocar la
particin, requiere el consentimiento de la mujer, si es mayor de
edad y no est imposibilitada, o de la justicia en subsidio (Art. 1322
CC). Sancin: nulidad relativa. Puede tambin pedirla la mujer.
e. Enajenacin de bienes muebles que el marido est o pueda estar
obligado a restituir en especie: requiere consentimiento de la mujer,
o de la justicia en subsidio si est imposibilitada (Art. 1755 CC).
Sancin: nulidad relativa.
f. Arrendamiento o cesin de tenencia de bienes races de la mujer,
por ms de 5 u 8 aos, segn se trate de predios urbanos y rsticos:
requiere autorizacin de la mujer, o de la justicia en subsidio si est
impedida o imposibilitada (Art. 1756 CC). Sancin: inoponibilidad.

50

g. Enajenacin o gravamen de bienes races propios de la mujer:

requiere su consentimiento, con los mismos requisitos que cuando
se trata de un bien social (Art. 1754 CC). Sancin: nulidad relativa.
4) Autorizacin supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga
a la enajenacin de un bien propio de la mujer:
Art. 138 bis incs. 1 y 2 CC. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar
un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez,
previa citacin del marido, podr autorizarla para actuar por s misma.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus
patrimonios reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no
obligar al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la
concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieran reportado del acto.
Ahora, si el marido est impedido para dar la autorizacin, la mujer puede pedir
autorizacin al juez, de acuerdo al Art. 138 CC.
El marido es quien realiza la enajenacin no como representante de la mujer sino
solo como el administrador de sus bienes.
Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.
Art. 138 inc. 1 CC. Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de
interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la
administracin del marido, se observar lo dispuesto en el prrafo 4. del ttulo De
la sociedad conyugal.
Art. 1758 CC. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga
ausencia de ste sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora
del marido, o curadora de sus bienes, tendr por el mismo hecho la administracin
de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a
otra persona, dirigir el curador la administracin de la sociedad conyugal.
Lo que tipifica a la administracin extraordinaria es que la ejerce un curador
del marido o de sus bienes. Normalmente ser la mujer.
a) Casos en que tiene lugar la administracin extraordinaria: cuando se ha
designado un curador al marido, lo que ocurre por las siguientes razones:
1) Por ser menor de 18 aos.
2) Por estar declarado en interdiccin.
3) Por encontrarse ausente.
Cumplidos los requisitos recin sealados, y discernida la curatela, el curador
asume la administracin extraordinaria de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin judicial.
b) A quin corresponde la administracin:
1) A la mujer: cuando sea nombrada curadora, lo que ocurre cuando el
marido es:
i)
Demente.
ii)
Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
iii)
Menor de edad.
2) A un tercero: cuando sea nombrado curador, lo que ocurre por las
siguientes razones:
i)
Incapacidad o excusa de la mujer para ser ella curadora. En este caso,
puede pedir la separacin judicial de bienes, siempre que ambos cnyuges sean
mayores de edad (Art. 1762 CC).
ii)
Marido declarado en interdiccin por disipacin.
c) Facultades con que se ejerce la administracin:
1) Administracin por un tercero: se trata simplemente de un curador que
est administrando bienes ajenos; se rige por las reglas propias de los
curadores.
i)

2) Administracin por la mujer:

Administracin de los bienes sociales:
a. Regla general: administra con las mismas facultades del marido.
b. Limitaciones: requiere autorizacin judicial con conocimiento de
causa para realizar los siguientes actos:

51

1. Enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar

bienes races sociales (Art. 1759 inc. 2 CC).
2. Disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales (Art.
1759 inc. 3 CC), pero no para donaciones de poca monta.
3. Otorgar cauciones respecto de terceros (Art. 1759 inc. 6 CC).
4. Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales,
por ms de 5 u 8 aos segn se trate de predios urbanos o
rsticos (Art. 1761 CC).
La sancin a los 2 primeros es la nulidad relativa. En el tercero, slo
obliga sus bienes de los Arts. 150, 166 y 167 CC. Para el ltimo, es
la inoponibilidad al marido o sus herederos.
Los actos realizados sin infraccin, obligan a la sociedad y al
marido, salvo que se hagan en negocio personal de la mujer.
ii)

Administracin de los bienes propios del marido: los administra de

acuerdo a las reglas de los curadores, por lo que debe rendir cuentas.
d) Trmino de la administracin extraordinaria: Art. 1763 CC. Cesando la causa
de la administracin extraordinaria de que hablan los artculos precedentes,
recobrar el marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial.
9. Disolucin de la sociedad conyugal.
a) Causales:
1) Muerte natural de uno de los cnyuges (Art. 1764 N 1 CC):
Se disuelve el matrimonio y, por va de consecuencia, la sociedad
conyugal.
2) Decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del
cnyuge desaparecido (Art. 1764 N 2 CC):
La sociedad se reputa disuelta en el da presuntivo de la muerte, y hay que
estarse a esa fecha para efectos de proceder a la liquidacin.
3) Sentencia de separacin judicial (Art. 1764 N 3 CC).
4) Sentencia de separacin total de bienes (Art. 1764 N 3 CC):
La disolucin se produce de pleno derecho, sin retroactividad, tanto
respecto de los cnyuges como de terceros, en el momento mismo en que
la sentencia ejecutoriada se subinscribe al margen de la inscripcin
matrimonial, sin necesidad de que el juez la declare disuelta.
5) Sentencia que declara la nulidad del matrimonio (Art. 1764 N 4 CC):
Esto ocurre slo cuando el matrimonio fue putativo, pues en caso
contrario, no hubo sociedad conyugal.
6) Sentencia de divorcio (Art. 1764 N 1 CC):
Se disuelve el matrimonio y, por va de consecuencia, la sociedad
conyugal
7) Pacto de participacin en los gananciales (Art. 1764 N 5 CC):
De acuerdo al Art. 1792-1 inc. 1 CC, los cnyuges pueden, con sujecin a
lo dispuesto en el Art. 1723, sustituir el rgimen de sociedad conyugal por
el de participacin en los gananciales.
8) Pacto de separacin total de bienes celebrado de acuerdo al Art. 1723 CC
(Art. 1764 N 5 CC):
De acuerdo al Art. 1723 CC, los cnyuges mayores de edad pueden
sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de separacin total.
Caractersticas del pacto:
i)
Es solemne:
ii)
No puede perjudicar el inters de terceros: no puede afectar los
derechos vlidamente adquiridos por ellos respecto del marido o de la
mujer. Los terceros a los cuales se refiere son los acreedores.
iii)
Es irrevocable: no puede dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de los cnyuges.
iv)
No es susceptible de condicin, plazo ni modo alguno.
b) Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal:
i)
La mujer puede aceptar o renunciar a los gananciales:
ii)
Puede surgir un rgimen de comunidad.
iii)
Habr que liquidar la sociedad conyugal.
I)
Renuncia de los gananciales:
Disuelta la sociedad conyugal la mujer puede optar entre aceptar o renunciar a los
gananciales.
Para que la mujer acepte los gananciales no hay formalidades de ninguna especie.

52

La aceptacin debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales. Y

puede ser expresa o tacita.
Los efectos de la aceptacin se retrotraen a la fecha de la disolucin de la sociedad
conyugal.
La aceptacin de los gananciales es irrevocable, y slo puede rescindirse por error,
fuerza, dolo o incapacidad.
La mujer tambin puede optar por renunciar a los gananciales y puede hacerlo en
las capitulaciones matrimoniales o a la disolucin de la sociedad conyugal.
La renuncia a los gananciales no puede hacerla el marido porque la ley se refiere
exclusivamente a la mujer.
i)

Renuncia de los gananciales antes del matrimonio: Debe hacerse en las

capitulaciones matrimoniales y por consiguiente es solemne, debiendo
concurrir las solemnidades que seala el artculo 1716.
ii) Renuncia posterior a la disolucin de la sociedad conyugal:
La ley no seala solemnidades para esta renuncia por lo que en principio
es un acto consensual.
Una vez disuelta la sociedad conyugal pueden renunciar a los gananciales
la mujer mayor de edad y los herederos mayores, y si fueren menores
necesitan de autorizacin judicial.
Para que los herederos puedan renunciar es menester que antes haya
aceptado la herencia de la mujer.
No hay plazos para efectuar la renuncia de los gananciales.
La renuncia de los gananciales una vez realizada es irrevocable. Solo
puede revocarse si se acredita que la mujer o sus herederos fueron
inducidos a renunciar a los gananciales por dolo o engao. Tambin puede
revocarse cuando la renuncia se obtuvo por medio de la fuerza y si se ha
realizado por un incapaz sin las formalidades habilitantes.
Efectos de la renuncia de los gananciales:
Los bienes de la sociedad conyugal y los del marido se confunden e
identifiquen, aun respecto de la mujer. Este efecto se produce desde la
disolucin de la Soc. Conyugal, con lo cual:
- Es innecesaria la disolucin de la sociedad conyugal.
- La mujer no puede reclamar parte alguna del haber social y no tiene
responsabilidad por las deudas sociales.
La renuncia no afecta el dominio de los bienes propios de la mujer ni sus
bienes reservados, tampoco pierde el derecho de cobrar las recompensas y
en su caso pagar las que adeuda.
II)

Puede originarse una comunidad.

Extinguida la sociedad conyugal se forma una comunidad entre los ex
cnyuges, y en el caso de que ella se deba a la muerte natural o presunta
ella se origina entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del difunto.
Cuando se forma una comunidad su activo est formado por los bienes
sociales, los bienes reservados si la mujer no renuncia a los gananciales y
los frutos de los bienes sociales.

III)

Liquidacin de la sociedad conyugal.

Si la mujer renuncia a los gananciales no es necesaria la liquidacin de la
sociedad conyugal, no obstante la disolucin de la sociedad.
Si la causa de la disolucin de la sociedad conyugal fue la muerte de uno
de los cnyuges debe procederse a una doble liquidacin: De la sociedad
conyugal y de la herencia del difunto.
Debe considerarse que la liquidacin de la sociedad conyugal es
facultativa ya que los cnyuges o sus herederos pueden permanecer en
indivisin, si as lo desean, siempre que si a pactan no exceda de 5 aos.
La liquidacin de la sociedad conyugal es materia de arbitraje forzoso, y
pueden hacerla los interesados de comn acuerdo, aunque entre ellos
exista incapaz, si estn todos de acuerdo en ello y no hay cuestiones
previas que resolver.

Operaciones que comprende la liquidacin de la sociedad conyugal. (son 3)

1.
Inventario y tasacin de los bienes.
Deben incluirse:
i. Los bienes sociales y los propios de los cnyuges.
ii. Los bienes reservados.

53

iii. Los frutos de las cosas que administra y todo lo que con
ellos adquiera la mujer casada separada parcialmente de
bienes.
El inventario puede ser simple o solemne. Bastara con inventario simple o privado si
los interesados son mayores de edad y libre disponedores de sus bienes y siempre,
que exista acuerdo unnime.
El inventario debe ser solmene cuando hay interesados incapaces, si se omite dicho
inventario el culpable de la omisin ser responsable de los perjuicios.
El inventario solemne tiene especial importancia para la mujer, ya que para gozar
del beneficio de emolumento, debe probar el exceso de contribucin, por inventario,
tasacin u otros documentos autnticos.
Las tasaciones de los bienes corrientemente se practican por peritos designados de
comn acuerdo por las partes o por el partidor.
Distraccin u ocultacin dolosa de bienes: la distraccin es la sustraccin de un bien
y la ocultacin, es esconder, silenciar o negar la existencia de una cosa.
Aqu estamos en presencia de un delito civil en el que la sancin es especial: se
pierde la porcin de la cosa y hay obligacin de restituirla doblada.
2.
Formacin de la masa partible.
Para determinar la masa partible, se forma en primer trmino el acervo bruto,
acumulando imaginariamente:
i)
Los bienes sociales y sus frutos
ii)
Los bienes propios y sus frutos
iii)
Los bienes reservados
iv)
Los frutos de los bienes separados parcialmente
v)
Las recompensas a favor de la sociedad.
Acervo lquido: Formado el acervo bruto, con todos los bienes que se han
acumulado, debe formarse el acervo lquido, para ello se deduce del acervo bruto:
i)
Los bienes propios de los cnyuges
ii)
Las recompensas que debe la sociedad
iii)
El pasivo comn
Conforme al art. 1770 cada cnyuge por s o por sus herederos tendr derecho a
sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan y los precios,
saldos y recompensas que constituyan el saldo de su haber.
Las deducciones o retiros deben efectuarse: en primer lugar la mujer y despus el
marido; debiendo dirigirse ambos primero sobre el dinero y cosas muebles, despus
sobre los inmuebles y, por ltimo, si los bienes sociales fueron insuficientes, la
mujer se dirige contra los bienes propios del marido.
Derechos especiales de la mujer:
i)
Se paga de las recompensas y hace las deducciones antes que el marido
ii)
Si los bienes sociales son insuficientes, puede dirigirse sobre los bienes
del marido
iii)
Para pagarse de las recompensas que le adeude la sociedad conyugal o el
marido, la mujer goza de un crdito privilegiado de cuarta clase
Pasivo comn: la ltima deduccin que hay que hacer es el pasivo comn, integrado
especialmente por las deudas sociales y los gastos de liquidacin.
3.
Divisin del activo y pasivo (divisin de los gananciales)
El residuo que queda despus de deducirse del acervo bruto los bienes propios, las
recompensas adeudadas a los cnyuges y el pasivo comn, forma los gananciales,
los que, se dividen por mitad entre los cnyuges.
Excepcionalmente no se dividen por la mitad:
i)
Si en las capitulaciones matrimoniales se convino otra forma de divisin
ii)
Si hay distraccin u ocultacin dolosa de un bien social
iii)
Si la mujer renuncia a los gananciales
iv)
Si uno o ms de los herederos de la mujer renuncia a los gananciales.
Divisin del pasivo: si las deudas sociales han sido deducidas y no pagadas,
procede tambin dividirlas entre los cnyuges:
En lo tocante a la obligacin a las deudas el marido es responsable del total de las
deudas sociales, independientemente de que hayan existido o no gananciales, en
tanto que la mujer esta obligada a terceros slo hasta la mitad de gananciales,
porque goza del beneficio de emolumento.
Excepciones a estas reglas:
i)
Las deudas personales de la mujer pueden ser perseguidas en sus propios
bienes

54

ii)
iii)

Si se trata de una obligacin indivisible, el acreedor podr perseguirla

indistintamente en el patrimonio del marido o de la mujer
La obligacin prendaria o hipotecaria se hace efectiva en contra del
adjudicatario o del bien que soporta el gravamen.

Respecto de la contribucin a las deudas el principio es simple, los cnyuges deben

soportarlas por mitad. Excepcin: si los cnyuges convienen una divisin distinta de
las deudas. Y si se trata de deudas personales, que deben ser pagadas por el
interesado. Y si la mujer goza del beneficio de emolumento.
Beneficio de emolumento: art. 1777 CC: la facultad que tiene la mujer o sus
herederos para limitar su obligacin y su contribucin a las deudas de la
sociedad conyugal, hasta concurrencia de su mitad de gananciales, es decir, del
provecho o emolumento que obtiene de ella.
La mujer no puede renunciar a este bien beneficio anticipadamente en las
capitulaciones matrimoniales.
Bienes reservados de la mujer casada.
El art. 150 establece que la mujer casada, de cualquier edad, puede dedicarse
libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria y que debe
mirarse como separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio,
profesin o industria y de lo que con ellos adquiera.
Al desarrollar una actividad lucrativa o remunerada la mujer casada en rgimen de
sociedad conyugal forma un patrimonio, que se denomina patrimonio reservado,
el cual esta sometido a un rgimen jurdico especial.
Caractersticas del patrimonio reservado:
i)
Existe solo respecto de la mujer
ii)
Tiene aplicacin exclusivamente cuando el rgimen matrimonial es el de
social conyugal.
iii)
Existe de pleno derecho, por el slo hecho de contraer los cnyuges
matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal
iv)
Es una institucin de orden pblico.
v)
Da origen a una separacin legal parcial de carcter especial.
Requisitos de existencia del patrimonio reservado:
i)
Que la mujer trabaje: Lo que origina el patrimonio reservado de la mujer
es el trabajo personal de ella.
ii)
Que el trabajo sea remunerado
iii)
Que el trabajo sea separado del que realiza el marido
iv)
Que la mujer est casada en rgimen de sociedad conyugal.
Activo del patrimonio reservado:
Integran el activo del patrimonio reservado:
i)
Productos del trabajo: se comprende aqu todas las remuneraciones que la
mujer obtenga en su trabajo separado del de su marido, cualquiera que
sea su naturaleza, como tambin las utilidades que provengan del
desarrollo de una actividad lucrativa.
ii)
Adquisiciones con el producto del trabajo: Cosas muebles o inmuebles
corporales o incorporales, que la mujer adquiera con el producto de su
trabajo.
iii)
Frutos del patrimonio reservado: Los frutos naturales o civiles de los
bienes del patrimonio reservado, tambin ingresan a l en virtud del modo
de adquirir accesin.
Pasivo del patrimonio relativo:
i)
Obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada: art.
150 inc. 5 : las obligaciones que contraiga la mujer en la administracin
de sus bienes reservados, provenientes de actos o contratos
pertenecientes a este patrimonio obligan los bienes que lo integran y los
que la mujer administra en conformidad a los art 166 y 167.
ii)
Obligaciones contradas por el marido en utilidad de la mujer o de la
familia comn: los acreedores de obligaciones contradas por el marido
pueden excepcionalmente perseguir los bienes reservados de la mujer:
cuando acrediten que la obligacin contrada por el marido cedi en
utilidad de la mujer o de la familia comn.
Excepcionalmente se obligan los bienes del marido por obligaciones contradas por
la mujer en la administracin separada: el marido deber responder con sus bienes

55

de obligaciones de la mujer contradas en su administra con separada en los

siguientes casos: cuando hubiere accedido como fiados o de otro modo a as
obligaciones contradas por la mujer.
Administracin del patrimonio reservado:
La administracin del patrimonio reservado corresponde en forma exclusiva a la
mujer. La mujer menor de edad no necesita de un curador para administrar sus
bienes.
Esta regla de la capacidad de la mujer casada que tiene patrimonio reservado, tiene
una excepcin, ya que si ella fuese menor de edad necesitara de autorizacin
judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes races.
Casos en que el marido administra excepcionalmente el patrimonio reservado:
i)
Cuando la mujer confiere mandato al marido
ii)
Si la mujer fuere declarada en interdiccin por demencia o sordomudez y
el marido fuere su curador administrara ste, no en calidad de cnyuge,
sino como curador.
Prueba de los bienes reservados:
La prueba puede referirse tanto a tener la mujer la calidad de separada de bienes
por haber actuado dentro de su patrimonio reservado, como a la calidad de
reservado de un bien determinado.
Prueba de tener la mujer calidad de separada de bienes:
Se traduce en acreditar que sta, al celebrar un acto o contrato, acta dentro del
ejercicio de su patrimonio reservado y que, en consecuencia, debe considerrsela
como separada de bienes.
i)
Interesa producirla a la mujer cuando se pretenda desconocer que tiene la
calidad de separada de bienes para estos efectos. Para ello la mujer
puede valerse de todos los medios de prueba, incluso el testimonial.
ii)
Interesa a los terceros acreditar la calidad de separada de bienes de la
mujer por haber actuado dentro de su patrimonio reservado cuando sta o
su marido pretenden desconocer la validez de un acto realizado dentro de
la actividad separada de ella. La ley ampara a los terceros mediante una
presuncin de derecho la cual opera cuando:
i.
El bien materia del contrato no sea un bien propio de la
mujer.
ii.
Que la mujer acredite mediante instrumentos pblicos o
privados que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin,
industria o comercio separados del de su marido.
iii.
Que el acto o contrato en que interviene la mujer se otorgue
por escrito y que en el instrumento que se otorgue se haga referencia
a los documentos pblicos o privados mencionados en el nmero
precedente.
Prueba de la calidad de reservado de un bien determinado.
Esta prueba le corresponde a la mujer o a sus herederos. La mujer puede tener
inters en acreditar respecto de terceros que un bien pertenece a su patrimonio
reservado.
Tambin puede interesarle esta prueba respecto del marido cuando ste intente
hacer valer derechos que no le corresponden sobre uno de estos bienes.
En esta prueba la mujer puede valerse de todos los medios probatorios, incluso el
testimonial.
Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal en los bienes reservados:
i)
Si la mujer acepta los gananciales los bienes reservados pasan a
aumentar el haber comn y entran en la liquidacin de la sociedad
conyugal, y como los gananciales se dividen por mitades, entre marido y
mujer, puede resultar que ste se beneficie con el trabajo de la mujer.
El marido en este caso, es representante de las deudas que afecten al
patrimonio reservado, pero slo hasta concurrencia de lo que haya
percibido de patrimonio reservado de su mujer.
ii)
Si la mujer renuncia a los gananciales conservara su patrimonio reservado
y responder con ellos de la totalidad de las obligaciones que afecten
dicho patrimonio. El marido no tendr parte alguna en los bienes
reservados, tampoco tendr responsabilidad por las deudas contradas por
la mujer en su administracin separada.
B. REGIMEN DE SEPARACION DE BIENES.

56

Concepto: (Fueyo) Es aquel que evitando la reunin de los patrimonios de los

cnyuges, los desliga entre s totalmente o bien en parte, conservando en tal caso
cada cnyuge los derechos de uso, goce y disposicin de sus bienes.
Caractersticas del rgimen:
i)
Cada cnyuge es dueo de sus propios bienes, los cuales no pasan al
patrimonio social, patrimonio que ni siquiera existe si la separacin es
total.
ii)
La administracin de los bienes se realiza independientemente por cada
cnyuge.
Clasificacin
i)
Atendida a su origen
- Convencional: Puede ser total o parcial
- Legal: Puede ser total o parcial.
- Judicial: ser siempre total, jams puede ser parcial.
ii)
Atendido a su extensin o contenido: puede ser total o parcial, segn se
abarque todo o parte del patrimonio de los cnyuges. Si la separacin es
parcial subsisten paralelamente los regmenes de sociedad conyugal y de
separacin. Si la separacin de bienes es total desaparece eternamente el
rgimen de sociedad conyugal.
i.
Separacin Convencional de Bienes:
Es la que tiene su origen en un acuerdo de voluntades de los esposos antes del
matrimonio, en el momento mismo de su celebracin o en un acuerdo de los
cnyuges mayores de edad durante la vigencia de la soc. Conyugal.
En cuanto a su extincin o contenido la separacin convencional de bienes puede
ser total o parcial.
Separacin convencional Total:
Esta se puede pactar en tres momentos:
i)
Antes de la celebracin del Matrimonio.
ii)
En el momento mismo de su celebracin
iii)
Durante el matrimonio.
i)

Separacin total convenida en las capitulaciones matrimoniales

celebradas antes del matrimonio.
En las capitulaciones matrimoniales se puede pactar separacin de bienes.
Solemnidades:
- Que el pacto debe constar por escritura pblica
- Que la escritura debe subinscribirse al margen de la inscripcin de
matrimonio
- La subinscripcin debe hacerse al tiempo de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 30 das siguientes.
Los efectos que produce la separacin total de bienes: La mujer administrara con
plena independencia sus bienes, la mujer al contraer obligaciones afectara
exclusivamente su patrimonio, la mujer y el marido debe proveer las necesidades
de la familia comn en proporcin a sus facultades, a la mujer se le dar curador
para administracin de sus bienes en todos los casos en que siendo soltera
necesitara de l para administrarlos.
ii)
Separacin convencional total pactada en el momento del matrimonio.
Los esposos en el momento mismo del matrimonio pueden pactar separacin total
de bienes. Este pacto es solemne, siendo la solemnidad el que conste en la
inscripcin de matrimonio; sin este requisito no tiene valor alguno.
iii)

Separacin convencional total pactada durante la vigencia del

matrimonio.
Slo los cnyuges mayores de edad pueden durante el matrimonio sustituir el
rgimen de la sociedad conyugal por el de separacin total. Es solemne:
- Que el pacto debe constar por escritura pblica
- Que la escritura debe subinscribirse al margen de la inscripcin de
matrimonio
- La subinscripcin debe hacerse al tiempo de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 30 das siguientes.
Separacin convencional parcial.
Puede revestir dos formas:

57

Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer

administre separadamente alguna parte de sus bienes.
Si en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer dispondr
libremente de una suma de dinero o de una pensin peridica. La separacin
viene ser tcita o indirecta.

ii.
Separacin Judicial de bienes:
Es el rgimen de separacin total que nace en virtud de sentencia judicial
ejecutoriada, por demanda establecida por la mujer, fundada en algunas de las
causas dispuestas por la ley.
Las caractersticas de esta separacin son:
i)
Medida de proteccin para la mujer, para protegerla de los actos del
marido
ii)
Siempre es total
iii)
Las causales estn taxativamente enumeradas.
iv)
Es una facultad de la mujer
v)
Es irrenunciable por ella.
vi)
El juicio es competencia de los juzgados de familia
vii)
El matrimonio persiste, aun despus de la separacin de bienes.
Causales para pedir la separacin Judicial:
i)
Si la mujer no quiere tener la administracin extraordinaria, ni quiere que
un tercero la tenga, puede pedir la separacin judicial de bienes.
ii)
Mal estado de los negocios del marido o riesgo inminente de ello: esta
causal debe fundarse en especulaciones aventuradas o en una
administracin errnea o descuidada.
iii)
Insolvencia del marido: es una cuestin de hecho no de derecho.
iv)
Administracin fraudulenta del marido. El acta con dolo en la
administracin de los bienes sociales.
v)
Si el marido por su culpa infringe los deberes de fidelidad, socorro, ayuda
mutua, respeto, proteccin y si no suministra a la mujer lo necesario
segn sus facultades.
vi)
En caso que el marido incurra en alguna causal de separacin judicial de
bienes.
vii)
Ausencia injustificada del marido por ms de un ao.
viii) El cnyuge titular de la accin respectiva puede solicitar la separacin
respectiva puede solicitar la separacin de bienes si l obligado al pago
de pensiones alimenticias hubiere sido apremiado dos veces para su
pago.
Medidas precautorias:
Las medidas precautorias pueden ser pedidas por la mujer al juez una vez
demandada la separacin judicial de bienes.
No obstante, en el caso de ausencia del marido que haya durado un ao o ms, el
juez, a peticin de la mujer, podr tomar las medidas conducentes a la proteccin
de los intereses de sta antes de demandarse la separacin de bienes.
Limitaciones de la confesin.
En el juicio de separacin de bienes por mal estado de los negocios del marido la
confesin de este no hace prueba.
Efectos de la separacin judicial de bienes.
i)
Se disuelve la sociedad conyugal: la sentencia debe anotarse al margen
de la inscripcin matrimonial, en caso de no cumplirse con esta
formalidad ella no puede hacerse valer en juicio
Efectos de las obligaciones contradas por la mujer
La mujer obliga su propio matrimonio y no el del marido. Excepciones:
i)
Si se obliga como fiador o de otro modo a las obligaciones contradas por
la mujer.
ii)
Si la obligacin de la mujer cedi en beneficio del marido de la familia
comn, a prorrata del beneficio.
Curador de la mujer:
A la mujer casada separada de bienes habr que nombrarle curador para la
administracin de los que le pertenecen en todos aquellos casos en que siendo
soltera necesitara de tal curador para administrarlos.

58

La separacin judicial de bienes es irrevocable:

Encontrndose ejecutoriada la sentencia que decreto la separacin de bienes, sta
pasa a ser irrevocable y no puede quedar sin efecto ni por acuerdo de los cnyuges
ni por resolucin judicial.
iii.
Separacin Legal de bienes:
Esta separacin puede ser total o parcial. Existe por el solo ministerio de la ley,
reunindose los requisitos que se establece para cada caso.
Total: Es la que fija la ley y comprende todos los bienes al igual de lo que
pasa en la separacin Judicial.
Esto se da en los casos de quienes contraen matrimonio en el extranjero, a
menos que pacten soc. conyugal o reg. de participacin en los gananciales al
inscribir si matrimonio en el reg. De la 1 secc. De Stgo.
Por la separacin judicial termina la soc. Conyugal o el reg. De participacin en los
gananciales que hubiere existido entre los cnyuges.
Parcial: Casos contemplados en los Art. 166y 150cc
- Art.166- Aquel caso en que la mujer casada se le haga una donacin o se le
deje una herencia o legado con la condicin de que en estas cosas no tenga
la administracin el marido, y sea aceptada por la mujer.
En este caso la separacin es legal, porque es la ley la que establece e indica
las consecuencias y es parcial por que solo comprende las cosas donadas
bajo esa condicin.
- Art. 150- Es aquel caso de los bienes reservados de la mujer casada en soc.
Conyugal. El Inc.2 Art. 150 la considera separada de bienes respecto del
ejercicio del empleo, oficio etc, separado del marido, con lo que la mujer pasa
a tener la capacidad sealada en el art. 159.
C. REGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.
Aquel en que durante el matrimonio casa uno de los cnyuges administra
separadamente los bienes que posea al contraerlo y los que posteriormente
adquiere; pero disuelto el rgimen los gananciales obtenidos por uno y otro deben
distribuirse entre ambos en la forma que cada uno quede en iguales condiciones en
lo que a ellos se refiere.
Al finalizar el reg. Puede aplicarse una de las dos medidas:
i)
Comunidad diferida: Los gananciales de ambos cnyuges pasan a formar
una comunidad de la cual estos son titulares.( No existe en Chile)
ii)
Variable Crediticia: Los patrimonio del marido y de la mujer se mantiene
separados y cada uno de los cnyuges administra, goza, y dispone
libremente de lo suyo. Al finalizar el rgimen de bienes, se compensa el
valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y estos tienen
derecho a participar por mitades en el exceso.
Oportunidad para establecer este rgimen
i)
Puede ser pactado por los esposos en las capitulaciones matrimoniales
celebradas antes del matrimonio
ii)
Pos los esposos en las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el
acto del matrimonio
iii)
Pos los cnyuges mayores de edad, quienes pueden sustituir el rgimen
de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el
de separacin total
Administracin.
Durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales, cada cnyuge
tiene la administracin autnoma de su patrimonio, as como el goce y disposicin
libre de los bienes que lo componen.
Efectos de la disolucin:
Al terminar el rgimen los cnyuges permanecen separados, es decir que no se
produce comunidad entre ellos. El fundamento de esto es proteger los intereses de
los terceros que hayan contratado con cualquiera de los cnyuges.
Determinacin y clculo de los gananciales: Art.1792-6
Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cnyuge.

59

En necesario, por consiguiente, determinar el patrimonio originario y el patrimonio

final.
Patrimonio Originario:
Es el que existe al momento de optar por el reg. De participacin en los
gananciales.
Calculo de este patrimonio:
Patrimonio originario es el resultado de deducir del valor total de los bienes que el
cnyuge sea titular al iniciarse el reg. de gananciales y el valor total de las
obligaciones de que sea deudor a la misma fecha. Es decir se descuenta del activo
del cnyuge su pasivo todo ellos a la fecha de iniciarse el reg. Y lo que resulta de
ellos es el patrimonio originario.
Si el pasivo es mayor que el activo, el patrimonio originario se estima carente de
valor.
Activo de los bienes originarios: Art. 1792-8
- Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes.
- Los bienes que se posea antes del reg. De bienes por un titulo vicioso,
siempre que el titulo se haya purgado durante la vigencia del reg.
- Bienes que vuelvan a uno de los cnyuges por la naturalidad o la resolucin
de un contrato, o por haberse revocado una donacin.
- Los bienes litigiosos, cuya posesin pacifica haya adquirido uno de los
cnyuges durante la vigencia del reg.
- El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que
pertenece al mismo cnyuge.
- Los pago a cualquiera de los cnyuges por capital de crditos constituidos
antes del matrimonio.
- La proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del reg. Por los
bienes adquiridos por contratos de promesa.
Bienes que no ingresan al patrimonio originario.
Los frutos, incluso los que provengan de bienes pertenecientes a dicho patrimonio.
Tampoco las minas denunciadas por uno de los cnyuges, ni las donaciones
remuneratorias por servicios que hubieren dado una accin contra la persona.
Forma de repartir los gananciales: Art. 1792-2
Existen principios bsicos establecidos y es que el total de los gananciales
obtenidos durante la vigencia del matrimonio se distribuya entre los cnyuges por
partes iguales.
De manera que si uno de los cnyuges ha obtenido menos gananciales o
definitivamente no los ha obtenidos, tiene el D a participar en los gananciales
obtenidos por el otro hasta la mitad de su valor.
Forma de pago del crdito de participacin en los gananciales:
La ley establece que el crdito debe ser pagado en dinero. Como el crdito es puro
y simple, significa que no puede estar sujeto a plazos en cuento a su pago, debe
pagarse al contado.
Pero se faculta al juez para conceder un plazo hasta de un ao para el pago del
crdito, siempre que el pago al contado causare a las personas indicadas un
perjuicio.
Determinacin de los crditos de participacin de los gananciales: Art. 1792-23
Para determinar este tipo de crditos, las atribuciones de derechos sobre bienes
familiares, efectuadas a uno de los cnyuges en conformidad al Art.147cc sern
valoradas prudencialmente por el juez.
Bienes sobre los cuales hacer efectivo el crdito:
El cnyuge acreedor har efectivo su crdito en primer lugar en el dinero del
deudor, si este no fuere suficiente para cubrirlo, se dirigir sobre los bienes muebles
de este, y en subsidio har efectivo sus crditos en los inmuebles.
Se establece una accin de inoficiosa donacin, por que se dispone que si los
bienes antes indicados no existen o no son suficientes el cnyuge acreedor podr
perseguir su crdito en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento o
enajenados en fraude de sus derechos.
Esta accin prescribe en un plazo de cuatro aos contados desde la fecha del acto.

60

Existe una norma en favor de los terceros cuyos crditos sean anteriores al de
participacin en los gananciales, al determinar que los crditos contra el cnyuge,
cuya causa sea anterior al trmino del reg. De bienes, preferirn al crdito de
participacin en los gananciales.
Accin para pedir la liquidacin de los gananciales:
Esta accin se tramita breve y sumariamente. Prescribe en el plazo de 5 aos
contados desde la terminacin del reg. y no se suspende entre cnyuges, pero si a
favor de sus herederos menores.
Termino de Reg. Ganancial:
-Por la muerte de uno de los Cnyuges.
-Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges.
-Por la declaracin de nulidad del matrimonio.
-Por la sentencia de divorcio perpetuo.
-Por la sentencia que declara la separacin de bienes.
-Por el pacto de participacin de bienes.
*Mismas causas del Art.1764cc para la soc. Conyugal.
TTULO III. DE LOS BIENES FAMILIARES.
1. Fundamento de la institucin.
Persigue asegurar a la familia un hogar fsico estable donde sus integrantes
puedan desarrollar la vida con normalidad, aun despus de disuelto el matrimonio.
La declaracin de bien familiar presupone la existencia del matrimonio.
Disuelto el matrimonio, no se puede pedir que se declare un bien como familiar.
Pero si vigente el matrimonio, se declar un bien como familiar, el hecho de que el
matrimonio se extinga no produce la desafectacin de pleno derecho.
2. mbito de aplicacin.
Los bienes familiares tienen cabida cualquiera sea el rgimen matrimonial
(Art. 141 inc. 1 CC). Sus normas son de orden pblico, por lo que la voluntad de los
cnyuges no las puede modificar o derogar (Art. 149 CC).
3. Bienes que pueden ser declarados familiares.
a) Inmueble de propiedad de uno o de ambos cnyuges, que sirva de residencia
principal a la familia (Art. 141 CC).
b) Muebles que guarnecen el hogar (Art. 141 CC), entendidos en general por la
doctrina como aquellos sealados en el Art. 574 CC). Estos bienes pueden ser
declarados como familiares siempre que sean de propiedad de uno o ambos
cnyuges, aunque la familia tenga su hogar en un inmueble arrendado.
c) Derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias del
inmueble que sea residencia principal de la familia (Art. 146 CC).
4. Forma de constituir un bien como familiar.
a) Inmueble de propiedad de uno de los cnyuges:
La declaracin la hace el juez, en procedimiento breve y sumario, con
conocimiento de causa, a peticin de cualquiera de los cnyuges y con
citacin del otro (Art. 141 inc. 2 CC). La accin la tiene exclusivamente el
cnyuge no propietario; los hijos no son titulares.
Constitucin provisoria (Art. 141 inc. 3 CC): la sola presentacin de la
demanda transforma provisoriamente en familiar el bien. En su primera
resolucin, el juez debe disponer que esto se anote al margen de la
inscripcin respectiva, para que afecte a terceros.
b) Muebles que guarnecen el hogar:
La ley no prev el caso de que la declaracin recaiga slo sobre estos
muebles. Se concluye que debe hacerse igual que en el caso anterior, pero
atendida la naturaleza de estos bienes, no procede inscripcin alguna.
c) Acciones y derechos del cnyuge en la sociedad propietaria del inmueble:
Se hace por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura
pblica. Debe anotarse al margen de la inscripcin social respectiva (si la
hay), si se trata de una sociedad de personas, o inscribirse en el registro de
accionistas, si es una S.A. (Art. 146 inc. 3 CC).

61

5. Efectos de la declaracin de bien familiar.

No lo transforma en inembargable, sino que se producen los siguientes
efectos:
a) Se limita la facultad de disposicin del propietario.
b) Otorga al cnyuge en cuyo favor se hace la declaracin, un beneficio de
excusin.
6. Limitacin a la facultad de disposicin.
a) Inmueble que sirva de residencia a la familia o muebles que guarnecen el
hogar:
No se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o
enajenar, ni celebrar contratos de arrendamiento, comodato o cualquiera que
conceda derechos personales de uso o goce sobre ellos, sino con la
autorizacin del cnyuge no propietario (Art. 142 inc. 1 CC).
b) Acciones o derechos sobre la sociedad propietaria:
Se requiere la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como
socio o accionista, que tenga relacin con el bien familiar (Art. 146 inc. 2
CC). Adems, no puede disponer de los derechos o acciones en la sociedad
sino con autorizacin del otro cnyuge.
7. Autorizacin del cnyuge no propietario.
a) Forma como se presta:
Debe ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto
requiere esa solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier
modo en el mismo. Puede prestarse por mandato especial y solemne (Art.
142 inc. 2 CC).
b) Autorizacin judicial subsidiaria:
La voluntad del cnyuge puede ser suplida por el juez en caso de
imposibilidad o negativa que no se funde en el inters de la familia (Art. 144
CC). Esta disposicin se refiere slo al Art. 142 CC (bienes inmuebles y
muebles), no al Art. 146 CC (derechos y acciones).
8. Sancin para el caso de que se realicen estos actos sin la
autorizacin del cnyuge.
La sancin es la nulidad relativa; el titular es el cnyuge no propietario (Art.
143 inc. 1 CC).
En cuanto a los terceros adquirentes del bien familiar, se los considera de
mala fe para efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad
origine (Art. 143 inc. 2 CC). Esta es una presuncin de derecho que rige slo para
los inmuebles, porque respecto de los muebles no hay inscripcin.
9. Derechos de usufructo, uso o habitacin constituidos judicialmente
sobre un bien familiar.
Durante el matrimonio, el juez puede constituir estos derechos a favor del
cnyuge no propietario, teniendo en cuenta en su constitucin y duracin, el inters
de los hijos y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges (Art. 147 CC).
a) El ttulo de estos derechos reales lo constituye la resolucin judicial, que debe
inscribirse en el registro de Hipotecas y Gravmenes.
b) La sentencia debe determinar plazo de trmino.
c) La sentencia puede establecer otras obligaciones y modalidades si as parece
equitativo.
d) Estos gravmenes no pueden afectar los derechos de los acreedores que el
cnyuge propietario tena a la fecha de su constitucin.
e) No aprovechan a los acreedores del cnyuge en cuyo favor se constituyen
estos derechos, es decir, son inembargables y los acreedores no pueden
subrogarse en su ejercicio.
Estos gravmenes no son propiamente una obligacin alimenticia, pero
tienen una naturaleza alimenticia, porque el juez debe considerar las fuerzas
patrimoniales al determinarlo, y los acreedores del cnyuge beneficiado no los
puede embargar.
10.
Beneficio de excusin en favor del cnyuge
beneficiado con la declaracin de bien familiar.

62

Este cnyuge puede exigir que antes de proceder contra los bienes familiares,
se persiga el crdito en otros bienes del deudor (Art. 148 CC). Para que pueda
plantear este beneficio, se le debe notificar el mandamiento de ejecucin.
11.
Desafectacin del bien familiar.
a) Acuerdo de los cnyuges (Art. 145 inc. 1 CC): Si se trata de un inmueble,
debe constar por escritura pblica y anotarse al margen de la inscripcin
respectiva. No se dice nada respecto de las acciones y derechos.
b) Resolucin judicial recada en juicio seguido por el cnyuge propietario en
contra del no propietario, fundado en que el bien no est destinado a los
fines que indica el Art. 141 CC (Art. 145 inc. 2 CC).
c) Resolucin judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo, o ha
terminado por la muerte de alguno de los cnyuges o por divorcio (Art. 145
inc. 3 CC).
d) Enajenacin voluntaria o forzada del bien familiar.

DE LA FILIACIN
Se define como el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o con su madre y
que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado.
El fundamento de toda filiacin es el vinculo e sangre existente entre el padre y el
hijo proveniente de las relaciones sexuales, licitas o ilcitas, de los padres, hace
excepcin la filiacin adoptiva.
La filiacin en el cdigo civil originario: distingua entre filiacin legitima, natural e
ilegitima. Situacin que se mantuvo inconmovible hasta el ao 1952. La ley
19.585 es la que regula actualmente esta materia, y entro en vigencia el 28 de
octubre de 1998. El fundamento de este cambio es: establecer un rgimen
igualitario para todos los hijos Art. 1 CPR (las personas nacen libres e iguales en
dignidades y derechos); tratados internacionales (art. 5 inc.2 CPR).
Ideas generales de las reformas introducidas por la Ley 19.585:
a.) Asegurar el derecho a toda persona a conocer sus orgenes: lo que se
denomina el derecho a la identidad, a saber quines son tus verdaderos
padres. Se asegura una amplia investigacin de la paternidad y maternidad,
se admite todo medio de prueba.
b.) Trato igualitario a todos los hijos: iguala los derechos de todos los hijos para
cumplir con el mandato de la CPR. A pesar de que igual hay diferencias
mnimas por ejemplo: la presuncin de paternidad.
c.) Prioridad del inters del hijo: el inters superior del hijo tiene que ser el
principio rector de los que tienen la responsabilidad en su educacin y
orientacin, dicha responsabilidad incumbe en primer trmino a sus padres.
(Prima por sobre el inters del padre o madre). Se cambia el foco, yo tengo
como padre el derecho a ver a mi hijo, ahora no el hijo tiene el derecho a ver
a su padre, este ltimo tiene derecho-deber. Art 222: La preocupacin
fundamental de los padres es el inters superior de los hijos, para lo cual
procuraran su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiaran en
el ejercicio de los derechos esenciales que emanan del naturaleza humana de
modo conforme a la evolucin de sus facultades.
No pudo, sin embargo, eliminar la distincin de los hijos que nacen durante el
matrimonio, y los que nacen fuera del vnculo matrimonial. Slo le confiere los
mismos derechos.
Clases de Filiacin:

63

a.) Filiacin por naturaleza: puede ser determinada (matrimonial, no

matrimonial, o por fecundacin mediante la aplicacin de tcnicas de
reproduccin humana no asistida) o no determinada.
b.)Filiacin adoptiva: Ley 19.620
1. Filiacin matrimonial: Segn el art. 180 La filiacin matrimonial se
produce en los siguientes casos:
- Cuando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo exista
matrimonio entre los padres.
- Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen
matrimonio entre s, siempre que a la fecha del matrimonio la
paternidad y maternidad hayan estado previamente determinadas por
los medios que el cdigo establece (sentencia judicial o reconocimiento)
- Si la paternidad o maternidad no estuviere determinada con
anterioridad al matrimonio de sus padres, habr filiacin matrimonial si
los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su
vigencia en la forma prescrita en la ley.
- Si los padres contraen matrimonio entre s pero no reconocen al hijo,
habr filiacin matrimonial cuando una sentencia judicial dictada en
juicio de filiacin as lo establezca. (A travs de una accin de
reclamacin de paternidad).
2. Filiacin no matrimonial: En los dems casos la filiacin ser no
matrimonial. Art.180 cc.
3. Filiacin del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin
asistida: Art 182 CC, estableces 2 ideas fundamentales:
o El padre y la madre del hijo son el hombre y la mujer que se
sometieron a la aplicacin de estas tcnicas. Presuncin de derecho.
o No se puede en este caso impugnar la filiacin, ni se admite reclamar
filiacin diferente.
Hay que tener presente que en el caso de que se recurra a un tercero (donante de
espermios o de vulos, o utilizacin de un tero ajeno) el hijo ni el tercero tendrn
accin de reclamacin de filiacin, por su parte ni los padres ni el hijo podra
impugnar esta filiacin.
4. Filiacin adoptiva: art. 172 CC. La adopcin y los derechos entre
adoptantes y adoptado se rigen por la respectiva ley 19.620 (1999). Esta
ley, regul la situacin de las personas a que a la fecha en que entr en
vigencia, tena la calidad de adoptantes o adoptados en conformidad a la
legislacin anterior (ley 7613 8.703 adopcin simple-)
Entonces, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previsto en la
respectiva ley incluso en materia sucesoria, no obstante a ello, adoptantes o
adoptados cualquiera sea su edad podrn acordar que se les apliquen los
efectos que establece el art. 37 de la Ley 19.620 Es decir que el adoptado
tenga la calidad de hijo del adoptante si se cumplen los requisitos. Y
extingue los vnculos de filiacin de origen para todos los efectos civiles,
salvo en cuanto al impedimento dirimente de matrimonio, en donde
mantiene el vnculo con la familia biolgica.
Efectos de la Filiacin: Slo va a producir efectos cuando este legalmente
determinada, pero estos efectos se retrotraen a la fecha de la concepcin. As lo
consigna el art 181. Por lo tanto, la determinacin de la filiacin es declarativa, al
precisar que la determinacin de la filiacin y sus efectos se retrotraen a la fecha de
la concepcin del hijo.
Determinacin de la filiacin: Hay que distinguir:
IDeterminacin de la maternidad: art. 183 CC. dispone:
1) Por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer
que haya dado a luz constan en las partidas del registro civil: en primer
lugar se necesita que la mujer haya parido y en seguida que el hijo que
pasa por suyo sea realmente el producto de ese parto (identidad de
parto). Si adems se deja constancia de estos hechos en la inscripcin de
nacimiento del hijo, la ley entiende que la maternidad queda
suficientemente determinada. No se requiere del reconocimiento cuando
la declaracin del requirente coincida con el comprobante del mdico que
haya asistido el parto. En los dems casos (donde no conste lo anterior) la
maternidad se determina pro reconocimiento o sentencia firme en juicio
de filiacin.
2) Por el reconocimiento de la madre,
3) Por sentencia judicial firme, recada en juicio de filiacin. (Art. 186).

64

Los nmeros 2 y 3 se aplican tambin para la paternidad.

II-

Determinacin de la filiacin matrimonial: supone la existencia del

matrimonio de los progenitores al tiempo de la concepcin o al tiempo del
nacimiento del hijo (casos ya vistos antes).
Presuncin de paternidad: Art. 184 CC. Se presumen hijos del marido los nacidos
despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das siguientes a su
disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. Salvo el caso de los nacidos
despus de los 300 das de decretada la separacin judicial con la que claramente
la norma se separa de la regla del art. 76 fecha de la concepcin.
La presuncin se apoya en el hecho de que el marido al tiempo de casarse haya
tenido conocimiento del embarazo de la mujer, por ello no se aplicara esta
presuncin respecto del que nace antes de expirar los 180 das subsiguientes al
matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse.
En este caso el marido puede desconocer la filiacin, accin que se tramita en el
plazo y en la forma establecida para la accin impugnacin de la filiacin (el hijo
tiene que probar que el padre se caso conociendo el estado de preez).
La coincidencia de los plazos forman no convierte esta accin de desconocimiento
en una de impugnacin porque en este caso lo que se pide al juez no es que
compruebe la falsedad de la filiacin presumida sino que nicamente que constate
lo supuestos de hecho del desconocimiento: esto es, que el marido ignoraba el
embarazo al tiempo del matrimonio y que no reconoci al hijo por actos positivos.
Como se trata de hechos negativo la carga de la prueba recaer en el demandado
(el hijo por s o representado).
Los hijos nacidos despus de los 300 das de decretada la separacin judicial de los
cnyuges, por excepcin opera la presuncin de paternidad cuando se inscribe
como padre al marido, a peticin de ambos cnyuges, pues se entiende que ambos
padres lo estn reconociendo.
En todo caso, la paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o
reclamada respectivamente.
El reconocimiento de un hijo no procede si tiene filiacin, como ocurre en el caso
que el hijo tiene filiacin matrimonial, no cabe sino acoger la demanda de
impugnacin de la paternidad natural (Se presume que el hijo que nace dentro del
matrimonio es del padre, por lo que si es de un tercero debe impugnar la
paternidad natural).
III-

Determinacin de la filiacin no matrimonial: Hay dos formas de

determinarla
Por reconocimiento voluntario de los padres
Por reconocimiento forzado mediante la sentencia judicial recada
en un juicio de filiacin.
Respecto del reconocimiento voluntario de los padres, se puede reconocer a
cualquier clase de hijos: menores, mayores, vivos o muertos. Y se pueden reconocer
desde el momento mismo de la concepcin. Pueden reconocer vlidamente los
menores adultos, que lo harn por si solos, sin necesidad de ser autorizados o
representados legalmente, el menor adulto no necesita de la autorizacin de sus
padres.
Clases de Reconocimiento:
A. Reconocimiento voluntario: Puede ser expreso provocado o expreso
espontneo, de paternidad o de maternidad: el que se hace mediante una
declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o
ambos en alguno de los instrumentos que indica el art 187. (ante oficial de
registro civil al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del
matrimonio el oficial le dice que pueden reconocerlo en ese momento-; en
acta extendida, en cualquier tiempo, ante cualquier oficial de registro civil; o
en escritura pblica; o en acto testamentario) Puede hacerse tambin a
travs de mandatarios, (por Escritura Pblica y con las facultades necesarias
para ello). Si el reconocimiento tiene su origen en un testamento no cabe
hacerlo a travs de mandatario, porque la facultad de testar es indelegable.
En el caso de que el reconocimiento se haga en la inscripcin de nacimiento
del hijo, slo podr realizarse al momento de practicarse dicha inscripcin,
porque una vez hecha esta, no se puede modificar sino en virtud de una
sentencia judicial ejecutoriada.
B. Reconocimiento voluntario tcito o presunto: Es el que la ley establece
por hecho de que el respectivo madre o padre o ambos pidan al momento de

65

inscribir al hijo que se deje constancia de su nombre en esa inscripcin. Art.

188 CC. No basta con que el padre o madre pidan que se deje constancia de
su nombre para que el reconocimiento se perfeccione es indispensable que
efectivamente ello se establezca en la inscripcin.
C. Nueva forma de reconocimiento voluntario provocado: Entablada la accin de
reclamacin de filiacin si la persona demandada no comparece a la
audiencia preparatoria o se niega a manifestar duda sobre su paternidad o
maternidad el juez ordenar de inmediato hacer la prueba pericial biolgica,
se notificar personalmente u otro medio. El reconocimiento judicial se
reducir a acta que se subinscribir al margen de la inscripcin del
nacimiento de hijo para la cual el tribunal remitir al Registro Civil copia
autntica. El demandado puede tener las siguientes actitudes:
a) No comparecer a la audiencia preparatoria
b) Comparecer y negar la filiacin
c) Comparecer y manifestar dudas sobre su paternidad o maternidad
d) Comparecer y reconocer al hijo
En cualquier momento y durante la tramitacin de la causa y antes de que se sepa
el resultado de la prueba pericial biolgica o con posterioridad a ello, el demandado
puede reconocer al hijo, lo que hace que se trate de un reconocimiento voluntario
provocado. Voluntario porque no hay sentencia condenatoria y provocado porque es
el resultado de una gestin judicial iniciada por el hijo. Si el reconocimiento
voluntario no se produce y se dicta sentencia que acoge la accin de reclamacin,
ya no es reconocimiento voluntario sino SIMPLEMENTE RECONOCIMIENTO JUDICIAL
FORZADO (subinscribirse la sentencia al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo).
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento debe subinscribirse
al margen de sta, esto no es la solemnidad del reconocimiento, sino un requisito
de publicidad y oponibilidad frente a terceros. (Art. 187 CC) Si no se cumple con
ello no podr hacerse valer en juicio.
Lmites al reconocimiento: Art. 189 CC. No surtir efectos el reconocimiento de un
hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del
derecho de ejercer las acciones a que se refiere el art 208. Quien pretende ser el
padre o madre deber ejercer simultneamente las acciones de impugnacin de la
filiacin existente y reclamacin de una nueva filiacin. Ejemplo: X y H se separan
de hecho y H tiene un hijo filiacin legalmente determinada (se presume de
derecho que el marido de la madre es el padre del hijo. Art. 184.
Caractersticas de todo reconocimiento:
a) Es un acto unilateral: se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre
que reconoce, no requiere de la acepcin del reconocido. Sin perjuicio de que
el hijo lo pueda repudiar.
b) Solemne: se exprese en los modos sealados por el art. 187 CC.
c) Irrevocable: aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto
testamentario posterior. A pesar de que el testamento es revocable, slo es
respecto de las disposiciones testamentarias pero no de las declaraciones
que en dicho instrumento pudiera hacer el causante. .
d) No es susceptible de modalidades: no opera el principio de autonoma de la
voluntad que es el que permite el establecimiento de las modalidades.
Repudiacin del reconocimiento
El hijo puede repudiar el reconocimiento del que ha sido objeto. Art. 191 CC.
En la historia de la ley queda claro que la repudiacin procede aunque sea efectiva
la filiacin que se le pretende imponer. Como en el reconocimiento no interviene la
voluntad del reconocido, la ley deba contemplar una forma de zafarse de los
efectos del reconocimiento.
Slo se puede repudiar el reconocimiento voluntario espontaneo, no
procede respecto del reconocimiento forzado, pues no se puede demandar una
calidad para posteriormente repudiarla por lo mismo tampoco se podra repudiar el
reconocimiento voluntario provocado.
No se puede repudiar si el hijo durante su mayor edad hubiere aceptado el
reconocimiento en forma expresa o tcita (cualquier acto que supone
necesariamente la calidad de hijo y que no hubiere podido ejecutar sino solo en ese
carcter).
Personas que pueden repudiar y el plazo para hacerlo:

66

a) Si el hijo al momento del reconocimiento es mayor de edad, slo l puede

hacerlo, dentro del plazo de un ao contado desde que tom
conocimiento del reconocimiento.
b) Si fuere menor, slo l puede hacerlo, dentro de un ao contado desde
que llegado a la mayora de edad supo del reconocimiento.
c) Si el hijo mayor de edad se encuentra en interdiccin por demencia o
sordomudez, repudiara por l su curador, previa autorizacin judicial. El plazo
es de un ao.
d) Si el hijo es disipador declarado en interdiccin, la repudiacin deber hacerla
personalmente, sin autorizacin de su representante legal ni de la justicia.
Plazo un ao.
e) Si se reconoci un hijo muerto o que falleci antes de llegar a la mayora de
edad, pueden repudiar sus herederos. En el primer caso tienen para repudiar
el plazo de un ao contado desde el reconocimiento, y en el segundo el
plazo de un ao contado desde su muerte.
f) Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el trmino que
tiene para repudiar, sus herederos pueden efectuar la repudiacin durante el
tiempo que a aquel hubiere faltado para completar dicho plazo.
Caractersticas de la repudiacin:
a) Acto jurdico unilateral: slo la voluntad del que repudia
b) Solemne, por Escritura Pblica y debe inscribirse al margen de la inscripcin
de nacimiento para que afecte al tercero.
c) Irrevocable.
Tambin puede hacerse a travs de mandatario cumpliendo exigencias del art.
190 CC. (Escritura pblica y facultades especiales para repudiar).
Efectos de la repudiacin: Art. 191 inc. Penltimo y 194. La repudiacin privara
retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien
exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterar los derechos ya
adquiridos por los padres o terceros, ni afectara a los actos o contratos vlidamente
ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. La
norma que mantiene los derechos adquiridos por los padres no debe extenderse al
derecho hereditario que pudiere invocar el progenitor en la sucesin del hijo que
reconoce, pues en tal caso la utilidad de la repudiacin se vera mermada.
Si se produce la repudiacin, la calidad de heredero legitimario que el hijo adquiri
respecto de su padre o madre como consecuencia del reconocimiento, desaparece.
Luego, tratndose del hijo o de sus descendientes la repudiacin opera
retroactivamente, el hijo no podra pretender suceder al padre que ha fallecido
antes de que l repudiara el reconocimiento.
Consecuencias de la repudiacin en la filiacin matrimonial: Art. 194 CC. La
repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiacin
matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada
en conformidad con las normas anteriores, impedir que se determine legalmente
dicha filiacin. Luego, si los padres reconocen al hijo y posteriormente se casan el
hijo, por ese slo hecho tiene filiacin matrimonial pero si con posterioridad el hijo
repudia el reconocimiento deja de haber filiacin matrimonial.
DE LAS ACCIONES DE FILIACION
Principios que juegan en las acciones de filiacin: libre investigacin de la
paternidad o maternidad; las acciones de filiacin por ser una relacin biolgica slo
son declarativas de derechos y no constitutivas; las acciones de filiacin solo las
puede ejercitar el propio interesado (hijo, padre, madre) y son intransmisibles; se
exige como presupuesto para la admisibilidad de la demanda, acompaar
antecedentes serios que representes un principio de prueba de los hechos en que
esta se funde; se debe otorgar al hijo medidas protectoras durante la tramitacin
del juicio; se debe establecer una amplia admisibilidad probatoria, aceptndose
incluso las pruebas biolgicas.
Tipos de acciones:
1. De las acciones de reclamacin de filiacin:
Son aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a stos en
contra de aqul, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de
otra. Los titulares son: el hijo, padre o madre. Buscan concretar la filiacin, por lo
que es imprescriptible.

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Clases de accin de reclamacin de filiacin:

a) De reclamacin de filiacin matrimonial: los titulares de la accin son el hijo
en contra de los padres o estos en contra del hijo. Si es el hijo el que
demanda deber entablar la accin conjuntamente en contra de ambos
padres (es lgico porque estn casados), en caso de que sea el padre o la
madre quien demande la filiacin, el otro padre debe intervenir forzosamente
(slo emplazarlo) en el juicio, aunque no comparezca debe ser notificado so
pena de nulidad, porque el resultado del juicio afectar a ambos padres.
b) De reclamacin de filiacin no matrimonial: la puede interponer el hijo
personalmente o a travs de su representante legal, en contra de su padre o
madre o en contra de ambos. Tambin lo puede intentar el padre o madre
cuando el hijo tenga determinada otra filiacin diferente, deben interponerse
conjuntamente la accin de impugnacin (impugnar la filiacin ya existente)
y la accin de reclamacin (pedir que se declare que es su hijo, la nueva
filiacin). En caso que el hijo no tenga una filiacin determinada el padre o
madre carece de esta accin de reclamacin de filiacin porque cabe el
reconocimiento del hijo.
OJO CON ESTOS ARTICULOS!
Art. 206. Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento
ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos
del padre o de la madre fallecida, dentro del plazo de tres aos, contados desde su
muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad.
OJO! El art. 206 presenta una innovacin respecto del anterior art. 272 que
exiga que aquel que pretendiera obtener judicialmente la calidad de hijo natural
deba intentar su demanda en vida del supuesto madre o padre.
Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por
sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte.
Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena
capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare
para completar dicho plazo.
El plazo o su residuo empezarn a correr para los herederos incapaces desde que
alcancen la plena capacidad.
Art. 208. Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse
otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la
filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin.
En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el
prrafo 3 de este Ttulo.
Si el hijo fallece mientras es incapaz, la accin de reclamacin de filiacin la pueden
ejercer sus herederos dentro del plazo de 3 aos contados desde la muerte. Si el
hijo fallece antes de que pasen los 3 aos desde que alcanzo su plena capacidad,
los herederos podrn ejercer la accin en el tiempo que reste.
Situacin del hijo pstumo: En el caso del hijo pstumo o si alguno de los padres
fallece dentro de los 180 das siguiente al parto. La accin de reclamacin se podr
dirigir en contra de los herederos del padre o de a madre fallecidos, dentro del plazo
de 3 aos contados desde su muerte, o si el hijo es incapaz, desde que ste
haya alcanzado la plena capacidad. Si la accin es ejercida por el representante
legal el plazo de 3 aos se cuenta desde el fallecimiento del padre o madre y si
quien la ejerce es el hijo los 3 aos corren desde que haya alcanzado su plena
capacidad. Esto se aplicara tambin cuando el hijo haya fallecido siendo incapaz,
caso en el que le corresponder la accin a los herederos del hijo.
Caractersticas de la accin de reclamacin de filiacin:
Es imprescriptible e irrenunciable (salvo que aparezca el verdadero padre
alegando la paternidad)
Es personalsima, no se puede ceder ni transmitir.
Se tramita en juicio de filiacin ante los tribunales de familia (domicilio del
demandado o demandante a eleccin de este ltimo), el proceso tiene carcter
de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, teniendo acceso a l,
nicamente las partes y apoderados judiciales.
Legtimos contradictores en la accin de reclamacin de filiacin: hijo, padre o
madre.
Legitimacin pasiva de los herederos: La accin la ejerce el hijo contra el padre o
madre, pero si fallecido el supuesto padre o madre ser posible demandar a los

68

herederos considerando que representan al fallido, y que los derechos y

obligaciones son transmisibles? En general la doctrina ha dicho que no, salvo la
excepcin del hijo pstumo ya mencionada, pero hay una discusin doctrinal acerca
de esto.
La postura que est a favor de esto se basa en el art 1.097 (los herederos
representan al causante), adems tambin dice que cuando la ley quiere impedir
algo lo dice expresamente (lo que no ocurre en este caso), la corte suprema el ao
2006 dicto sentencia diciendo que si se puede demandar a los herederos.
El art 206 y 207 son normas excepcionales, la regla general es que estas
acciones sean imprescriptibles.
Intereses en juego en los juicios de reclamacin de filiacin: por una parte el inters
del hijo de que se establezca su filiacin y por otra el inters social de velar por la
paz familiar que puede verse alterado frente a las demandas irresponsables o
infundadas. Si se hace con mala fe o con el propsito de lesionar la honra de una
persona cabe la indemnizacin de perjuicios (tambin en la impugnacin).
Se ha suprimido la exigencia de que con la demanda se acompaen antecedentes
suficientes que hicieren plausible los hechos en que ella se funda.
Prueba en los juicios de reclamacin de filiacin:
La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer con cualquier
medio de prueba, (decretados de oficio o a peticin de parte) esto es, no solo los
que seala la ley, sino que se admite todo. (Pruebas periciales de carcter
biolgico, videos, grabaciones, fotos, etc.) Las pruebas de carcter biolgico deben
ser practicadas por el servicio mdico legal o por laboratorios idneos designados
por el tribunal, el juez podr dar a estas pruebas periciales por si solas, valor
suficiente para establecer la paternidad o maternidad, o para excluirla. La prueba
de testigos por s sola es insuficiente. Y en cuanto a las presunciones deben ser
graves, precisas y concordantes. El juez apreciar la prueba de acuerdo a la sana
crtica, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de experiencia
y los conocimientos cientficamente afianzados.
Sancin a la negativa de someterse a un peritaje biolgico: configura una
presuncin grave en su contra, que hace presumir la paternidad o maternidad
legalmente determinada, o bien su ausencia, segn corresponda. Se
entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces
(notificacin personal), no concurre a la realizacin del examen.
OJO! Tambin sirve como medio de prueba: La Posesin notoria de la calidad
de hijo: Es la prueba ms importante, y constituyen la posesin notoria: el nombre,
el trato y la fama.
Consiste en que los padres deben haberlo tratado como hijo, proveyendo su
educacin y establecimiento de un modo competente y presentndolo en este
carcter a sus parientes, amigos, y que el vecindario de su domicilio en general le
hayan reputado y conocido como tal.
Requisitos: 1. Debe haber durado a lo menos 5 aos continuos, 2. Los hechos
que la constituyen deben probarse por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable (copulativos).
Acreditada la posesin notoria del estado civil de hijo, constituye una prueba que
preferir a las pruebas periciales de carcter biolgico, a menos que existan graves
razones que demuestren un inconveniente para el hijo de aplicar tal regla. (Caso en
que la posesin notoria derive de un delito como el de sustraccin de menores)
OJO: Otro medio de prueba: Valor probatorio del concubinato de los padres:
servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Ejemplo: tiene filiacin
determinada respecto de la madre y prueba que esta vivi en concubinato con el
supuesto padre durante la poca en que ha podido producirse la concepcin, sirve
de base para presuncin judicial de paternidad. Si el supuesto padre, probare que la
madre cohabit con otro durante el periodo legal de la concepcin, esta sola
circunstancia no bastar para desechar la demanda, pero no podr dictarse
sentencia en el juicio sin emplazamiento de aqul.
Sancin para el padre o madre que se opone a la determinacin judicial de la
filiacin: Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin
del padre o madre, aquel o sta quedar privado de la patria potestad, y en
general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren
respecto a la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez lo declarar
en la sentencia y se dejara constancia en la subinscripcin correspondiente. Sin
embargo mantiene sus obligaciones.

69

(Queda privado tambin de sus derechos de alimentos, siempre que tambin los
haya abandonado en la infancia). Sin embargo el art. 203 CC. Seala que cuando
el hijo alcanza su plena capacidad, puede restituir estos derechos a su padre o
madre (mediante escritura pblica o testamento, manifestando la voluntad de
restablecerle estos derechos, produce efectos desde la subinscripcin al margen de
la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable; si se restablece por
testamento, produce efectos desde la muerte del causante).
Mientras no haya sentencia firme se puede reconocer al hijo durante el juicio, es
decir, hasta antes de la dictacin de la sentencia, y as se evita la sancin que es
perder todos los derechos
Alimentos provisionales: una vez recamada judicialmente la filiacin, el juez puede
decretar alimentos provisionales en los trminos del art. 327 CC. la peticin
debe ser fundada y si la sentencia es absolutoria, por regla general debern ser
restituidos (a menos que hayan estado de buena fe).
2. Acciones de impugnacin de filiacin: Tienen por objeto dejar sin efecto
la filiacin generada por una determinada paternidad o maternidad, por no
ser efectivos los hechos en que se funda.
No cabe la impugnacin de la filiacin determinada por sentencia firme:
consecuencia de la cosa juzgada (art. 220) sin perjuicio de lo que establece
el art. 320 CC: ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras
personas que se haya pronunciado podr oponerse a quien se presente como
verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero
hijo del padre o madre que le desconoce.
Ejemplo: Se determina por sentencia judicial la filiacin, y un tercero
pretende ser el padre del mismo hijo, puede demandar de acuerdo al art.
208, esto es, ejerciendo simultneamente las acciones de
impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva.
Situaciones que regula la ley:
I)
Desconocimiento (no es impugnacin, es en el caso cuando el
marido no sabe que la mujer est embarazada) e impugnacin de
la paternidad del hijo concebido durante el matrimonio.
Cuando nace el hijo antes de los 180 das siguientes al matrimonio pueden
haber dos situaciones: 1. Que el padre ignore que a la fecha del matrimonio su
mujer estaba embarazada y, 2. Que contraiga nupcias conociendo el estado de
embarazo de su mujer. En el primer caso tiene la accin de desconocimiento
que le otorga el art. 184 CC. Caso en que deber demandar al hijo solicitando
que se declare que no rige la presuncin de paternidad, el hijo debe acreditar lo
contrario, si se rechaza lo que podra hacer es demandar la impugnacin de la
filiacin (que es lo que debe hacer en el segundo caso).
Esta accin de desconocimiento debe ejercerse en el plazo y forma de la accin de
impugnacin.
Accin de impugnacin de paternidad: lo puede impugnar el marido, los
herederos del marido o cualquier otra persona que pretenda la paternidad irrogare
perjuicio, y el hijo. Est en el art. 212 CC. La paternidad del hijo concebido o
nacido durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido dentro de los 180
das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un
ao, contado desde la misma fecha si prueba que a la poca del parto se
encontraba separado de hecho de la mujer. Entonces si los cnyuges viven juntos
180 das. Separados un ao. En ambos casos, desde que tuvo conocimiento
del parto.
El mismo artculo establece presunciones simplemente legales, si viven en el mismo
lugar se entiende que el marido supo de inmediato sobre el parto, a menos de
probarse que la mujer lo ocult; si el marido se hallaba ausente, se presume que se
enter inmediatamente a la vuelta a la residencia; salvo la misma ocultacin.
Impugnacin hecha por los herederos del marido o por cualquiera persona
a la que la pretendida paternidad causare perjuicios: Mientras el marido vive
slo a l le compete el derecho de impugnar la paternidad, pero si fallece corriendo
el plazo para impugnar, esta accin pasa a los herederos o a toda persona a la que
la pretendida paternidad cause perjuicios. Plaza la accin por la totalidad del pazo o
por el tiempo que faltare para completarlo.
OJO! No cabe que los herederos o terceros interesados impugnen si el padre
hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento
pblico.

70

Impugnacin de la paternidad por el hijo en el caso del hijo concebido o

nacido durante el matrimonio: puede hacerla el hijo por s mismo, por un
representante legal. Si lo hace el representante legal el plazo es de un ao desde la
fecha de nacimiento del hijo; y si es el hijo en el plazo de un ao desde que
adquiere plena capacidad.
II)
A-

BC-

DE-

Impugnacin de paternidad determinada por reconocimiento: el

art. 216 puede ser impugnada por:
Por el hijo: dentro del plazo de 2 aos contados desde que supo del
reconocimiento (en el caso del hijo que naci antes del matrimonio y que es
reconocido en el acto o que pasa a tener tal filiacin, el plazo se cuenta
desde la celebracin del matrimonio)
Por su representante legal, si es incapaz: durante el ao siguiente al
nacimiento.
Por los herederos del hijo si este fallece desconociendo el reconocimiento o
antes de expirar el plazo que tena para impugnar: tendrn el mismo plazo
que tena el hijo o lo que les resta si ya haba transcurrido parte de este
plazo.
Por el padre biolgico: siempre que la haga valer conjuntamente con la
accin de reclamacin. El padre que lo reconoci en su testamento o en otro
instrumento pblico no es titular de la accin de impugnacin.
Por toda persona que prueba inters actual en ello: el plazo de un ao
contado desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho.
Incluye inters moral y pecuniario, el puro inters moral no es suficiente.

El padre biolgico de un hijo no matrimonial puede impugnar la filiacin de su hijo

cuando la madre y su actual marido lo reconocieron como hijo de ellos (con lo que
pas a tener filiacin matrimonial)
Puede el padre que reconoci a un hijo demandar posteriormente la impugnacin
de paternidad? No porque el reconocimiento es irrevocable, incluso aunque se
contenga en un testamento que haya sido posteriormente revocado por otro. Salvo
que pruebe que hubo fuerza (prescribe en un ao).
Casos en que no se admite la impugnacin: son dos: el primero, es de aquel hijo
que ha sido concebido mediante tcnicas de reproduccin asistida, y el segundo, el
caso de la filiacin que ha sido determinada por sentencia firme, sin perjuicio que
aparezca el verdadero padre biolgico, e interponiendo la accin conjuntamente
con la de reclamacin de filiacin.
III)

Impugnacin de la maternidad: Segn el art. 217 la maternidad

podr ser impugnada probndose falso parto, o suplantacin del
pretendido hijo al verdadero. Son titulares de esta accin:
a) El marido de la supuesta madre: 1 ao desde el nacimiento.
b) La madre supuesta: 1 ao desde el nacimiento
c) Los verdaderos padre o madre del hijo: no hay plazo, porque ejercen las 2
acciones.
d) El verdadero hijo o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la
determinacin de la autentica filiacin: 1 ao desde que alcance la plena
capacidad (si es que no la ejerce conjuntamente con la accin de
reclamacin)
e) Y toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente
en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los
supuestos padre o madre, siempre que exista posesin notoria del estado
civil: el plazo es de un ao contado desde el fallecimiento del padre o madre.
Una vez extinguidos estos plazos, la accin puede revivir si aparece a la luz un
hecho incompatible con la maternidad putativa, como por ejemplo una inscripcin
irregular que da fe del nacimiento del menor, hecho que puede ser prueba en
contrario de que el hijo sea producto del parto.
Sancin a los que participan en la suplantacin del parto: no les aprovechara de
modo alguno el descubrimiento del fraude ni aun para ejercer sobre el hijo los
derechos de patria potestad, o para exigir alimentos, o sucederle, esta sentencia se
subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
De los juicios de impugnacin de la paternidad o maternidad: Se tramitan ante los
tribunales de familia. Si se impugna la paternidad del hijo de la filiacin matrimonial
la madre es citada pero no est obligada a comparecer.

71

Situacin especial del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin asistida: no

cabe la impugnacin de la filiacin ni la reclamacin de una filiacin diferente. El
padre y la madre son el hombre y la mujer que se sometieron al tratamiento.
OJO: Las sentencias que acogen las acciones de impugnacin o reclamacin deben
ser subinscritas al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, como requisito
de oponibilidad frente a terceros.
Accin de Nulidad de Reconocimiento: tiene por objeto dejar sin efecto el
reconocimiento por haber existido un vicio de nulidad al momento de su
perfeccionamiento. Prescribe en el plazo de un ao contado desde que el
reconocimiento fue otorgado, y en el caso de fuerza, desde que esta haya
cesado. (Acorta el plazo de nulidad de 4 a 1 ao nada ms).
EFECTOS DE LA FILIACION
Son los derechos y obligaciones que derivan de ella: Autoridad paterna; patria
potestad; derecho de alimentos y derechos hereditarios.
1.)Autoridad Paterna: conjunto de derechos y obligaciones de contenido
eminentemente moral, existente entre padres e hijos (recproco). HQD:
a) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes: Son dos:
1. Deber de respeto y obediencia a los padres y 2. Deber de
cuidado a los padres y dems ascendientes (estamos obligados a
cuidar a los padres en su ancianidad, en el estado de demencia y
en todas las circunstancias de la vida en que necesiten nuestros
auxilios).
b) Derecho- deberes de los padres para con los hijos: Son los
siguientes:
o Deber de cuidado: toca de consuno por a los padre o al
padre o madre sobreviniente el cuidado personal de la
crianza y la educacin de los hijos. (A menos que uno de los
padres este fallecido). El cuidado personal del hijo no
concebido ni nacido durante el matrimonio y que solo haya
sido reconocido por uno de sus padres, queda en manos del
que lo reconoci. Art. 203 CC: Sin embargo si el
reconocimiento ha sido por sentencia judicial con oposicin al
padre o madre, se pierde este deber o derecho de cuidado. Si
no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la persona
que tendr su cuidado ser determinada por el juez
(guardador).
Tratndose de padres separados; toca a la madre el cuidado
personal de los hijos, esta norma no se aplica en dos casos:
1. Cuando existe un acuerdo de los padres en sentido
diverso: mediante EP o un acta extendida antes cualquier
oficial del registro civil subinscrita al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los 30 das
siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de
comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado
personal de un hijo quede en manos del padre. (solemne,
debe subinscribirse oponible-, y es revocable con las
mismas solemnidades) y;
2. Cuando por resolucin judicial se dispone otra cosa
primando el inters del nio Art 225 CC: ya sea por
maltrato, descuido u otra causa calificada autorizan al
juez para esto. Pero no se le puede otorgar al padre/madre
que no contribuy a la mantencin del hijo cuando estaba
bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo. Tambin
la inhabilidad fsica o moral de los padres, debiendo
preferirse a los consanguneos ms prximos y sobre todo
a los ascendientes. Casos de inhabilidad fsica o moral:
cuando
estuvieren
incapacitados
mentalmente;
padecieren de alcoholismo crnico; cuando no velaren por
la crianza, cuidado personal o educacin del hijo; cuando
consintieren en que el hijo se entregue a la va pblica o
en lugares pblicos a la vagancia o a la mendicidad, ya
sea en forma franca o a pretexto de profesin u oficio;
Cuando hubieren sido condenado por secuestro o
abandono de menores; cuando maltraten o dieren malos
ejemplos al menor; o cuando la permanencia de ste en el

72

hogar constituyere un peligro para su moralidad y cuando

cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro
moral o material El padre quedara privado de este
derecho cuando haya sido condenado por un delito de
significacin sexual cometido en la persona del hijo.
OJO! La persona casada a quien corresponda el cuidado
personal de un hijo que no ha nacido en ese matrimonio,
slo podr tenerlo en el hogar comn con el
consentimiento de su otro cnyuge.
Derecho-deber de mantener con el hijo una relacin
directa y regular:
Equivale a derecho de visita. El padre o la madre que no tenga a
su cuidado los hijos, no ser privado del derecho ni quedar
exento del deber, que consiste en mantener relacin directa y
regular, la que se ejercer con frecuencia y libertad acordada
con quien lo tiene a su cargo, o el juez. Es independiente de las
obligaciones alimenticias.
o

Si por culpa del otro padre o madre no lo puede ver, una vez
restablecida la normalidad puede solicitar la recuperacin del
tiempo no utilizado. En el caso de que el padre o madre a quien
corresponda mantener la relacin con el hijo dejase de cumplir,
injustificadamente, la forma convenida para el ejercicio del
derecho o la establecida por el tribunal, puede ser instado a
darle cumplimiento bajo apercibimiento de decretar la
suspensin o restriccin lo que no obstar a que se decreten
apremios cuando corresponda (arresto hasta por 15 das o multa
proporcional). Se puede solicitar la suspensin o restriccin del
derecho tambin cuando perjudique al hijo, acompaando
antecedentes graves y calificados que lo justifiquen se podr
acceder provisionalmente a la solicitud.
Autorizacin para que el menor pueda salir al extranjero: si la
tuicin de hijo no ha sido confiada por el juez a uno de los
padres o a un tercero, se necesitara la autorizacin de ambos
padres o de aquel que lo hubiese reconocido en su caso. Pero si
la tuicin fue confiada por el juez a un tercero o a uno de los
padres, se necesitara la autorizacin de esa persona. El permiso
debe ser por Escritura pblica o privada autorizada por notario
pblico. Cuando se niegue injustificadamente el permiso, se
puede suplir por el juez.
Si la persona no puede otorgarle el permiso o sin motivo
plausible le niega la autorizacin, podr ser otorgada por el juez
de familia del lugar en que tenga residencia el menor. Si el
menor no vuelve injustificadamente en el plazo sealado, podr
el juez, decretar la suspensin de las pensiones alimenticias que
se hubieren decretado
Derecho-deber de Crianza y Educacin:
Toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviniente, el cuidado personal de la crianza y educacin de
los hijos Educacin est tomada en el sentido amplio de
formar al hijo para que ste logre el pleno desarrollo en las
distintas etapas de su vida.
o

Padres privados del derecho a educar a sus hijos:

a) Cuando la filiacin del menor haya sido determinada por
sentencia judicial en oposicin al padre o madre art. 203 CC.
b) Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona,
caso en que corresponder a sta, debiendo ejercerlo con
anuencia del tutor o curador si ella misma no la fuere art.
237 CC.
c) Cuando el padre hubiere abandonado al hijo
d) Cuando el hijo ha sido separado de su padre por
inhabilitacin moral de este, a menos que la medida haya
sido revocada
e) Cuando el padre o madre hubiere sido condenado por delito
sexual cometido en la persona del menor. Se debe declarar

73

en la sentencia condenatoria, la que ordenar dejar

constancia al margen de la inscripcin de nacimiento del
menor.
Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos:
si hay Sociedad Conyugal los gastos son de ella, sino toca de
consuno a ambos padres en la porcin que le corresponda de
acuerdo a sus facultades econmicas.
La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de
bienes pasa, por la insuficiencia de los padres, a sus abuelos,
por una y otra lnea.
Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado
y criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del
poder de ella, debern ser autorizados por el juez para ello, y
previamente debern pagar estos costos de su crianza y
educacin tasados por el juez. El juez solo conceder la
autorizacin si estima por razones graves, que es de
conveniencia para el hijo. El solo hecho de dejar al menor en
casa de terceros no constituye abandono para los efectos del
art. 240 CC.
Situacin del hijo menor que se ausenta de su casa y que es
auxiliado por terceros para que pueda subsistir: Si est en
urgente necesidad y no puede ser asistido por el padre o la
madre que tiene su cuidado personal, se presumir la
autorizacin de ste o sta para la suministraciones que se
hagan por cualquier persona en razn de alimentos, habida
consideracin de su posicin social. El tercero que ayude al
hijo debe dar noticia al padre o madre lo ms pronto, toda
omisin voluntaria de ello har cesar la responsabilidad.
El padre, madre o quien tiene el cuidado del menor
autoriz al menor para efectuar las adquisiciones que
se le hicieron en razn de alimentos, debe por tanto,
responder de su pago, para que opere requiere: que un
menor se ausente de la casa de su padre, madre o quien lo
tenga a su cuidado; que el menor se encuentre en urgente
necesidad; que no est en condiciones de ser asistido por el
padre/madre o quien lo tiene a su cuidado; que un tercero
haga al menor suministraciones a titulo de alimentos y que el
que la haga de noticia al padre o madre lo ms pronto
posible.
o Facultad de los padres de corregir al hijo: ya no tienen
derecho a castigar moderadamente. los padres tendrn el
derecho de corregir a los hijos, cuidando que ello no
menoscabe su salud ni su desarrollo personal si se produce
algn menoscabo o perjuicio, cualquier persona puede
solicitar que se decreten medidas de proteccin a favor del
nio, lo puede hacer el tribunal de oficio, un tercero, una
institucin, etc.
2.)Autoridad Paterna: Patria Potestad. Art. 243 CC: es el es el conjunto de
derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes
de sus hijos no emancipados. (No distingue entre filiacin matrimonial o no, y
se le permite a la mujer).
Titulares de la patria potestad: el padre, la madre o ambos conjuntamente (como
ellos convengan), si no existe acuerdo al padre le toca el ejercicio de la patria
potestad; y en algunos casos quedara sujeto a un guardador.
Es fundamental para los terceros que contratan con el hijo conocer quin es el que
realmente lo representa:
a) Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la madre
o ambos en conjunto (por Escritura pblicao acta extendida ante cualquier
oficial del registro civil)
b) Si no hay acuerdo entre los padres, la patria potestad la tiene el padre
c) Judicialmente se puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o
madre que careca de ste derecho, o radicarlo en uno solo de los padres, si
la ejercan conjuntamente.
d) Cualquier acuerdo o sentencia debe subinscribirse en la inscripcin de
nacimiento del hijo. 30 das siguientes a su otorgamiento (Como medida

74

de publicidad frente a terceros, mientras no se haga no es oponible a los

terceros)
e) El art 245: si los padres viven separados la patria potestad ser ejercida por
aquel que tenga a su cargo el cuidado personal de hijo. Y el art 225: si los
padres viven separados, corresponde por el solo ministerio de la ley el
cuidado personal de los hijos a la madre. OJO! Y no requiere de
subinscripcin al margen. Por lo que es importante siempre averiguar ms y
no quedarse slo con el certificado de inscripcin de hijo.
Si los padres estn inhabilitados moral o fsicamente no debe creerse que la
patria potestad la tendr un tercero, porque esta solo les compete a los
padres.
f) Si la paternidad/maternidad fue determinada por sentencia judicial en
oposicin del padre y de la madre se le nombrar un tutor o curador al hijo
(pero no tiene la patria potestad, sino que estar sujeto s sus propias
normas).
Atributos de la patria potestad:
A. DERECHO LEGAL DE GOCE (USUFRUCTO) SOBRE CIERTOS BIENES DEL
HIJO.
Consiste en la facultad de usar los bienes del hijo, y percibir sus frutos, con cargo de
conservar la forma y substancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son
fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de
pagar su valor si son fungibles.
Se le llama tambin derecho de usufructo legal, pero no lo es porque es un derecho
personalsimo y no real y no se necesita hacer inventario ni rendir caucin, no da
derecho a persecucin contra terceros adquirentes de los bienes del menor.
Caractersticas: es un derecho personalsimo, es inembargable, no obliga a rendir
fianza ni caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a hacer inventario
solemne (salvo si el que gozare de este derecho enviudare y quisiera contraer
nuevas nupcias); si la madre casada en sociedad conyugal es la que goza de este
derecho se considerar separada parcialmente de bienes en este caso (lo que
permitira administrarlos separadamente, como si fuera fruto de un empleo
separada del marido); Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres,
el derecho legal de goce se distribuir en la forma que ellos lo tengan acordado, a
falta de acuerdo se dividir por partes iguales.
Bienes sobre los que recae: sobre todos los bienes del hijo con las siguientes
excepciones Art. 250 CC:
1) Los bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo;
2) Bienes adquiridos a titulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante
o testador haya estipulado que no tenga el goce o la administracin quien
tenga la patria potestad, o haya impuesto la condicin de obtener la
emancipacin, o haya dispuesto expresamente que el goce lo tenga el hijo;
3) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad
o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad, caso en
que el goce corresponder al hijo o al otro padre.
Si el padre o madre que tiene este derecho no puede ejercerlo, pasa al otro, si
ambos no pueden se nombra tutor/curador.
B. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO.
Los bienes que administra el hijo son los de su peculio profesional, los dems bienes
los administra quien tenga la patria potestad o bien, un guardador. El padre
administra con amplias facultades, salvo las excepciones legales: para enajenar o
gravar los bienes necesita de autorizacin judicial con conocimiento de causa
(Sancin para incumplimiento nulidad relativa); tampoco podr donarlos ni
darlos en arriendo por largo tiempo (ms de 5 ni ms de 8, ni ms del tiempo que
falte para que el hijo cumpla los 18 aos. Sancin: inoponibilidad), ni aceptar o
repudiar una herencia deferida al hijo, sino con la forma y con las limitaciones
impuestas a los tutores o curadores. Los bienes inmuebles no los pueden donar, ni
siquiera con autorizacin judicial (Sancin: nulidad absoluta por ser nombra
prohibitiva) y los muebles s, con autorizacin y una causa grave como fundamento
(sancin: nulidad relativa).
Tratndose de la aceptacin de una herencia, el padre tiene que aceptar con
Beneficio de inventario, si no lo hace el menor no ser obligado por las deudas y
cargas de la sucesin sino hasta la concurrencia de lo que existiere de la herencia al

75

tiempo de la demanda. Para repudiar la herencia requiere de decreto del juez con
conocimiento de causa (nulidad relativa).
El padre tiene tambin limitaciones respecto de la particin de bienes en que tenga
inters el menor requiere de autorizacin judicial para provocar la particin de la
herencia o bienes races, no para intervenir en una particin que se haga de comn
acuerdo, debe ser aprobada por la justicia (nulidad relativa de la particin).
El padre en esta administracin responde hasta de la CULPA LEVE. El hijo sujeto a
patria potestad tiene un crdito privilegiado de cuarta clase, pro los bienes de su
propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de
stos.
Extincin de la administracin:
1) Por la emancipacin del hijo, desde que a administracin es una
consecuencia de la patria potestad.
2) En el caso de que se suspenda la paria potestad del padre o madre, si se
suspende respecto de uno la ejercer el otro, si se suspende respecto de
ambos, el hijo queda sujeto a guardas.
3) En el caso en que se prive al padre o madre o ambos de la administracin de
los bienes del hijo, por haberse hecho culpable de dolo o de grave
negligencia habitual y as se establezca por sentencia judicial que deber
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
Al trmino de la patria potestad los padres pondrn a sus hijos en conocimiento de
la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes.
C. REPRESENTACIN LEGAL DEL MENOR.
El hijo menor puede ser absolutamente incapaz (demente, impber, sordo o
sordomudo que no pueda darse a entender claramente) caso en el que solo puede
actuar representado legalmente, o relativamente incapaz, si es menor adulto. Caso
en que puede actuar representado o autorizado por su representante.
El menor adulto tiene capacidad para realizar ciertos actos: actos judiciales o
extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o industrial; actos de
familia (como reconocer, o hacer un testamento) la omisin NO acarrea la nulidad
aunque requiera de autorizacin.
Incapacidad del hijo menor: el hijo tiene que actuar representado o autorizado por
su representante legal, HQD: pueden ser incapacidades para actos extrajudiciales
(si el hijo ejecuta actos sin la autorizacin correspondiente slo obliga a su peculio
profesional o industrial, si no tiene, se vuelve a la sancin normal es que nulidad
relativa; sin embargo en ningn caso podr tomar dinero a inters ni comprar al
fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las
personas mencionados, y si lo hiciere no ser obligado por estos contratos sino
hasta la concurrencia del beneficio que haya reportado de ello. Ahora, si celebra
actos autorizado entonces HQD: si estn casados bajo el rgimen de SC: los actos
que el hijo celebre fuera de su peculio profesional y que el padre o madre que
ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito o celebre en su
representacin, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las
disposiciones de ese rgimen de bienes y subsidiariamente al hijo, hasta la
concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos.
Si no hay SC: los actos slo obligan al padre o madre que haya intervenido, lo que
no obsta a que ste pueda repetir contra el otro padre en la parte en que de
derecho ha debido proveer a las necesidades del hijo.
OJO!: No hay autorizacin supletoria de la justicia para actos extrajudiciales.
Como el art. 1796 CC prohbe la celebracin del contrato de compraventa
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad (tambin en la permuta)
tenemos que concluir que fuera de esos casos la contratacin sera posible. La
representacin legal llega hasta el momento que se produce incompatibilidad de
intereses.
Incapacidad para actos judiciales:
Juicios en que el hijo es demandante o querellante: debe actuar representado
por el padre o madre o ambos, o autorizado, tambin el juez puede
autorizarlo y nombrarle curador para la litis. Si el juicio versa sobre el peculio
profesional o industrial del hijo pude actuar por s solo, se le mira como
mayor de edad.
Acciones civiles seguidas contra el hijo: el actor debe dirigirlas contra su
representante legal (padre o madre) para que autorice y represente al hijo y
tambin puede el juez suplir la autorizacin y dar un curador para la litis. Si
es sobre el peculio profesional acta por s mismo.

76

Juicios criminales seguidos contra el hijo: no necesita de intervencin, los

padres solo estn obligados a suministrarle los auxilios que necesite para su
defensa.
Juicios entre padre e hijo: Los juicios del hijo en contra del padre o madre que
ejerce la patria potestad: ser necesario la venia del juez y si la otorga le
dar un curador para la litis. En distinto caso, la ley nada dice, pero se
estima que el padre o madre al demandar al hijo lo est autorizando para
litigar, por lo que debe designarle un curador para que lo represente en la
litis y las expensas para el juicio (Se tramita incidentalmente, se considerar
la cuanta e importancia de lo discutido y capacidad econmica de las
partes).
Suspensin de la patria potestad: la patria potestad se suspende sin extinguirse
cuando hay:
a) Prolongada demencia del padre o madre que la ejerce;
b) Menor edad del padre o de la madre que la ejerce;
c) Por estar el padre o madre que la ejercer en entredicho de administrar sus
propios bienes, cualquiera sea la causa de su interdiccin; y
d) Larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre que la ejerza, de
los cuales, se siga perjuicio grave a los intereses del hijo, a que el padre o
madre ausente no provee.
La suspensin opera por sentencia judicial: No opera de pleno derecho, salvo que se
trate de la menor edad del padre o madre, en que la suspensin si se produce de
pleno derecho. Se debe decretar despus de ser odo el defensor de ausentes y a
los parientes del menor. Esta resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin
DEBE subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (requisito de
oponibilidad).
Efectos de la suspensin: si se suspende la patria potestad respecto de uno de los
padres pasara a ser ejercida por el otro padre. Si se suspende respecto de ambos, el
hijo quedara sujeto a guarda.
DE LA EMANCIPACION: Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre,
de la madre o de ambos, segn sea el caso. Las normas de emancipacin son de
orden pblico, slo la ley las establece, las partes no pueden crearlas. Ejemplo: si se
le hace a un hijo una donacin, herencia o legado bajo la condicin que se
emancipe, la condicin se cumple por equivalencia, es decir, el hijo no obstante
aceptarlo, no se emancipar sino el efecto ser que el padre o madre pierde el
derecho de goce sobre esos bienes.
La emancipacin Puede ser legal o judicial, se elimin la emancipacin voluntaria:
A. Emancipacin legal: las causales las establece taxativamente la ley. Art 270
CC:
1) Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la
patria potestad al otro.
2) Por el decreto de la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su
caso, de los bienes del padre o madre desaparecida, salvo que
corresponda al otro ejercitar la patria potestad.
3) Por el matrimonio del hijo
4) Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.
B. Emancipacin judicial: se produce por sentencia judicial en los casos del art
271 CC:
1) Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda ejercer la patria al otro. Antes se exiga poner en riesgo la
vida del menor, hoy no.
2) Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de la
excepcin del numero precedente.
3) Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre hayan
sido condenados por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga
indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito,
el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir
el otro padre la patria potestad.
4) En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le
corresponde al otro ejercer la patria potestad.
La sentencia que declara la emancipacin debe subinscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo requisito de publicidad.

77

Efectos de la emancipacin: La emancipacin no transforma al menor en capaz,

salvo que la causal sea haber llegado a la mayora de edad. De lo contrario se
designara guardador.
Irrevocabilidad de la emancipacin: Art. 272 CC. Toda emancipacin, una vez
efectuada es irrevocable, se trate de la legal o judicial; se excepta de esta regla
general la emancipacin por muerte presunta o por sentencia judicial fundada en la
inhabilidad moral del padre o madre, a peticin del respectivo padre o madre
cuando se acredite fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad y
adems que conste que la recuperacin conviene al inters del hijo. La resolucin
judicial que d lugar a la revocacin slo producir efectos desde que se
subinscriba al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
Lmites de la revocacin: debe ser donada por sentencia judicial; slo cabe cuando
la emancipacin se hubiere producido por las causales del n2 del art. 270 y n 4
del art. 271; el tribunal slo podr decretarla cuando convenga al hijo; debe ser
subinscrita, procede una sola vez.
3.)Derecho de Alimentos: (Ms adelante).
4.)Derechos Hereditarios: (el otro semestre, cuando veamos la sucesin por
causa de muerte).
Las personas que no hayan tenido una filiacin determinada podrn reclamarla en
conformidad a la nueva ley, teniendo como lmite el efecto de cosa juzgada en las
sentencias ejecutoriadas con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley. Los
plazos que a la fecha de la entrada en vigencia de la nueva ley ya estuvieren
corriendo, se sujetaran en su duracin a las disposiciones de la ley antigua (se
separa de lo que dispone la ley de efecto retroactivo, que otorga al prescribiente
una opcin entre el plazo de la ley antigua y la nueva. Los que no hubieren
comenzado a correr aunque digan relacin con hijos nacidos con anterioridad a la
entrada en vigencia de la nueva ley se ajustarn a la ley nueva.
Respecto de la titularidad de las acciones de impugnacin, desconocimiento o
reclamacin de filiacin y a la forma de ejercer estas acciones, se aplica la ley
nueva. OJO: No se puede demandar el reconocimiento de paternidad o maternidad
respecto de personas fallecidas con anterioridad a la nueva ley.
DE LA FILIACION ADOPTIVA: Ley 19.620 (1999)
Ley 19620 no preciso lo que ocurra con las causas de adopcin que se encontraban
en tramitacin a la fecha en que entro en vigencia y se dicto una normativa
complementaria (Ley. 19.658). La nueva ley derog la Ley 7.613.
OJO: El cdigo civil no estableci reglas de adopcin slo se incorpor con la Ley
5.343 posteriormente con la ley 7.613 que se mantuvo vigente hasta 1.999 era
un contrato entre adoptante y adoptado y no generaba el estado civil de hijo, slo
creaba derechos y obligaciones que estableca la ley luego la Ley 16.346 (sin
suprimir la ley 7.613 estableci la legitimacin adoptiva que conceda el estado civil
de hijo legtimo ley 18.703 (mantenindose la ley 7.613) y reemplaz la
legitimacin adoptiva por la adopcin simple y plena la primera no generaba estado
civil de hijo y la otra s ley 19.620 que entr en vigor con la ley 19.585 y que
derog a las leyes 7.613 y 18.703 -1999-). Los que fueron adoptados con la ley
antigua se rigen por ella, pero pueden acordar que se le confieran los derechos de
la ley nueva (este pacto debe constar por escritura pblica, deben suscribirla el o
los adoptantes y el adoptado o un curador especial; el pacto se someter a la
aprobacin del juez competente; la escritura pblica y la resolucin que la apruebe
debe remitirse a la oficina correspondiente del registro civil e identificacin, a fin de
que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como le hijo del
o de los adoptantes y slo desde esa fecha producir efecto respecto de las partes
y terceros. OJO: sta adopcin es irrevocable, sin perjuicio de que el adoptado por
s o por curador especial pueda pedir su nulidad si se obtuvo por medios ilcitos o
fraudulentos se puede demandar tambin por personas que tengan actual
inters en ello, y el cuadrienio se cuenta desde la subinscripcin en el Registro Civil.
Caractersticas de la nueva normativa:
a) La adopcin se constituyes por sentencia judicial dictada en un
procedimiento no contencioso y requiere de una preparacin previa.
(incluidos en el registro de personas susceptibles de ser adoptadas y
susceptibles de adoptar SENAME)

78

b) Solo se permite la adopcin de menores de 18 aos de edad que se

encuentre en determinadas situaciones se debe considerar la opinin del
menor en funcin de su edad y madurez, si es menor adulto es necesario su
consentimiento.
c) Tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su
derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el
afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades
espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su
familia de origen.
d) Confiere el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes, perdiendo su
filiacin de hijo SALVO para ciertos efectos (impedimento dirimente).
e) Servicio nacional de menores tiene una importante intervencin.
f) Distingue entre adoptantes residentes en chile y no residentes en chile.
g) La ley garantiza la reserva de todas las tramitaciones, judiciales y
administrativas, salvo que los interesados en la solicitud de adopcin
renuncien a esta garanta. La sancin si se incumple esto es severa.
Personas que pueden ser adoptadas: Los menores de 18 aos:
a) El menor cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de
entregarlo en adopcin ante el juez competente: tendrn un plazo de 30 das
para retractarse contados desde la fecha en que hayan declarado esa
voluntad ante el tribunal. Procedimiento: La audiencia preparatoria se lleva a
cabo entre el dcimo o dcimo quinto da posterior a la presentacin de la
solicitud al ratificar la voluntad el juez les informa del plazo que queda para
retractarse; Si la solicitud fue deducida por uno de los padres debe citarse al
otro si es que est reconocido, bajo apercibimiento de que su inasistencia
har presumir su voluntad de entregarlo en adopcin; El tribunal debe
comprobar que los padres se encuentren incapacitados. Si uno de los padres
ha fallecido o no puede dar su voluntad basta slo la voluntad del
compareciente. Y este procedimiento tambin se puede iniciar antes del
nacimiento del hijo: la madre debe ratificar dentro de 30 das contados desde
el parto; que no ratifique (si pasa el plazo y nada dice se entiende por
desistida); si la madre fallece antes se entiende que si quiere dar en adopcin
al menor; se requiere que sea patrocinado por el servicio nacional de
menores u organismo acreditado por ste, en tales casos se efectan los
trmites y solo queda pendiente la ratificacin de la madre y la dictacin de
sentencia si no ratifica no se sigue adelante.
b) El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes: La
ley distingue 2 situaciones: 1) Cuando el cnyuge que quisiere adoptar al
menor sea su padre o madre y que solo haya sido reconocido como hijo de l
o ella, 2) Que el hijo est reconocido por ambos padres o tenga filiacin
matrimonial (caso en que es necesario el consentimiento del otro padre o
madre, si este falta o se opone a la adopcin, el juez resuelve si el menor es
susceptible de ser adoptado).
c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin
judicial del tribunal competente, de acuerdo a lo dispuesto en los art 12 y
siguientes: sea que su filiacin este determinada o no procede esta
declaracin cuando el padre o la madre o las personas a quienes se haya
confiado su cuidado se encuentra en una o ms de las siguientes situaciones:
1) Inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal.
Ejemplo: Abuelo condenado por violacin reiterada a menores.
2) No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de
2 meses, si el menor tuviera una edad inferior a 1 ao este plazo ser
de 30 das.
3) Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin a
menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus
obligaciones legales. (La prueba del nimo es difcil, entonces hay
presunciones: Cuando la mantencin del menor a cargo de la
institucin o del tercero obedezca a una causa justificada que la haga
ms conveniente para los intereses del menor; cuando el padre o la
madre o quien lo tenga a cuidado no lo visiten, por lo menos una vez
cada dos meses si el menor tiene un ao de edad o una vez cada 30
das si tuviere menos de un ao; y en los casos de abandono del menor
en lugares pblicos lugares solitarios, recinto hospitalario).

79

El procedimiento para declarar a un menor susceptible de adopcin se inicia de

oficio por el juez a solicitud del servicio nacional de menores; el juez cita a los
ascendientes y a los otros consanguneos del menor siempre que la filiacin est
determinada, si no concurren se presumir el consentimiento favorable. LA
sentencia que declare que el menor puede ser adoptado se notificar por cdula a
los consanguneos que hayan aparecido en el proceso, en el domicilio que conste en
el mismo, salvo que se pueda efectuar en forma personal. Una vez ejecutoriada
ser puesta en conocimiento del SENAME.
Recursos que proceden contra la sentencia que declara susceptible de ser adoptado
a un nio: procede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo. La sentencia
que declara que el menor es susceptible de ser adoptado tiene la naturaleza
jurdica de sentencia interlocutoria, que pone trmino al juicio o hace imposible su
continuacin por lo que es susceptible de casacin en la forma.
Tribunal competente: familia. Domicilio del menor (si est en el SENAME, domicilio
de la institucin).
Entrega anticipada del menor a quien haya manifestado su voluntad de adoptarlo:
se puede cumpliendo ciertos requisitos, y produce sus efectos desde que es
ejecutoriada la sentencia que lo declara.
Personas que pueden adoptar: la ley se pone en dos situaciones
I.
Que el menor sea adoptado por personas que tengan residencia en Chile:
podr otorgarse la adopcin a los cnyuges chilenos o extranjeros con
residencia permanente en el pas, que tengan 2 o ms aos de
matrimonio (no rige esta exigencia si estn afectado de infertilidad), que
hayan sido evaluados fsica, mental y sicolgica y moralmente idneos
por alguna institucin; que sean mayores de 25 aos y menores de 60, y
con 20 aos o ms de diferencia con el menor adoptado. Esta diferencia
puede ser rebajada por el juez hasta por 5 aos. Mnimo 15 aos de
diferencia. Esta exigencia no rige si uno de los adoptantes fuere
ascendiente por consanguinidad del adoptado.
Tambin se les puede entregar la adopcin a personas solteras, divorciadas o viudas
con residencia permanente en el pas siempre que cumpla con los dems requisitos
legales. (Se prefieren antes que los extranjeros no residentes en chile) si hay varios
de estos, se prefiere a los que tengan lazos sanguneos y en su defecto a quien
tenga su cuidado personal. (Debera ser al revs) y si ya se hubiese iniciado el
trmite en vida de ambos cnyuges tambin se le dar la adopcin al cnyuge que
quede viudo en el proceso. En este caso la adopcin se entender efectuada por
ambos cnyuges, y as se anotara en la inscripcin de nacimiento.
No procede la adopcin en el caso de los cnyuges separados judicialmente, salvo
que se haya iniciado antes de la separacin judicial o el divorcio, siempre que
convenga al inters del nio.
Tribunal competente: juez de letras con competencia en familia, es un proceso no
contencioso en que no se admite oposicin, y el tribunal tiene un papel activo para
proteger el inters superior de los nios, pudiendo actuar de oficio en las diligencias
necesarias para comprobar las ventajas y beneficios de la adopcin para el menor e
incluso para complementar la evaluacin de idoneidad de los solicitantes. Debe
acompaarse a la solicitud: copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la
persona que se pretenda adoptar; copia autorizada de la resolucin judicial que
declara que el menor puede ser adoptado; informe de evaluacin de idoneidad
fsica, mental, psicolgica y moral del o los solicitantes. Si los menores adoptados
son hermanos el tribunal procurar que lo adopten los mismos solicitantes.
De la sentencia de adopcin. Recursos: Hay que practicar una nueva inscripcin de
nacimiento y cancelar la anterior, se notifica por cedula a los solicitantes salvo que
estn en la audiencia en que se dicta sentencia. Cabe recurso de apelacin en
ambos efectos que gozar de preferencia para su vista y fallo y se tramitar de
acuerdo a las reglas de los incidentes, vale decir el tribunal lo conocer en cuenta
(slo con el relator, sin previa vista de la causa) a menos que los solicitantes dentro
del plazo para comparecer a segunda instancia, soliciten alegatos. Tambin
procede el recurso de casacin en la forma. Y en contra de la sentencia de segunda
instancia: Casacin de fondo. Luego se envan los antecedentes a la direccin
nacional del registro civil.
II.

Que lo sea por personas no residentes en Chile: debe ajustarse a la

normativa de Chile (no como antes que se ajustaba a la normativa del
pas de los que queran adoptar) adems debe ir en concordancia con las
convenciones internacionales.

80

Requisitos de la adopcin en estos casos:

a) Que no existan matrimonios chilenos ni extranjeros con residencia en Chile
interesados en adoptar al menor, que cumplan los requisitos legales, lo que
deber certificar el servicio nacional de menores, para lo que se cuenta con
un registro especial.
b) No rige lo de que el juez pueda rebajar en 5 aos la distancia entre
adoptantes y adoptado, tampoco pueden adoptar los solteros, ni viudos ni
divorciados, salvo el caso del que queda viudo en el procedimiento.
c) La identidad de los solicitantes podr acreditarse mediante un certificado
otorgado por el consulado de Chile en el pas respectivo.
d) La solicitud de adopcin deber ser patrocinada por el servicio nacional de
menores.
e) Tribunal competente: El juez de letras de familia correspondiente al domicilio
del menor de la persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre.
f) Procedimiento: Los matrimonios interesados debern presentar al tribunal:
autenticados, autorizados y legalizados diversos documentos que seala el
art 32, informe psicolgico de profesionales competentes del pas de
residencia de los solicitantes. Sin esto no se puede acoger a tramitacin la
solicitud. Mientras se tramita el menor puede quedar al cuidado de los
solicitantes pero no puede salir del pas si el juez no lo autoriza.
De los efectos de la adopcin y de su expiracin: Desde la fecha de la inscripcin de
nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye:
a) Confiere al adoptado el estado civil de hijo
b) Extingue para todos los efectos civiles, sus vnculos de filiacin de origen,
salvo los impedimentos para contraer matrimonio que subsisten. Se
mantienen para los efectos penales.
c) La adopcin es irrevocable por tratarse de un acto de familia, y por crear un
nuevo estado civil.
Nulidad de la adopcin: El adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la
nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos (nico vicio).
OJO: El adoptado es el nico titular de esta accin. La accin de nulidad prescribe
en 4 aos contados desde la fecha en que el adoptado alcanza su plena capacidad
y haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopcin.
Delitos relacionados con la adopcin:
a) Se sanciona al funcionario pblico que revele antecedentes secretos o deje a
otros revelarlos Suspensin del empleo y multa. Si no es funcionario
pblico o sindolo no tena conocimiento de los hechos en razn de su cargo,
la pena ser multa.
b) Con abuso de confianza, simulacin, atribucin de identidad o estado civil u
otra condicin semejante obtuviere la entrega de un menor para s, para un
tercero o para sacarlo del pas, con fines de adopcin. (presidio menor y
multa) Si es cometido por un funcionario pblico sube la pena en un grado.
c) El que acepta o solicita una contraprestacin por la entrega de un menor.
(presidio menor mas multa) tambin se aumenta en un grado la pena al
funcionario pblico. No quedan comprendidos los que legtimamente solicitan
o aceptan una contraprestacin por un servicio profesional que se preste
durante el curso de los procedimientos regulados por la ley como sociales,
psicolgicos u otros.

DEL ESTADO CIVIL

Concepto: El Art. 304 CC lo define como la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Definicin que es muy vaga porque alcanza la nacionalidad o capacidad.
Somarriva lo define como El lugar permanente de una persona dentro de la
sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de familia y que la
habilitan para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones.
Caractersticas:
1. Es un atributo de las personas naturales
2. Es uno e indivisible, no se puede tener simultneamente ms de un estado civil
derivado de una misma fuente. Adems opera respecto de todas las personas.
3. Es incomerciable, pero no lo son los derechos pecuniarios que de l emanan.
4. Es irrenunciable
5. No se puede transigir sobre l (art. 2450 CC)

81

6. Es imprescriptible (art. 2498 CC)

7. Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros (arbitraje prohibido)
8. Es permanente, no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya.
Efectos del Estado Civil: Los derechos y obligaciones que de l derivan son de orden
pblico, los seala la ley, sin que opere en esta materia el principio de autonoma
de la voluntad. Ejemplo: Del estado civil de padre derivan derechos y obligaciones
como autoridad paterna, patria potestad, alimentos, derechos hereditarios, etc.)
Fuentes del Estado Civil:
a. La ley: Como ocurre con la presuncin de paternidad.
b. La voluntad de las partes: como ocurre con el estado civil de casados.
c. La ocurrencia de un hecho: como la muerte de uno de los cnyuges
genera el estado civil de viudo.
d. La sentencia judicial: la sentencia que declara a una persona hija de otra,
el divorcio, etc.
Sentencias en materia de Estado Civil:
La regla general es que las sentencias judiciales slo produzcan efectos entre las
partes que han litigado (Efecto relativo de las sentencias).
La excepcin est en el art. 315 CC, en el caso de sentencias que declaran
verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo (slo para los juicios de
reclamacin e impugnacin de maternidad o paternidad). La regla de este artculo
slo se aplica a juicios constitutivos de estado civil, y no a aquellos otros de
carcter patrimonial, en que la filiacin slo sirve de fundamento a la accin.
El art. 316 CC seala los REQUISITOS que deben cumplirse para que los fallos a
que se refiera el art. 315 produzcan estos efectos absolutos:
1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada
2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor: el art. 317 CC
seala que en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo
contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre o la
madre contra el hijo. Son tambin legtimos contradictores los herederos del
padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar
la accin (ojo! Lo vimos anteriormente casos en que los herederos del
padre o madre pueden entablar las acciones de reclamacin o de
impugnacin de paternidad o maternidad o ser demandados en su calidad de
herederos del padre o madre respecto de las mismas acciones), y tambin,
los herederos del fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada
por aquel o decidan entablarla. A propsito de esto ltimo el art. 318 CC
establece que el fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los
herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que emplazados no
comparecieran.
OJO! Slo afecta la sentencia en la medida que se notifique a los
herederos, independiente si se hacen parte o no del juicio.
3. Que no haya habido colusin en el juicio: el art. 319 CC seala que la
prueba de colusin en el juicio no es admisible sino dentro de los 5 aos
subsiguientes a la sentencia.
Prueba del Estado Civil
Se rige por la prueba de las obligaciones, Cdigo civil. Con anterioridad a la Ley
19.585, el estado civil se probaba por medios principales (constituidos por las
partidas) y medios supletorios (como documentos autnticos).
A partir de la entrada en vigencia de la Ley 19.585:
a) Medios de pruebas principales, constituidos por las partidas
b) A falta de las partidas se admite una prueba supletoria, distinguindose entre
la prueba del matrimonio y la prueba de la filiacin.
A. Medios de pruebas principales: Las partidas del registro civil: El art.
305 seala que el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o
viudo, y de padre, madre o hijo se ACREDITAR frente a terceros y se PROBAR
por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o
bautismo. Las partidas, por tanto tienen la funcin de servir de prueba de
filiacin en juicio y servir de medio para acreditar una filiacin determinada
ante cualquier requerimiento del quehacer jurdico. Adems el estado civil de
padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente
inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo que
determine la filiacin.

82

Registro civil e identificacin (1884): lleva un registro de los principales hechos

constitutivos del estado civil de una persona, antes se entregaba a las
parroquias. La ley que rige hoy en da para el registro civil es la ley 4.808
(1930). Los libros ms importantes son:
- De los nacimientos (libro blanco)
- De los matrimonios (libro rojo)
- De las defunciones (libro negro)
Entendemos por partidas las inscripciones practicadas en los registros. OJO
Con las originales es imposible producir prueba, slo producen prueba la
copia autorizada del acta y los certificados emitidos en base a la partida,
copia de la inscripcin (no son partidas). Estos tienen el carcter de
instrumento pblico. Respecto del bautismo: sirve para acreditar la calidad de
hijo legtimo cuando es anterior a la entrada en vigencia de la ley sobre
registro civil, es decir, antes de 1930.

Casado
Viudo

Certificado o copia de la inscripcin de matrimonio

Certificado de matrimonio y el certificado de defuncin del
cnyuge difunto
Separado
Con la partida de matrimonio o el certificado de matrimonio,
judicialme porque las sentencias que declaran la separacin judicial o el
nte
o divorcio deben subincribirse.
Divorciado
Hijo
Las partidas o certificados de matrimonio y de nacimiento y
matrimoni en el caso del hijo no matrimonial por la partida o certificado
al
de nacimiento donde conste la subinscripcin del
reconocimiento o del fallo que determine la filiacin
Hermano
Se combinan las partidas, con la partida de matrimonio de los
padres y la de nacimiento de los hijos.
A falta de partido de nacimiento, para determinar la edad de una persona, la
establecer el tribunal oyendo el dictamen de facultativos u otras personas
idneas (peritaje biolgico SML) asignando una edad media entre la mayor y
la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico.
Impugnacin de las partidas:
Por falta de autenticidad: falsificacin. Se presumen autnticas
cuando estn en la forma debida. Art. 306 CC
Por nulidad: como son instrumentos pblicos, si no cumple con los
requisitos acarrea la nulidad, por ejemplo si la realiza un funcionario
incompetente.
Por falsedad en las declaraciones: Los documentos atestiguan la
declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, pro los
padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no
garantan la veracidad de este declaracin. Incumbe el onus
probando a quien alega la falsedad de la declaracin, porque l
invoca una situacin anormal (que las partes mintieron). Art. 308
CC
Por falta de identidad: Aun cuando conste la autenticidad y pureza
de los documentos, podrn rechazarse probando la no identidad
personal, es decir, el hecho de no ser una misma la persona a que
el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar.
Ejemplo: personas con mismos nombres. Art. 307 CC.
B. Medios de prueba supletoria: A veces no se realizan las inscripciones o se
extravan los registros. Por lo mismo se admite este medio de prueba. Hay que
distinguir:
B.1 Prueba del Matrimonio: La falta (no existe) de partida de matrimonio
podr suplirse por:
- Otros documentos autnticos: se refiere a instrumentos pblicos, aunque
del art. 1699 se desprende que no son lo mismo.
- Declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del
matrimonio: art. 309 CC testigos presenciales.
- En defecto de estas pruebas por la notoria posesin del estado civil: art.
310 CC se entiende por poseer un estado civil, su goce pblico, sin protesta
ni reclamo de nadie. Tres elemento lo constituyen: nombre, el trato y la fama.

83

La posesin notoria del estado civil, es el goce y el ejercicio de un

determinado estado civil, en su manifestacin en los hechos,
independientemente de la existencia del ttulo legal, posesin notoria que, en
todo caso, no da o genera un estado civil, slo sirve para probarlo, pues el
estado civil no se adquiere por prescripcin.
La posesin notoria del estado civil consiste principalmente en haberse
tratado los supuestos cnyuges, como marido y mujer en sus relaciones
domsticas y sociales (nombre y trato); y en haber sido la mujer recibida en
este carcter por los deudos y amigos de su marido y por el vecindario de su
domicilio general (fama).
REQUISITOS de la posesin notoria para que sirva de prueba del estado civil
de casado:
- Tiene que ser pblica, no clandestina
- Debe ser continua
- Debe haber durado 10 aos continuos por lo menos
- Debe haberse probado en la forma indicada en el art. 313: por
un conjunto de testimonios fidedignos, que la establezcan de un
modo irrefragable.
B.2 Prueba de la Filiacin: art. 309 CC A falta de partida o subinscripcin
la filiacin podr probarse o acreditarse slo por los instrumentos autnticos
mediante los cuales se haya determinado legalmente. OJO es muy distinto
la prueba supletoria del matrimonio que el de los hijos.
Puede probarse el estado civil de hijo con los documentos que seala el art.
187 CC: acta extendida ante cualquier oficial del registro civil, escritura
pblica o testamento en que se haya verificado el reconocimiento. A falta de
estos instrumentos autnticos slo podr probarse con el correspondiente
juicio de filiacin.
Prueba del estado civil de un extranjero constituido en el extranjero: tratndose de
probar en Chile un derecho extranjero de un pas no signatario del cdigo de
Bustamante, tal derecho, para los efectos probatorios se asimila a un hecho, por lo
que incumbe el peso de la prueba a quien lo invoca. Los tribunales chilenos estiman
que se debe aplicar la ley del pas a que pertenece para comprobar el vnculo del
estado civil.

DERECHO DE ALIMENTOS
Concepto: Es el derecho que la ley le otorga a una persona para demandar de otra,
que cuenta con los medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de
un modo correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el
sustento, habitacin, vestido, salud, movilizacin, enseanza bsica y media,
aprendizaje de alguna profesin u oficio. Comprenden la obligacin de proporcionar
al alimentario menor de 21 aos la enseanza bsica y media, y la de alguna
profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el art. 332 CC al
descendiente o hermano mayor de 21 aos comprender tambin la obligacin de
proporcionar la enseanza de alguna profesin y oficio.
Clasificacin:

De dnde
proviene la
obligacin
de
otorgarlos?

De
la
ley:
Alimentos
legales
o
forzosos.
El
cdigo slo ha
reglamentado
estos.

Los
alimentos
legales
Cundo se
otorgan?

En
forma
definitiva:
Definitivos, los
que
se
determinan
en
una
sentencia
definitiva firme.

De la voluntad de las partes o de la declaracin

unilateral de una parte: Alimentos Voluntarios. En
caso de las asignaciones alimenticias hechas
voluntariamente en testamento o por donacin
entre vivos, acerca de los cuales deber
estarse a la voluntad del testador o donante
en cuanto haya podido disponer libremente de
lo suyo. (Grava la masa hereditaria)
Mientras se tramita el juicio: Provisorios, son los
que el juez ordena otorgar mientras se ventila el
juicio del alimentos, con el slo mrito de los
documentos y antecedentes acompaados a la
causa y que deben ser restituidos si la persona a
quien se demanda obtiene sentencia absolutoria.
Por EXCEPCIN: no debe restituirlos el que de buena
fe y con algn fundamento plausible haya intentado
la demanda.
84

Distincin
que hace el
derecho
Antes
se
distingua

Pensiones
Futuras
Alimentos
congruos

Terminado el juicio dejan de existir y no puede

configurar un derecho permanente. Est regulado en
la Ley 14.908, fue modificada por la Ley 20.152
que cambia la situacin, por ejemplo: ya no se
limitan los alimentos provisorios slo al caso de los
hijos menores; ni tampoco es necesario para
decretarlos esperar los 10 das que se exiga antes.
El demandado tiene el plazo de 5 das para oponerse
al monto provisorio decretado. En la notificacin de
la demanda deber informrsele sobre esta facultad.
Pensiones Devengadas
Alimentos necesarios

El demandado frente a la resolucin del juez que se pronuncia sobre los alimentos
provisorios puede adoptar dos caminos: no formular oposiciones u oponerse. Si no
formula oposiciones transcurridos los 5 das, la resolucin que fija los alimentos
provisorios causar ejecutoria (puede cumplirse no obstante haberse interpuesto
recurso en su contra o no haber transcurridos los plazos para la interposicin de
stos). Si se opone, el juez debe resolver de plano, salvo que atendido el mrito de
los antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deber efectuarse
dentro de los 10 das siguientes.
La resolucin que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja, o cese de una pensin
alimenticia, ser susceptible del recurso de reposicin con apelacin
subsidiaria, la que se conceder en el solo efecto devolutivo y gozar de
preferencia para su vista y fallo. OJO! Una de las pocas sentencias
interlocutorias apelables en materia de familia.
Requisitos del derecho de alimentos:
1. Estado de necesidad en el alimentario: Art. 330 CC. Aunque la persona
obligada a prestar alimentos tenga medios econmicos en exceso, no se le
podr exigir el pago de una pensin alimenticia si el alimentario no los
necesita para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social (si el
alimentario alega el hecho negativo de que carece de medios de
subsistencia, la prueba contraria corresponde al alimentante lo que es
contrario a la ley porque en el art. 1698 CC dice que la prueba corresponde a
quien demanda alimentos y probar su estado de necesidad).
2. Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos: Art.
329 CC. En la tasacin de los alimentos (cuando el juez tenga que regular los
alimentos) se deber tomar siempre en consideracin las facultades del
deudor y sus circunstancias domsticas (ejemplo: hijos enfermos, hay que
ver el pasivo, etc.)
Al estado de necesidad del alimentario V/S Capacidad econmica del alimentante se
le resta las circunstancias domsticas.
Se ha fallado que compete al padre probar el cambio de circunstancias que no le
permiten seguir pagando la pensin establecida adems de que los alimentos
deben ser regulados de acuerdo a los ingresos regulares del alimentante y no
espordicos.
El art. 3 inc. 1 de la ley 14.908 PRESUME que el padre o la madre tiene los
medios para otorgar los alimentos que demanda el hijo menor, si no los tiene debe
probarlo. El monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor del
menor alimentario no podr ser inferior al 40% del ingreso mnimo remuneracional,
y tratndose de dos o ms menores dicho monto no podr ser inferior al 30% por
cada uno de ellos. El tribunal no puede fijar como pensin un porcentaje que exceda
del 50% de las rentas del alimentante.
3. Fuente legal: el art. 321 CC. Norma que obliga a pagar los alimentos,
adems de otros como la ley de quiebras en su art. 64 inc. 4; o el art. 1 inciso
final de la ley 14.908 que confiere alimentos a la madre del hijo que est por
nacer.
Casos del art. 321

85

Art. 321. Se deben alimentos:

1 Al cnyuge; N2
2 A los descendientes; N3
Entre varios descendientes o ascendientes debe recurrirse al de prximo grado, si estn
3 A los ascendientes; N4 en el mismo o tienen un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en proporcin a sus
facultades
y si son
4 A los hermanos, y N5 slo
a falta
devarios
los alimentarios
otros. en proporcin a las necesidades de aquellos.
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
Aunque la regla general es la reciprocidad aqu no la hay, slo puede demandar
alimentos el que hizo una donacin cuantiosa; la situacin inversa no se da. Otro
caso en donde no hay reciprocidad: cuando la filiacin haya sido determinada
judicialmente contra la oposicin del padre o madre
La accin del donante se dirigir contra el donatario. No se deben alimentos a las
personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue.
Obligacin de otorgar alimentos a los nietos: Cuando los alimentos decretados no
fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el
alimentario podr demandar a los abuelos (responsabilidad subsidiaria). Primero les
corresponde a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee y en
subsidio a los de la otra lnea. Los abuelos no pueden ser demandados
directamente. Se puede demandar de inmediato a todos los abuelos, dejando claro
a quien demanda primero y a quienes slo en el caso de insuficiencia de los
primeros.
Caractersticas del derecho de alimentos (Derecho personalsimo)
1- Intransferible e intransmisible (art. 334 CC)
2- Irrenunciable (art. 334 CC)
3- Imprescriptible (art. 2498 CC) se puede demandar en cualquier tipo
cumpliendo con las exigencias legales.
4- Inembargable
5- No se puede someter a compromiso no se puede someter a jueces rbitros
(tampoco en la separacin de bienes)
6- La transaccin sobre el derecho de alimentos (futuros) debe ser aprobada
judicialmente.
OJO: Las pensiones alimenticias ya DEVENGADAS no tienen estas caractersticas, se
pueden renunciar, ceder, transmitir, prescribe de acuerdo a las reglas generales.
Caractersticas de la obligacin alimenticia:
A. No se puede extinguir por compensacin, es decir, el que debe alimentos no
puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante deba a
l (art. 335 CC).
B. La obligacin alimenticia es intransmisible. Si fallece el alimentante, su
obligacin no pasa a sus herederos (por lo que es intransmisible), sino que se
hace exigible sobre el patrimonio del causante como baja general de la
herencia. Slo va a gravar a alguno de los herederos cuando el testador as
lo haya dispuesto, caso en que ser una deuda testamentaria. Para Carlos
Aguirre Vargas es transmisible porque es la regla general a menos que haya
texto expreso que diga lo contrario y aqu no lo hay, porque los herederos
representan al causante, etc.
Tribunal competente:
I.
Derecho de alimentos juzgados de familia del domicilio del alimentante
o alimentario a eleccin del alimentario.
II.
Demandas de rebaja o cese de una pensin alimenticia tribunal del
domicilio del alimentario, antes el juez que haba decretado la pensin.
Tramitacin de una demanda de alimentos. Ley 14.908.
El juez al proveer la demanda, ordenar que el demandado acompae, en la
audiencia preparatoria, las liquidaciones de sueldo, copia de la declaracin de
impuesto a la renta del ao precedente y de las boletas de honorarios emitidas
durante el ao en curso (el tribunal podra citar al SII, etc.) y dems antecedentes
que sirvan para determinar su patrimonio y capacidad econmica. Si no los tiene,
deber dar una declaracin jurada en la que dejar constancia de su patrimonio y
capacidad econmica (monto aproximado de ingresos ordinarios y extraordinarios y
la individualizacin de los activos).
Delitos especiales:
Ocultamiento de fuente de ingresos (Prisin en cualquiera de sus
grados)
No acompaar todos o algunos de los documentos requeridos por el
tribunal o no formular la declaracin jurada. (Art. 207 del Cdigo
penal)

86

Proporcionar
relevantes.

documentos

falsos

inexactos

omitir

datos

Accin Pauliana especial: si el alimentante, celebra actos con terceros de mala fe

(conoce o deba conocer la intencin fraudulenta del alimentante), con la finalidad
de reducir su patrimonio para perjudicar al alimentario se pueden REVOCAR de
acuerdo al art. 2468 CC + sancin penal. Se tramita como incidente ante el juez
de familia, resolucin que es apelable slo en su efecto devolutivo.
Transaccin en materia de alimentos futuros: No valdr sin aprobacin judicial, y el
juez no la puede aprobar si contraviene a los arts. 334 y 335 (prohben renuncias
o compensaciones). Sin la aprobacin judicial la transaccin no produce efectos por
lo que no se puede exigir su cumplimiento. La ley 19.741 establece ciertas
innovaciones:
A- En las transacciones sobre alimentos futuros tienen calidad de ministros de fe
los abogados jefes o coordinadores de los consultorios de la respectiva
corporacin de asistencia judicial, para el solo efecto, de autorizar las firmas
que se estampen en su presencia.
B- El juez slo podr dar su aprobacin respecto de las transacciones sobre
alimentos futuros, cuando se sealaren en ellas la fecha y lugar del pago de
la pensin y el monto acordado no sea inferior al 40% del ingreso mnimo
remuneracional que corresponda segn la edad del demandante y tratndose
de dos o ms menores dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno
de ellos, debindose respetar que la pensin no puede exceder del 50% de
las rentas del alimentante.
Modificacin de las pensiones de alimentos: Art. 332 CC. Los alimentos que se
deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda, por lo que no
produciran efecto de cosa juzgada, porque si las circunstancias varan las
sentencias son modificables. Slo producen efecto de cosa juzgada provisional.
Si las partes terminan el conflicto con un Avenimiento aprobado
judicialmente, no se opone a que el alimentante pueda solicitar en
esa causa la rebaja de la pensin convenida.
Tramitacin de la demanda de modificacin de una pensin alimenticia: hay que
distinguir.
1. Si se trata de juicios de aumento de pensiones alimenticias:
competente el mismo juez que decret la pensin o el del nuevo domicilio del
alimentario, a eleccin de ste.
2. Si se trata de juicios de rebaja o cese de pensiones alimenticias: El
tribunal del domicilio del alimentario.
Formas de obtener el cumplimiento de una resolucin que orden el pago de
alimentos:
i.
Demandar ejecutivamente al alimentante. Esto porque toda
resolucin judicial que fije una pensin alimenticia o que apruebe una
transaccin tendr mrito ejecutivo. Ser competente para conocer de la
ejecucin el tribunal que la dict en nica o primera instancia o el del
nuevo domicilio del alimentario.
ii.
Se puede obtener tambin el pago, recurriendo al artculo 8 de la
Ley 14.908: Si es un trabajador dependiente el empleador podr retener
parte del sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, para que se
retenga y entregue la suma o cuotas peridicas, al alimentario, su
representante legal o quien lo tenga a su cuidado. La notificacin de estas
resoluciones es por carta certificada, dejando testimonio en el expediente,
se entiende notificada al quinto da hbil siguiente a la fecha de la entrega
de la carta a la oficina de correos.
OJO! El demandado dependiente podr solicitar al juez por una sola vez,
en cualquier estado del juicio y antes de la dictacin de la sentencia, que
sustituya, por otra modalidad de pago, la retencin por parte del
empleador (se tramita como incidente), si se acoge quedar bajo la
condicin de su ntegro y oportuno cumplimiento. Si incumple el juez de
oficio puede decretar a que vuelva a la retencin de dinero por parte del
empleador. Si el empleador no cumple (reteniendo el dinero en caso de
indemnizacin por aos de trabajo u otros) har aplicable una multa a
beneficio fiscal que equivale al doble de la cantidad mandada a retener,
sin perjuicio de las acciones civiles y penales que correspondan.

87

iii.

De acuerdo al art. 14: Si decretados los alimentos por resolucin que

cause ejecutoria a favor del cnyuge, padres, hijos o adoptado, el
limentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada y
ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms de las pensiones
decretadas, el tribunal que dict la resolucin, deber a peticin de parte
o de oficio y sin necesidad de audiencia, imponer al deudor como
medida de apremio el arresto nocturno entre las 22:00 - 06:00 horas
de cada da siguiente, hasta por quince da. El juez podr repetir esta
medida hasta obtener el ntegro pago de la obligacin. En caso de
que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto hasta 30 das.
OJO: el tribunal si estima necesario puede facultar a la polica para allanar
y descerrajar el domicilio del demandado y conducirlo ante Gendarmera
de Chile; en todo caso la polica podr arrestar al demandado en cualquier
lugar que se encuentre. Tambin puede decretar arraigo, hasta que pague
ES IMPORTANTE tener en cuenta que el apremio slo procede en el caso
de que los alimentarios tengan con el alimentante el parentesco que la
norma seala, no se podra por ejemplo: decretar apremios por no pagar
alimentos al hermano.
Siguiendo con el art. 14 inc. 7: Si el alimentante justificare ante el
tribunal, que carece de los medios para el pago de su obligacin
alimenticia, podr suspenderse el apremio y el arraigo y no tendr
aplicacin lo dispuesto en el inciso cuarto (se refiere cuando el polica
puede arrestarlo en cualquier lugar). Igual decisin podr tomar el tribunal
de oficio, a peticin de parte o de Gendarmera en caso de que
enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio (post parto).
No resulta prudente apremiar al deudor (alimentante) pata que pague
todo de una vez las pensiones adeudadas ($3.000.000 por ejemplo) sin
que se disponga lo adecuado para resolver fehacientemente si est o no
en condiciones para hacerlo, para lo que el juez de la causa abrir un
trmino probatorio.
El art. 15 seala que el apremio regulado en el art. 14 se aplicar al que
estando obligado a prestar alimentos a las personas mencionadas en
dicha disposicin, ponga trmino a la relacin laboral por renuncia
voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada,
despus de notificada la demanda y carezca de rentas que sean
suficientes para poder cumplir la obligacin alimenticia es para evitar
que un alimentante renunciare al trabajo con el objeto de no pagar
alimentos.

iv.

El art. 16 de la ley 14.908 incorporado por la ley 20.152, agreg

otros arbitrios que puede adoptar el tribunal para asegurar el
pago de las pensiones alimenticias, a peticin de parte:
- En marzo de cada ao, la tesorera general de la repblica le
retenga la devolucin anual de impuestos
- Suspender la licencia para conducir vehculos motorizados
por un plazo hasta de 6 meses, prorrogables hasta por igual
periodo, si el alimentante persiste en el incumplimiento de la
obligacin. si le sirve para trabajo puede interrumpirse el
apremio siempre que garantice el pago de lo adeuda y se
obligue a solucionarlo dentro de un plazo que fije el tribunal
(menos de 15 das).

Garantas para proteger las pensiones alimenticias. Ley 14.908.

1. En ciertos casos se permite apremios personales del deudor (art. 14 y
15 de la ley 14.908); las medidas sealadas en el art. 16; la
retencin del monto de la pensin en poder de quien pague al
deudor (art. 8 de ley 14.908).
2. Con prenda o hipoteca sobre bienes del alimentante o con otra forma de
caucin. Esto es especialmente si se teme que se ausentar del pas, sino se
decretar arraigo.
3. Decretar separacin de bienes de los cnyuges (soc. conyugal);
autorizar a la mujer para actuar conforme al art. 138 inc. 2 CC, sin que sea
necesario acreditar el perjuicio a que se refiere y; autorizar la salida del
pas del os hijos menores de edad, sin necesidad del consentimiento del
alimentante. OJO: Esto slo cuando conste en el proceso que al alimentante
se le decret dos veces alguno de los apremios del art. 14 y 16, siempre en

88

todo caso, a peticin del titular de la accin respectiva. ESTE CASO SIRVE
PARA DECRETAR LA EMANCIPACIN JUDICIAL, POR ABANDONO.
4. Art. 55 de la Ley de Matrimonio Civil, en cuanto esta norma obsta al
Divorcio Unilateral si ha habido incumplimiento reiterado de la obligacin
de suministrar alimentos al cnyuge demandado o al os hijos comunes
pudiendo hacerlo, lo que es causal de divorcio y tambin de separacin
judicial.

Forma de fijacin, cuanta, reajustabilidad y fecha de la cual se deben los alimentos:

Est regulado en el art. 333 CC: El juez reglar la forma y cuanta en que hayan de
prestarse los alimentos, y podr disponer que se conviertan en los intereses de un
capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro
establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que
cese la obligacin.
Lo normal es que el juez fije la pensin de alimentos en una suma de dinero, sin
embargo se puede imputar a la pensin de alimentos ciertos gastos hechos por el
alimentante a favor del alimentario. Imputndosele al pago de la pensin, parcial o
totalmente, los gastos tiles o extraordinarios que efecte el alimentante para
satisfacer necesidades permanentes de educacin, salud o vivienda del alimentario;
tambin a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes respecto de los
cuales no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez (si es bien raz
inscripcin CBR) Lo que no perjudicar a los acreedores con crditos respecto de
una causa anterior a su inscripcin. Con esto evita el fraude, que para burlar a los
acreedores se hacan demandar de alimentos por el cnyuge respecto de un
derecho de usufructo de un bien raz hipotecado o embargado. Aqu slo deben
hacer inventario simple, sin rendir caucin. Si el cnyuge pide el usufructo o el uso
y habitacin para sus hijos menores, no podr pedir que se declare como bien
familiar.
Si se concede dl uso de una casa alhajada y apta para su uso y habitacin quedarn
comprendidos en la prestacin los insumos de electricidad, telfono y otros. Ahora,
si se encuentra dado en arrendamiento, la resolucin ha de cumplirse a peticin
de parte o de oficio, notificndose judicialmente al arrendatario por cdula, que la
prestacin en dinero que deba hacer, la retenga y entregue directamente a los
alimentarios (directamente o a su representante legal o a quien lo tenga a su
cuidado).
En cuanto a la cuanta de los alimentos, la fija el tribunal teniendo en cuenta los
medios de que dispone el alimentante y las necesidades del alimentario.
Limitacin importante: la establece el art. 7 de la ley 14.908: no puede
exceder del 50% de las rentas del alimentante. Si se fija en una suma determinada
se reajustar semestralmente de acuerdo al alza* que haya experimentado el IPC,
fijado por el INE.
Art. 331. Los alimentos se deben desde la primera demanda (quiso decir: desde la
notificacin), y se pagarn por mesadas anticipadas. No se podr pedir la
restitucin de aquella parte de las anticipaciones que el alimentario no hubiere
devengado por haber fallecido. Se ha fallado en el caso de aumentos de pensiones,
la nueva pensin se debe desde el momento en que se interpuso la nueva demanda
y no desde que caus ejecutoria la sentencia que la aument.
Extincin de la obligacin de pagar alimentos: art. 332 CC Mientras subsista la
causa que motiva la pensin, se mantiene la obligacin alimenticia, pero en ningn
caso ms all de la vida del alimentario (no se transmite). OJO: cuando se condena
al alimentante a pagar una NUEVA pensin de alimentos, no implica que pueda
abstenerse de pagar la pensin que con anterioridad haba sido condenado, por el
contrario, debe continuar pagndola hasta que una nueva sentencia judicial declare
extinguida la obligacin o la rebaje por haber cambiado las circunstancias bajo las
cuales se otorg. HAY QUE DEMANDAR EL CESE DE ALIMENTOS.
Art. 332 inc.2: tiene una gran excepcin los alimentos concedidos a los
descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que cumplan 21 aos SALVO
que estn estudiando una profesin u oficio, caos en el cual cesar a los 28 aos;
que les afecte una incapacidad fsica o mental que le impida subsistir por s
mismos, o que el juez los crea necesario para subsistir.
Ejemplo: Hija recibe pensin de alimentos del pap, estudia y tiene 22 aos. Y se
casa. Se extingue automticamente la pensin? NO!, sin perjuicio de que el padre
pueda demandar el cese de la pensin fundado en el art 326 CC. Porque la hija

89

rene varios ttulos y slo puede hacer uso de unos, debiendo dirigirse primero en
contra del cnyuge, salvo que se no est en condiciones de suministrarlos.
Art. 327. Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, deber el juez
ordenar que se den provisoriamente, con el solo mrito de los documentos y
antecedentes presentados; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se
demandan obtiene sentencia absolutoria.
Cesa este derecho a la restitucin, contra el que, de buena fe y con algn
fundamento plausible, haya intentado la demanda.
Cese de alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz: (art. 324 CC). Slo
constituye injuria atroz las conductas descritas en el art. 968 CC. Sobre casos de
indignidad de suceder. OJO: Pero si la conducta del alimentario se debe a una
primera conducta realizada por el alimentante, el juez puede equilibrar esta
situacin.
Ejemplo de indignos de suceder:
El que mat al difunto o intervino o lo dejo morir pudiendo salvarlo.
El que atent gravemente contra la vida, honor o bienes del difunto, de su
cnyuge o sus ascendientes o descendientes con tal que se prueba en una
sentencia ejecutoriada.
El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto o le
impidi testar.
El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto (se
presume el dolo)
Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del derecho de
alimentos: cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia
judicial contra su oposicin. Art. 324.
Legitimacin activa de los padres en cuyo hogar vive el alimentario mayor de edad:
para demandar, cobrar y percibir alimentos en inters del alimentario (salvo que lo
haga personalmente).

TUTELAS Y CURADURAS
Datos a considerar:
1. Si se trata de un menor sujeto a patria potestad, quien cumple esta funcin
es el padre o madre titular de la patria potestad, ya que la representacin es
un atributo de ella. En caso contrario o cuando la incapacidad deriva de otra
causa como la demencia, ser necesario designarle una persona para que
cumpla estas funciones. Art. 267. La patria potestad se suspende por la
demencia del padre o madre que la ejerce, por su menor edad, por estar en
entredicho de administrar sus propios bienes, y por su larga ausencia u otro
impedimento fsico, de los cuales se siga perjuicio grave en intereses del hijo,
a que el padre o madre
ausente
o
impedido
no Ambos son para proteger intereses
provee.
morales y pecuniarios del pupilo
2. Tutela

Tueri

defender/proteger
Curatela Cura, Curatio cuidado
3. Son cargos obligatorios, por lo que la no aceptacin del cargo tendr sancin:
sern indignos de suceder.
4. Tanto el tutor como el curador general tienen la representacin legal del
pupilo y la administracin de sus bienes
5. Ley 7.612: Lo denominaba slo guardador, el problema se presentaba
cuando el impber (TUTOR) alcanzaba la pubertad, siendo menor pber
(CURADOR), la solucin fue el art. 436 CC: Llegado el menor a la pubertad,
su tutor entrar a desempear la curatela por el solo ministerio de la ley. En
consecuencia, no ser necesario que se le discierna el cargo, ni que rinda
nuevas cauciones, ni que practique inventario. Las cuentas de la tutela y de
la curatela se rendirn conjuntamente.
6. Por regla general no se puede dar curador a quien est sometido a guarda.
Excepcin: cuando el tutor o curador alegare la complejidad de los negocios
del pupilo. El juez para darla debe or a los parientes del pupilo y defensor
pblico.

90

7. Por lo general hay un pupilo y no multiplicidad de estos. Ahora, pueden dos

personas estar bajo una misma tutela o curadura siempre que haya
indivisin de patrimonios (Ejemplo: Comunidad), sino se mirarn como
patrimonios distintos aunque lo ejerza la misma persona.
8. El mismo pupilo puede tener dos o ms guardadores (tutores o curadores)
Ejemplo: cuando los bancos son guardadores lo son slo respecto de los
bienes del pupilo, no abarca el cuidado de la persona, por lo que habra que
designar otro guardador para eso.
Definicin de tutelas y curatelas.
Art. 338. Las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar
competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o
madre, que pueda darles la proteccin debida. Las personas que ejercen estos
cargos se llaman tutores o curadores y generalmente guardadores. Tutor es el que
se da a los impberes y curador a los dems incapaces como los sordos
mudos, dementes, etc. (las diferencias entre tutor y curador son slo de
nomenclatura).
OJO! Como el impber es incapaz absoluto slo puede actuar por medio de su
representante legal, los dems incapaces, en cambio, pueden actuar representados
o autorizados cuando la incapacidad des relativo. Cuando se elije un tutor no se
consulta la voluntad del impber, en cambio ste si puede proponer a la persona
del curador.
Clasificacin de las guardas
I.
Tutelas: no admiten clasificaciones, slo se les da a los impberes.
II.
Curaduras: pueden ser:
Curadura General: Se refiere al cuidado de la persona y los bienes del incapaz
(pupilo), segn el art. 342 CC se dan curadores generales a: Menores adultos,
los que por prodigalidad o demencia se les haya prohibido administrar bienes y
los sordos o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente. Se
excepta de la curadura general al impber.
Curadura De Bienes: No alcanza a la persona, slo inciden en los bienes del
patrimonio que administre Se dan a los bienes del ausente, la herencia yacente
y los derechos eventuales del que est por nacer.
Curadores Adjuntos: Se da en ciertos casos a personas que estn bajo patria
potestad de padre o madre o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan
una administracin separada. Se caracteriza porque va unido a otro
representante legal. Ejemplo: El padre tiene la patria potestad y el hijo hereda
un bien que le prohbe ejercer esta facultad respecto de ese bien; tambin
cuando se les quita la padre/madre la patria potestad por ser culpable de dolo o
negligencia grave y habitual; o cuando se les suspende la patria potestad, etc.
Curadores Especiales: Se nombra para un negocio en particular, como el
llamado curador ad litem que se nombra para un asunto determinado. Nunca
tienen injerencia en la persona del pupilo, sino slo en cuanto a ciertos bienes y
para un negocio determinado. Ejemplo: el que necesita la mujer menor de edad
para pedir la separacin de bienes; o el que se le da a los hijos bajo patria
potestad y que desea contraer nuevas nupcias.
III.
De acuerdo al origen pueden ser: Testamentarias, legtimas, Dativas.
Guarda Testamentaria: Se constituyen por acto testamentario. Pueden establecerla
las siguientes personas:
- Padre: nombrar curador para el hijo disipador, al hijo que
est por nacer (siempre que nazca vivo) Siempre que no le
corresponda la patria potestad a la madre, sino no tiene
eficacia el nombramiento. Cesa el derecho para nombrar
guardador al padre legtimo que ha sido privado de la patria
protestad por decreto del juez segn el art. 271 o que por
mala administracin haya sido removido judicialmente de la
guarda del hijo; o cuando se determina la filiacin
judicialmente contra su oposicin.
- Madre: En los mismos casos que el padre. Si ambos
nombran guardador por testamento se atender en primer
lugar al nombramiento del que ejerza la patria potestad
respecto del hijo.
- Donante o testador que deja una liberalidad a una
persona: otra persona puede nombrar curador por
testamento o acto entre vivos cuando donen o dejen al pupilo

91

alguna parte de sus bienes que no se les deba

legtimamente, esta curadura se limitar a los bienes que se
donan o dejan al pupilo (adems es una curadura adjunta).
En la guarda testamentaria puede presentar las siguientes MODALIDADES:
- Puede nombrarse varios guardadores y el testador divide
entre ellos la administracin, si no lo hiciera lo puede hacer el
juez odos los parientes del pupilo, a menos que designe slo
a uno.
- Pueden nombrarse sustitutos al guardador.
- Las guardas testamentarias admiten condiciones suspensivas
y resolutorias y sealamiento de plazo (da cierto en que
comienza y cuando expiran).
Guarda Legtima: Son las que confiere la ley a los parientes o cnyuge del pupilo.
OJO! Slo tiene lugar cuando falta o expira la guarda testamentaria (orden de
prelacin). Se aplica especialmente cuando se ha emancipado el menor o cuando se
suspende la patria potestad por decreto del juez.
FALTA la guarda testamentaria cuando NO se ha designado guardador por
testamento, o cuando el testamento fue anulado o dejado sin efecto, cuando
el guardador fallece antes que el testador y cuando el guardador es incapaz.
EXPIRA la guarda testamentaria cuando el guardador fallece en el ejercicio de
su cargo, si sobreviene al guardador una incapacidad o si haba condicin o
plazo y se cumpli una o lleg el otro.
Quines son llamados a la guarda legtima?
1 El padre del pupilo
2 La madre.
3 Los dems ascendientes de uno y otro sexo y
4 Los hermanos de uno y otro sexo del pupilo, y los hermanos de uno y otro sexo
de los ascendientes del pupilo.
Si el hijo no ha sido concebido ni ha nacido durante el matrimonio es llamado a la
guarda legtima aquel de los padres que lo haya reconocido primero, y si los dos lo
han hecho al mismo tiempo, el padre. Si la filiacin no est determinada o ella se ha
establecido judicialmente con oposicin del padre o madre, la guarda ser dativa.
Guarda Dativa: Son las que confiere el juez cuando faltan o no tienen lugar las
guardas testamentarias o legtima. Sigue las reglas de la guarda testamentaria que
se da entre vivos. Casos: Hijo, en algunos casos el curador adjunto, curadores
especiales y curadores interinos (C. Interinos: Procede nombramiento cuando se
retarda el nombramiento de un guardador o ste se halla impedido por cierto
tiempo de ejercer su cargo. Procede cuando la persona a quien corresponda la
guarda legtima es menor de edad, cuando el curador testamentario es menor de
edad, durante el juicio de remocin de un guardador cuando el tribunal oyendo a los
parientes lo estime necesario. Debe orse a los parientes y al defensor de menores).
Diligencias y formalidades PREVIAS al ejercicio de la guarda:
Las guardas son verdaderos cargos pblicos de proteccin de los incapaces, por eso
el legislador las garantiza en dos aspectos y con tres formalidades:
1. Capacidad, honestidad e idoneidad del guardador a travs del
DISCERNIMIENTO
2. Garantas de que el patrimonio del incapaz ser bien administrado a travs
de la CAUCIN Y EL INVENTARIO que debe rendir el guardador.
EL DISCERNIMIENTO: Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza el
tutor o curador para ejercer su cargo. La sentencia que pone fin al procedimiento
voluntario se llama Discernimiento.
Caractersticas: es un requisito de toda guarda; uno de sus objetos es determinar la
fecha de iniciacin de la guarda, tambin la idoneidad y la ausencia de
incapacidades en el guardador; debe ser reducido a escritura pblica, sin ella no se
entiende discernida la guarda aunque hoy hay casos en que puede omitirse
cuando la fortuna del pupilo sea escasa y cuando se trata del nombramiento de un
curador ad litem BASTA como ttulo la resolucin en que se nombra guardador o se
apruebe su designacin. (La escritura pblica* es previa a la caucin*)
Los actos que ejecut el guardador antes del discernimiento: la doctrina est
dividida, hay algunos que dicen que la sancin es la inoponibilidad, otros como
Claro Solar dicen que es la Nulidad Absoluta, mientras que Teodoberto lvarez

92

mantiene que es Nulidad Relativa. La corte suprema declar que la sancin era la
Nulidad Relativa porque la formalidad del discernimiento ha ido establecida en
beneficio de los incapaces para resguardar sus intereses, est establecida en
consideracin a la calidad de las personas. Adems de que el art. 377 CC
establece dicha nulidad ya que declara que el discernimiento posterior valida los
actos anteriores de cuyo retardo hubiere podido resultar perjuicio al pupilo y dado
que lo absolutamente nulo no puede ser ratificado.
LA CAUCIN: puede ser una fianza, una prenda o hipoteca. Deber ser anterior al
discernimiento de de la guarda y garantiza el correcto desempeo del cargo, el
pupilo puede hacer efectiva esta caucin por mala administracin del guardador.
Pero hay algunos guardadores que no estn obligados a rendir caucin: El
cnyuge y los ascendientes y descendientes; los guardadores interinos cuando son
llamados por poco tiempo (3 meses) para servir el cargo; los curadores especiales y
los curadores ad litem (porque no administran bienes sino a la persona); los bancos
cuando desempean comisiones de confianza segn la ley de bancos; en el caso del
art. 436 cuando el tutor de una persona pasa a ser el curador de la misma llegando
esta a la pubertad, no requiere rendir una NUEVA caucin; cuando el pupilo es de
escasos recursos y el guardador es de reconocida solvencia y probidad. El
guardador testamentario puede ser liberado por el testador de la obligacin de
rendir caucin? Hay una discusin doctrinal, la mayora dice que s.
La calificacin de la caucin la hace el juez con audiencia del defensor de menores
y el tribunal competente es el del domicilio del pupilo (COT).
FACCIN DE INVENTARIO: dejar constancia de los bienes que entran bajo su
administracin, con el objeto de permitir la rendicin de cuentas al trmino de la
guarda y para evitar la confusin de los bienes del pupilo con los del guardador
(art. 378 CC). Sancin para la inobservancia de la exigencia de confeccionar
inventario, es la remocin del guardador, sin perjuicio del art. 423 CC (le permite
al pupilo apreciar y jurar la cuanta de los perjuicios que haya sufrido por la falta de
inventario, manteniendo el juramento deferido eliminado del CPC)
Todo guardador debe en principio levantar inventario solemne, el que debe
protocolizarse. El testador est impedido de liberar al guardador testamentario de
esta obligacin. No se exige inventario solemne cuando: los bienes son pocos y no
puede soportar los gastos de confeccin de inventario; tampoco respecto del tutor
que pasa a ser curador del pupilo que llega a la pubertad; ni cuando un tutor
sucede a otro porque adquiere el inventario anterior.
Art. 382. El inventario har relacin de todos los bienes races y muebles de la
persona cuya hacienda se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando
colectivamente los que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de la
cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a
cubierto la responsabilidad del guardador.
Comprender asimismo los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas,
los crditos y deudas del pupilo de que hubiere comprobante o slo noticia, los
libros de comercio o de cuentas, y en general todos los objetos presentes,
exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea
necesario destruir con algn fin moral.
OJO! Si aparecen nuevos bienes se deben agregar al inventario anterior; se deben
incluir las cosas que no son propios de la persona si estn con las que lo son; si
afirmo que un bien es mo en el inventario no hace prueba verdadera de dominio.
Administracin de tutores y curadores: Respecto de los bienes, las facultades del
guardador son tres: Autorizacin, Representacin y Administracin.
Autorizacin: Cuando el pupilo es relativamente incapaz la ley
permite que el curador lo autorice y sea el incapaz el que acta
tanto en los actos judiciales como extrajudiciales. Slo el curador
puede autorizar, nunca el tutor (porque el impber es
absolutamente incapaz). La autorizacin puede ser expresa o tcita.
Si el curador no autoriza el pupilo puede pedir la intervencin del
defensor de menores.
Representacin: El guardador es el representante legal del pupilo,
salvo casos excepcionales, hay casos que no pueden ser realizados
por el guardador en representacin del pupilo: capitulaciones
matrimoniales, reconocimiento de hijo, el testamento, etc. Esta
representacin se hace a travs de un poder suficiente que otorga
la ley o la persona.

93

 Administracin: hay que distinguir

o Administracin de un solo guardador: Acta solo, libremente,
sujeto a las prohibiciones y exigencias legales. Los actos que
realice obligan al pupilo, si el guardador se extralimita el
pupilo slo se obliga si el acto le ha sido til.
o Administracin de un guardador que tiene consultor:
Consultor es la persona que se designe en un testamento
para que el guardador le consulte. Se distingue cmo se hace
el nombramiento para la sancin
o Pluralidad de guardadores: Hay que distinguir:
a. Hay divisin de funciones: cada uno acta en las que les
corresponden.
b. No existe tal divisin: deben proceder de consuno y si no
se ponen de acuerdo lo resuelve el juez.
o Administracin propiamente tal: Hay que distinguir:
1. Actos de Administracin: Son los que se pueden
administrar libremente, y estos son los de administracin
que digan relacin con la conservacin, reparacin y
cultivo de bienes. As el guardador puede realizar mejoras,
explotar el bien, interrumpir las prescripciones que
puedan correr contra el pupilo, puede cobrar o percibir
todo aquello que se llegue a adeudar al pupilo. Tambin
puede disponer de los bienes muebles del pupilo,
enajenacin en sentido amplio (lo nico que no incluye es
la donacin entre vivos). Ahora, respecto de los muebles
preciosos o que tengan un gran valor de afeccin se
requiere autorizacin judicial por causa de utilidad o
necesidad manifiesta y si se trata de venta tiene que
hacerse en pblica subasta.
2. Actos que slo puede ejecutar cumpliendo con
ciertos requisitos: Se trata en general de actos de
enajenacin y de adquisicin, como tambin la renuncia a
ciertos derechos.
Enajenacin de bienes races: Necesita de autorizacin
judicial que slo se da por causa de necesidad o
utilidad manifiesta, si es venta debe realizarse pblica
subasta. Lo mismo para la enajenacin de muebles
preciosos o de gran valor de afeccin. Estos requisitos
no deben ser cumplidos tratndose de enajenacin
forzada, ni respecto de la constitucin de hipoteca,
censo o servidumbre, cuando el bien ha pasado al
pupilo con la carga de constituirlos.
Donacin de bienes muebles art. 402 CC: slo bienes
inmuebles la donacin es prohibida.
Fianza: por regla general el pupilo no puede ser fiador,
pero a veces s previa autorizacin judicial y slo a
favor del cnyuge, de un ascendiente o descendientes
y por causa grave y urgente.
Actos contratos en directa o indirectamente tenga
inters el guardador o su cnyuge o cualquiera de sus
ascendientes o descendientes o de sus consanguneos
o afines hasta el cuarto grado inclusive o de algunos
de sus socios de comercio.
Transaccin.
Aceptacin y repudiacin de herencias, legados y
donaciones hechas al pupilo: Respecto de las herencias
se requiere de decreto del juez con conocimiento de
causa y aceptarla con beneficio de inventario (los
incapaces siempre gozan de este beneficio).
Tratndose de donaciones y legados: ver art. 298 y
1236 CC.
Particin de Bienes: se requiere autorizacin judicial
para provocar la particin de bienes (siempre que
la haga el pupilo); aprobar el nombramiento del
partidor hecho por el testador o por los interesados y;

94

aprobar la particin (es necesaria, pero si es

particiones de comn acuerdo nadie provoca la
particin por lo que no se requiere la autorizacin).
Art. 398. Las donaciones o legados no podrn tampoco repudiarse sino con arreglo
a lo dispuesto en el artculo 1236; y si impusieren obligaciones o gravmenes al
pupilo, no podrn aceptarse sin previa tasacin de las cosas donadas o legadas.
Art. 1236. Los que no tienen la libre administracin de sus bienes no pueden
repudiar una asignacin a ttulo universal, ni una asignacin de bienes races, o de
bienes muebles que valgan ms de un centavo, sin autorizacin judicial con
conocimiento de causa.
3. Actos que estn prohibidos al guardador: hay actos
de administracin como dar en arriendo los bienes races
del pupilo por ms de 5 aos para urbanos y ms 8 en
rsticos. Ni ms nmero de aos que los que falten para
cumplir 18 aos al pupilo. Si lo hiciera no ser obligatorio
el arrendamiento para el pupilo o el que suceda el
dominio del predio, por el tiempo que se excede. Y hay
actos de disposicin como la compra de bienes races del
pupilo hechos por el guardador, su cnyuge, sus
ascendientes o descendientes legtimos o naturales.
Responsabilidad del guardador: Responde de culpa leve. Si son varios
guardadores, la responsabilidad de ellos es solidaria siempre que administren
conjuntamente (solidaridad pasiva legal). Si la administracin no es conjunta
sino que est dividida entre los guardadores, sea que la divisin la hizo el testador o
el juez, los guardadores tienen una doble responsabilidad: responsabilidad directa
por sus actos y responsabilidad subsidiaria por los actos de los dems guardadores
siempre que no hayan hecho uso del art. 416 inc.2 que dice que si hay varios
guardadores y alguno de ellos no est de acurdo con lo que hacen los otros, la
solucin es rendir cuenta al juez de los actos realizados por dichos guardadores.
Obligaciones del guardador: podemos dividirlas en tres grupos:
A- Antes del ejercicio de la guarda: Las obligaciones del guardador son: Faccin
de inventario y rendir caucin para obtener el discernimiento.
B- Durante el ejercicio del cargo: Debe cumplir con las prescripciones legales
conforme a las cuales debe obtener autorizacin judicial para disponer de
ciertos bienes y respetar las prohibiciones. Y debe llevar una cuenta fiel y en
lo posible documentos de su administracin.
C- Terminada la guarda: debe rendir cuenta y restituir los bienes del pupilo y
pagar los saldos que la cuenta le arroje en su contra.
Prescripcin de las acciones del pupilo en contra del guardador: art. 425 CC dice
que toda accin del pupilo contra el tutor o curador en razn de la tutela o curatela,
prescribir en cuatro aos (desde que deje de ser pupilo) si fallece antes de
cumplirse el cuadrienio, prescribir en el tiempo que falte para cumplirlo.
Prescripcin de corto tiempo. Prescriben de acuerdo a las reglas generales.
Guardador aparente: Se contempla en tres casos:
1. No hay discernimiento pero el guardador est de buena fe, cree ser
guardador y tiene todas las obligaciones y responsabilidades del verdadero
guardador pero sus actos no obligan al pupilo sino cuando le reportan
verdadera ventaja.
2. El guardador est de buena fe y se le ha discernido el cargo, si ha
administrado rectamente tiene derecho a la retribucin ordinaria y podr
conferrsele el cargo si no se presenta una persona de mejor derecho. La
diferencia con el anterior es que el guardador aqu si tiene derecho a
remuneracin, porque hay discernimiento.
3. El guardador aparente que est de mala fe, debe ser removido de la guarda y
no tiene derecho a remuneracin + la pena por impostura.
Incapacidades y excusas para la tutela y curadura:
La guarda es obligatoria, por lo mismo estos cargos no pueden renunciarse sino
por causa legtima debidamente justificada.
Incapacidades impiden a una persona ser guardador. Son de orden pblico, se
establecen en pro de la sociedad y del pupilo, por lo mismo son irrenunciables.
Ejemplo: defectos fsicos y morales; menores de 21 aos; diferencias de religin
entre guardador y pupilo; relativas a relaciones de familia (ej. No puede ser curador

95

del cnyuge si estn separados totalmente de bienes, el hijo no puede ser curador
del padre disipador, etc.)
Excusas autorizacin que el legislador les da a ciertas personas para que
renuncien al cargo. Miran el slo inters individual del guardador, por lo que puede
renunciarse.
La excusa es renunciable, la incapacidad no, ejemplo: no se permite que algunas
personas ejerzan el cargo de guardadores cuando carecen de idoneidad para ello,
se les prohbe ser guardadores. A otras en cambio, se les permite excusarse de
aceptar la guarda.
Cuando el guardador era capaz y deviene en incapaz, la incapacidad sobreviniente
pone fin a la guarda. La incapacidad debe ser declarada judicialmente, mientras se
tramita el juicio hay que nombrar un curador interino al pupilo. Si el curador s siente
incapaz la ley lo obliga a provocar el juicio de incapacidades, si la incapacidad es
sobreviniente, debe enunciarse el juez en un plazo de 3 das.
Respecto de las excusas el art. 514 seala las causales (derecho universal), si una
persona tiene bienes suficientes y no encuentra curador, la ley no lo admite como
excusa y dice que en tal caso la persona deber hipotecar los bienes (y si no tiene
bienes puede excusarse). El juicio sobre excusa no tiene un procedimiento, pero se
cree que debe aplicarse el sumario. La alega el que se va a aprovechar de ella, en
el plazo de 30 das contados desde que se le hace saber su nombramiento, fuera de
plazo puede ser declarada inadmisible.
Remuneracin de los guardadores: es de la dcima parte de los frutos. Si es
nombrado por testamento y en se deja una asignacin fija como recompensa del
trabajo, puede ocurrir que esa suma sea superior a la dcima indicada o inferior a
ella, en el primer caso puede quedarse con ella (si es que estaba en la parte de los
bienes que puede disponer libremente el testador), en el segundo caso hay que
completarle la dcima. No tienen derecho a la dcima parte de los frutos los
curadores de bienes o curadores especiales, para ellos el juez puede fijarles una
remuneracin equitativa sobre los frutos de los bienes que administren.
No tiene derecho a remuneracin: si los frutos del patrimonio fueren tan escasos
que apenas alcanzaron para la mantencin del pupilo; si el guardador administra
fraudulentamente; cuando contraviene al art. 116 respecto del tutor o curador
(+descendientes) que se casen con el pupilo; el que administra fraudulentamente.
Remocin del guardador: Separar al guardador del cargo por sentencia judicial,
existiendo causa legal para ello. (Juicio Ordinario). Art. 539 (incapacidad; fraude en
el ejercicio de su cargo; ineptitud manifiesta; conducta inmoral que pueda resultar
dao). La pueden pedir: parientes del pupilo, cnyuge o cualquiera del pueblo.
Efectos: Se nombra un nuevo guardador, el removido no puede seguir en el cargo y
debe indemnizar al pupilo y ser responsable por los delitos. Si una persona ejerce
varias guarda y se remueve de una por fraude o culpa grave para que se produzca
la remocin de las otras debe existir solicitud de las personas que puedan hacerlo o
el juez de oficio. Si el guardador removido es padre pierde su derecho a designar
curador testamentario a su hijo. Se hace efectiva la fianza.

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