PROFESORA DAGMAR SALAZAR MESA

AO 2016
CONCEPTO DE DERECHO DEL TRABAJO
A)

C O N C E P T O . Es aquel conjunto de normas y principios que regulan el

trabajo prestado por cuenta ajena en condiciones de dependencia y
subordinacin.

cul es el Objeto del derecho del trabajo?

T RA B A J O S U BO R D I N A D O Y T RA B A J O A U T N O M O .
Las leyes sociales o laborales que se dictan a partir del S. XX dado que NO
protegen a todo el trabajo productivo dividirn el mundo del trabajo en
dos continentes separados y coexistentes: trabajo subordinado y trabajo
autnomo.
La legislacin laboral se restringe solo al trabajo subordinado y queda fuera
de su proteccin el trabajo autnomo ello porque la legislacin laboral fue
un derecho de emergencia, es una respuesta al conflicto social el cual tena
relacin con el trabajo subordinado, no haba conflicto social a causa del
trabajo autnomo.
La regulacin del trabajo no subordinado sigue entregado a la
legislacin civil o comercial, primando el contrato de prestacin de servicios
celebrado. Es interesante saber que es el trabajo subordinado y trabajo
autnomo para entender qu tipo de trabajos son objeto del Derecho del
Trabajo y los requisitos y elementos que persisten hasta el da de hoy.
Lo primero para saber si un trabajador est o no bajo el alero del
Derecho del Trabajo es determinar si estamos en presencia de un trabajo
autnomo o de un trabajo subordinado, si es trabajo autnomo est
sometido al derecho civil o comercial, si hay trabajo subordinado se aplica
el Derecho del Trabajo y la legislacin laboral en particular. Esta es la
operacin que hacen los jueces cuando es controvertida la existencia de la
relacin laboral, cuando no hay certeza si la relacin que une a aquel que
presta los servicios y aquel que paga por ellos, es trabajo subordinado o
trabajo autnomo. La razn de sta divisin radica en el hecho que los
conflictos se dieron a nivel del trabajo subordinado, y por tanto el derecho
del trabajo no interviene en el otro mbito.
C A RAC T E R S T I C A S

DEL

TS

TA:

SIMILITUDES Y DIFERENCIAS

(i) Personal
El trabajo es personal este es un elemento comn en ambas
categoras de trabajo (tanto en el trabajo autnomo como en el trabajo
subordinado) ya que ambas comprenden el trabajo que una persona
ejecuta directamente por s mismo, el trabajador siempre es una persona
natural ya se trate de trabajo autnomo o trabajo subordinado.
Recordemos que ya dijimos que el trabajo productivo siempre es
realizado por una persona y es as como el Art. 3, letra b) CT que define
al trabajador habla de persona natural, a diferencia de la letra a) que
define al empleador que alude a persona natural o jurdica. Entonces
ser relevante para el Derecho del Trabajo la tutela de relaciones en que el
prestador sea una persona.
(ii) Voluntariedad

[Escriba aqu]

Ambos (subordinado y autnomo) son trabajos voluntarios (no

trabajos forzoso) son trabajos a los que voluntariamente las personas
acceden para proveerse de los medios necesarios para la subsistencia.
(iii) Remuneracin- retribucin
En ambos casos son un trabajo remunerado- retribuido.
El trabajo subordinado es remunerado; el trabajo autnomo es
retribuido. A grandes rasgos significa lo mismo, en ambos casos se recibe
lo mismo, pero hay una distincin, el trabajo subordinado objeto del
Derecho del Trabajo lo que recibe el trabajador es la contraprestacin en
dinero y adicionales en especie avaluables en dinero que se llama
remuneracin concepto jurdico definido en el Art. 41 CT.
Por su parte el trabajador autnomo recibe una retribucin que podr tener
muchas modalidades y denominaciones, p.ej. el honorario. Lo importante
es que el trabajo productivo subordinado o autnomo siempre va asociado
a una retribucin en dinero, quedando fuera de la categora aquellos
trabajos que se realizan sin retribucin, p.ej. los voluntariados.
(iv) Ajenidad- No ajenidad (o la atribucin de los frutos)
Este es el primer elemento distintivo entre ambos.
El trabajo subordinado se dice que es por cuenta ajena y el trabajo
autnomo es por cuenta propia.
Que el trabajo subordinado sea por cuenta ajena que significa: 1) que los
frutos de trabajo le pertenecen al empleador, todo aquello que se
hace es para l nada le pertenece al trabajador porque los medios de
produccin son del empleador. Por eso en las antiguas explicaciones acerca
de la naturaleza jurdica del contrato de trabajo se sealaba que era una
compraventa porque era como si el empleador comprara el trabajo y se
quedaba con l a cambio de un precio. En el caso del trabajo por cuenta
propia todo lo que realizo me pertenece, en el otro pasa a ser adquirido por
el empleador; 2) los riesgos del trabajo los asume el empleador.
OJO puede haber una suerte de traspaso del riesgo al trabajador: p.ej.
en el caso de los trabajadores por comisin que reciben un sueldo base ms
comisin de lo que venda; de manera que si vende ganan y si no, no ganara
ms all de su sueldo base. Pero en general todo el riesgo le empece al
empleador, el trabajador se inserta dentro de la actividad que lleva
adelante el empleador y por lo tanto las consecuencias son para l. Sin
embargo los riesgos tienen incidencias laborales, pero las asume en
primera lnea el empleador, el trabajador al ser solo un dependiente no
asume las consecuencias. El autnomo si asume los riesgos de su
actividad laboral como p.ej. un abogado (juicio de honorarios por
resultas).
Como sealamos la ajenidad supone que los riesgos y los frutos son del
empleador: pero hay una institucin (tambin la comisin y participacin
pero en menor medida) que se denomina gratificacin, regulada en el
Art. 42 letra e) del CT, la gratificacin legal es una forma de
remuneracin obligatoria que opera en las empresas con fines de lucro, si
una empresa obtiene utilidades el empleador debe distribuir una parte de
ellas entre sus trabajadores, y es una nocin o un derecho que surge del
concepto que si todos los frutos fueran del empleador se originara una
situacin injusta, porque las ganancias no solo se originan por el trabajo del
empleador sino tambin por el trabajo del trabajador. Lo que busca el
Derecho del Trabajo es un equilibrio entre ambos.
(vi) Derecho aplicable
Es determinante el sealar si es o no un trabajo subordinado, porque ello
determinar si se aplica el Derecho del Trabajo o si se aplica el Cdigo Civil,

Cdigo de Comercio labor que hace el juez particularmente si existe

controversia respecto de la existencia de una relacin laboral
(v) Subordinacin y dependencia
La nocin de subordinacin es una nocin jurdica que alude a
la necesidad jurdica en que se encuentra el trabajador de prestar sus
servicios en conformidad a las rdenes e instrucciones que le imparta el
empleador en relacin con tiempo, lugar y forma en que deben ser
desarrollados sus servicios.
La subordinacin da cuenta de un elemento de jerarquizacin
existente al interior de la relacin laboral, el trabajador presta un servicio
pero bajo una forma especial: bajo las rdenes e instrucciones del
empleador en relacin al tiempo, lugar y forma en que deben prestarse sus
servicios, por lo tanto el trabajador en relacin con el empleador est
subordinado y el empleador respecto del trabajador tiene un poder de
direccin y control. En materia laboral dos partes celebran un contrato, uno
subordinado y a su vez el otro tiene un poder una potestad, en las
relaciones civiles de prestacin de servicios ninguna de las partes est
dotada de poder por sobre la otra.
En materia de subordinacin, una de las partes tiene el poder de dar
INSTRUCCIONES del modo, forma, lugar y tiempo en que debe realizarse el
trabajo; CONTROLAR la prestacin de los servicios y puede SANCIONAR
posibles incumplimientos de contrato (amonestacin, multa o hasta el
despido),y con ese poder incluso podra lesionar un DDFF. Hay una relacin
de jerarqua derivada de la posicin contractual que ocupa uno como
subordinado trabajador- y el otro con un poder de direccin -empleador.
El trabajo autnomo supone todo lo contrario: soy libre para
ejecutar los servicios que presto sin sujecin a rdenes o instrucciones,
control o sancin de un tercero, a aquel a quien preste los servicios. El T.
autnomo determina el tiempo, la forma y el lugar. Las partes estn en un
plano de equivalencia, no as en el trabajo subordinado que existe un poder
por sobre otro que justificar la intervencin del legislador.
Manifestacin de sta potestad de mando del empleador
en el cdigo del trabajo .
La posicin de subordinacin del trabajador conlleva un sometimiento
en cuanto a la forma de ejecucin de las prestacin de sus servicios
personales respecto del empleador. Este cuenta con una potestad para
dirigir y controlar al trabajador en determinados aspectos, NO en toda su
vida, solo el tiempo en que se presta los servicios y en la forma en que se
prestan (esto se relaciona con el tema del reglamento interno, Art. 153 y
ss CT ojo diferencia entre Reglamento Interno de Orden Higiene y
Seguridad y Reglamento Interno de Higiene y Seguridad Ver cuadro
y tener presente que al interior de la empresa pueden coexistir ambas, pero
normalmente se funde en uno solo), Ver art 153 154 y 154 bis ser til
cuando pasemos en detalle el Reg. Interno)
Por el contrario el trabajo autnomo tiene libertad autnoma para
determinar tiempo lugar y forma de prestar los servicios. Aqu lo importante
es el resultado; si contrato a un trabajador autnomo para que me preste
un servicio, lo que me interesa es su resultado p.ej. como un gasfter. Hay
un tiempo que se conviene pero en fin lo determinante que es la prestacin
del servicio es autnomo, mientras que en trabajo subordinado el
empleador controla dirige porque le interesa que se encuadre dentro del
trabajo y la organizacin empresarial. (ello es consecuencia directa del
fenmeno de la insercin del trabajo asalariado de la revolucin industrial,
dado que el trabajador en la fbrica es un engranaje en el sistema
empresarial de tipo fordista)

Determinacin prctica de subordinacin o autonoma :

Cuando hablamos de determinacin hacemos referencia a
establecer cmo podemos reconocer si estamos ante TS o TA.
Como hemos sealado la subordinacin es un concepto jurdico
amplio no definido por el legislador (pero si utilizado por l casi como
sinnimo de otros concepto la dependencia).
Veamos como lo utiliza el Art. 3 b) CT: trabajador: toda persona natural
que preste servicios personales intelectuales o materiales, bajo
dependencia o subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo.
El Art. 7 CT: Contrato individual de trabajo es una convencin por la cual
el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar
servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y
aqul a pagar por estos servicios una remuneracin determinada.

Doctrinalmente la subordinacin es un concepto jurdico, en cambio

la dependencia es un concepto de ndole econmica (relacionado con la
subsistencia y con el vivir del trabajo). Para efectos de reconocer la
tradicional relacin laboral ellos debe hacerse caso a caso, la existencia o
no de la subordinacin lo realiza la judicatura a travs de lo que se
denomina a la indicios de laboralidad1 (Se falla a A LA LUZ de los
indicios de laboralidad).
Si bien como se ha dicho subordinacin es un concepto vago, no definido
por el legislador, para establecerlo hay que analizar las situaciones de facto
que den cuenta de cmo se trabaja y que permitan encuadrar la situacin
como trabajo autnomo o subordinado. Para ello se han establecido
criterios o indicios que revelan si en determinado casos podra existir una
relacin de subordinacin:
EJEMPLOS DE INDICIOS DE LABORALIDAD:
(i) la continuidad de la prestacin de servicios; (ii) cumplimiento de horario,
registro de asistencia; (iii) que se impartan instrucciones por aquel al que se
prestan los servicios; (iv) que se trabaje en el lugar que determina aquel a
quien se presta el servicio; (v) y otros ms como uso de uniforme u otros
elementos identificatorios de la pertenencia a una organizacin.
Son indicios de subordinacin, NO NECESARIAMENTE COPULATIVOS Y NO
NECESARIAMENTE SE REQUIERE LA EXISTENCIA DE UN CONTRATO DE
TRABAJO.
Los indicios dependern del caso concreto y no es necesario que concurran
todos, basta con algunos que permitan llegar al convencimiento del
juzgador que all hay subordinacin. Si no hay contrato escrito si no hay
nada tangible se puede entrar a determinar a travs de los indicios. Su
concurrencia copulativa o singular depender del caso concreto.
De establecerse que ellos se configuran el legislados ha
dispuesto Artculo 8 [Presuncin de laboralidad]: Toda prestacin
de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior, hace presumir
la existencia de un contrato de trabajo.
Ciertos modos de ejecutar las funciones o hechos que permiten entender que ese tipo de
prestacin personal se realiza por cuenta ajena y bajo subordinacin. Ejemplos: Uso de un
uniforme representativo, realizacin de trabajo en espacio empresarial, cumplimiento de un
horario, recibimiento de instrucciones, registros de asistencia, existencia de herramientas o
tiles de trabajo pertenecientes al empleador
1

Como hemos sealado el trabajador tendr que acreditar la

subordinacin, a travs de lo que se llaman indicios. No es fcil,
determinar si hay un contrato laboral o civil, para algunos tribunales priman
las criterios civiles o el contrato mismo antes que la realidad laboral
misma.2
Lo importante es saber que esta tarea de determinar si estamos ante
un trabajo subordinado, es flexible, lo cual ha permitido la expansin del
Derecho del Trabajo, ms all de la actividad fabril industrial que origin la
intervencin legislativa del estado. Lo cual es positivo ya que el desarrollo
de la actividad econmica provoca la necesidad que el Derecho del Trabajo
se expanda a lugares ms de los vnculos tradicionales, concluyendo que
all donde hay subordinacin existe Derecho del Trabajo, esa persona que
presta el servicio es protegida por el Derecho del Trabajo.
La justificacin de la ELABORACION DOCTRINAL DE LA IDEA DE
LOS INDICIOS radica en el hecho que al existir un sujeto desprotegido, hay
desigualad y ella pueda ser disminuida por el Derecho del Trabajo. Un ej.
los investigadores hay subordinacin pero es distinta a las dems no
marcan tarjetas, se les exigen resultados de investigacin. Es interesante
porque a los profesionales altamente capacitados se les otorga cierto
grado de libertad pero eso no implica que no podamos reconocer indicios,
ellos operan de manera diferente pero se llega a la misma conclusin hay
subordinacin y rige el Derecho del Trabajo.
Lo curioso es que la subordinacin que es el elemento que identifica una
relacin laboral no se incorpor como elemento identificador en la primera
legislacin laboral en Chile, el CT 1931 no utilizaba ste trmino slo se
incorpora en 1978 con el DL 2200 pero desde sus orgenes fue establecido
como un criterio por los jueces y por la direccin del trabajo.
RELACIN
DOCTRINARIA
ENTRE
LOS
CONCEPTOS
DE
SUBORDINACIN Y DEPENDENCIA Y LA CONSECUENTE
EXPANSIN DEL DERECHO DEL TRABAJO
Como ya hemos dicho cuando se define trabajador en la legislacin laboral,
en el Art. 3 a) CT se mencionaba subordinacin o dependencia y cuando
define contrato de trabajo individual en el Art 7 CT establece
subordinacin y dependencia.
En general en Chile se han entendido como sinnimos no as en la doctrina.
Doctrinariamente son conceptos distintos. La subordinacin es un
concepto jurdico mientras dependencia es un concepto de ndole
econmico. La dependencia supone la necesidad econmica que tiene el
trabajador respecto de la remuneracin. En otras palabras necesita la
remuneracin para satisfacer sus necesidades, porque necesita vivir.
Esta distincin tiene importancia ya que se vincula con la pregunta
cundo se aplica el Derecho del Trabajo?. Si los entendemos desde el
punto de vista doctrinal (no legal) como conceptos distintos (subordinacin
y dependencia), tenemos el surgimiento de las siguientes situaciones
prcticas:
2

Actores televisivos (Walter Kliche-Alarcn) se dan cuenta de que tenan un perjuicio previsional
al no tener previsin, dado que tenan contrato civil. Demandan a Canales cuestionando el
contrato civil y alegando la realidad de subordinacin. Gan en primera instancia, pero se recurre
de nulidad reconociendo cotizaciones, imposiciones, feriados, etc, las Corte superiores
rechazan la demanda, alegando la teora de los actos propios.
Saln de peluquera: Pese a que los peluqueros de muchos salones de belleza responden a los
indicios de subordinacin, los tribunales entienden que existe un contrato civil, dado que se les
paga mediante contrato de honorarios e incluso dan boleta.

(i)
trabajo subordinado- dependiente,
(ii)
trabajo subordinado- no dependiente,
(iii)
trabajo no subordinado- dependiente
(iv) trabajo no subordinado- dependiente.
Estas 4 categoras que nacen a partir de esta distincin y nos servirn
para responder cuando se aplica el Derecho del Trabajo.
(i)Trabajo subordinado- dependiente
A esta categora se aplica el Derecho del Trabajo, lo determinante la
subordinacin.
(ii) Trabajo subordinado- no dependiente
Si tenemos esta categora se aplica el Derecho del Trabajo? SIIIIIII lo
bsico es determinar si est presente el elemento de la subordinacin aun
cuando no tenga la necesidad econmica de hacerlo recibe la proteccin de
la legislacin laboral. (Rico MC Pato)
(iii) Trabajo no subordinado- dependiente
Si se da sta tercera categora se aplica el derecho civil en sentido
amplio. (comentario mirar con la lupa de los indicios de laboralidad)
Este concepto jurdico subordinacin- es determinante para establecer la
existencia de una relacin laboral y por tanto la aplicacin de la legislacin
laboral de lo contrario estamos frente a un trabajador autnomo que ese
sera un trabajador independiente Art.3 c) CT: trabajador
independiente: aquel que en el ejercicio de la actividad de que se trate no
depende de empleador alguno ni tiene trabajadores bajo su dependencia.

(iv) Trabajo no subordinado- no dependiente

Esta cuarta categora reconoce a un trabajador desarrollndose en
dos realidades: el trabajo subordinado y el trabajo autnomo, lo que se
reconoce como una nueva categora de contractual: parasubordinacin o
Trabajo
cuasi
asalariado,
o
autnomo
econmicamente
dependiente. As lo denomina en doctrina comparada, no es plenamente
autnomo ni plenamente subordinado.
No es subordinado pero se acerca al trabador subordinado; pero tiene
rasgos de autnomo. Ej. Un administrador de condominio es una persona
natural normalmente presta sus servicios administrativos a varios
condominios y se le pagan honorarios, l administra 5 edificios y mes a mes
recibe honorarios de los 5 pero por la envergadura de los honorarios de un
cliente representa casi el 70% de la totalidad de sus ingresos; de manera
que frente a ese condominio, se coloca este administrador en una situacin
de dependencia econmica, y no ser indiferente su relacin con ese
condominio, lo coloca en una situacin de desigualdad negocial que podra
dar lugar a que ese condominio se aproveche con la finalidad de obtener
beneficios a su costa, a diferencia de la relacin con los dems. Puede
darse una relacin de coordinacin y de dependencia econmica, no se
puede encasillar en el trabajo autnomo porque quedara en una situacin
desmejorada, la respuesta de la doctrina comparada ha determinado una
regulacin especial para esta categora y le da un nombre en el derecho
italiano se le llama parasubordinado; en Alemania cuasi asalariado, lo
definen como trabajo que presta servicios pero que no rene todos los
atributos que un trabajador; en Espaa es un trabajador econmicamente
dependiente.

A mediados del siglo pasado esto era impensado ya que ello permite
que se demande en sede laboral y no civil, esta idea se construye sobre la
base de la desigualdad de las partes, se construye sobre la base de
atender a una realidad desigual y dar un equilibrio a la parte ms dbil
para qu reconocer sta realidad?
Se le reconoce para otorgarles derechos como vacaciones, aunque
preste un servicio continuo se le reconoce derecho a un feriado pagado, si
fuera mujer, los derechos derivados la maternidad, tambin derecho
afiliarse al sindicato o actividad que corresponde. Con esto el carcter
laboral de algunos vnculos comienza a desplazarse y las fronteras
comienzan a difuminarse, como hacer para enfrentar la proteccin del
trabajo en general y no solo del trabajo subordinado. Los protegemos a
todos pero en forma diferenciada.
La bandera de lucha de la OIT es un trabajo decente; lo primero para
que haya trabajo y que sea decente, es que no existan empleos basura,
decente va unido a protecciones en el mbito de la seguridad social y en
mbito del Derecho del Trabajo, trabajo decente significa prohibicin de la
discriminacin, prohibicin de las peores formas de trabajo infantil forzosa y
promocin de la libertad, prohibicin de trabajo forzoso, libertad sindical.
Chile reprueba dos: libertad sindical y trabajo infantil