Professional Documents
Culture Documents
pe/blog/blogdemarioalva/2010/11/16/la-importancia-deluso-de-los-precedentes-en-materia-tributaria-la-jurisprudencia-del-tribunalfiscal-y-del-tribunal-constitucional/
Inicio
Acerca de
1. PRELIMINARES
La jurisprudencia relacionada con el mbito tributario constituye hoy en da una herramienta de
consulta en gran escala, que permite identificar lineamientos y derroteros en determinados
temas de aplicacin normativa. Es utilizada principalmente por abogados, pero tambin por
profesionales de otras ramas pero que de algn modo laboran dentro del mbito laboral
relacionado con la tributacin, nos referimos a los contadores, los notarios, los auditores, los
economistas los administradores, entre otros.
En los ltimos aos existe una tendencia a sistematizar la misma e inclusive a ponerla al
alcance de todos a travs del uso de la tecnologa digital a travs de la emisin digital de las
resoluciones emitidas tanto por el Tribunal Fiscal como por el Tribunal Constitucional, sobre
todo por los criterios que all se exponen, los precedentes que establecen, al igual que la
interpretacin que respecto a la Ley realizan los mencionados rganos colegiados.
Es comn en estos tiempos que los libros que se publican sobre asuntos tributarios,
especficamente los que recogen la legislacin tributaria, cuentan con pequeas sumillas de
jurisprudencia, lo cual le otorga un valor aadido, sobre todo por la consulta.
Como se recordar, en aos anteriores para poder efectuar la revisin de jurisprudencia era
necesario apersonarse a las propias oficinas del Tribunal Fiscal en horario de oficina, hoy en
da esa bsqueda se puede realizar efectuando una visita a la pgina de la referida institucin
a cualquier hora y a travs de Internet se tiene acceso directo a la jurisprudencia emitida. Ello
ha permitido que tanto los contribuyentes como la propia Administracin Tributaria puedan
conocer como se est pronunciando la instancia mxima en materia tributaria, sobre todo al
efectuar una lectura de los llamados precedentes de observancia obligatoria.
Este mayor uso de jurisprudencia indudablemente califica como un beneficio, ello porque
enriquece el actuar propio de las partes que intervienen en una relacin jurdica tributaria.
2. EXISTE UN CONCEPTO DEL TRMINO JURISPRUDENCIA?
2.1 Definicin etimolgica
Al remontarnos al sentido etimolgico del vocablo jurisprudencia, observaremos que est
conformada por dos vocablos latinos, el primero es juris y el segundo es prudentia y la
unin de ambos significa pericia en el Derecho, saber o conocer Derecho o contar con
sabidura en Derecho. Desde ya debemos mencionar que si solo nos quedamos con esta
definicin estaramos solo en el terreno de la filosofa y lo que procuramos es realmente
alcanzar una definicin, la cual nos permita poder identificar el contenido y averiguar la
funcionalidad del trmino jurisprudencia. En la actualidad este tipo de definicin etimolgica ha
perdido vigencia.
2.2 Definicin en la doctrina nacional
Consideramos prudente efectuar una revisin del trmino jurisprudencia en la doctrina.
As, dentro de la doctrina nacional podemos consultar a LARA MARQUEZ quien manifiesta
que el trmino jurisprudencia es el criterio vinculante depurado del cmulo de
resoluciones mediante un proceso de anlisis y sntesis, proceso ste que es adicional
y distinto a la mera labor resolutiva que permite ordenar, sistematizar y formular los
principios jurisprudenciales a que da lugar la referida confluencia de resoluciones1.
Esta definicin alude a una especie de identificacin de seleccin de las resoluciones que
fueron emitidas bajo criterios semejantes y que permiten uniformar los principios contenidos en
ellas y que adems sirvan de gua, a travs de un complejo proceso de sistematizacin.
2.3 Definicin en la doctrina extranjera
Al revisar el trmino jurisprudencia en la doctrina extranjera podemos encontrar que segn
REALE dicho trmino constituye la forma de manifestacin del Derecho que se realiza
a travs del ejercicio de la jurisdiccin, en virtud de una sucesin armnica de
decisiones de los tribunales2. Del texto nos percatamos que se trata de una definicin ms
sencilla en donde para el autor prima una idea de permanencia de aquellas decisiones
emitidas por los rganos encargados de impartir justicia.
Al efectuar la consulta a civilista espaol DIEZ PICAZO se aprecia que para dicho autor el
trmino jurisprudencia constituye un complejo de afirmaciones y de decisiones
pronunciadas en sus sentencias por los rganos del Estado y contenidas en ellas3.
Aqu se aprecia una caracterstica inherente a la jurisprudencia y es que se instituyen
decisiones que se encuentran incorporadas en los pronunciamientos de los fueros judiciales o
administrativos, con lo cual quedan incluidos tanto el Poder Judicial como la llamada justicia
de los tribunales administrativos.
Debemos precisar que la elaboracin propia de la Jurisprudencia se presenta desde cualquier
clase de Tribunal, ya sea de carcter administrativo o de tipo jurisdiccional como lo afirma el
autor CASTN TOBEAS, al precisar que la jurisprudencia es la doctrina sentada en
sus sentencias, cualquiera sea su clase y categora, al decidir las cuestiones sometidas
a ellos4.
2.4 Ensayando una definicin del trmino jurisprudencia
En funcin a las ideas expuestas en los prrafos anteriores y ensayando una definicin, que
podra ser arbitraria, consideramos que el trmino Jurisprudencia es Aquel conjunto de
criterios, axiomas, principios, precedentes, doctrinas o pronunciamientos que se ubican dentro
de un grupo seleccionado de resoluciones (pronunciamientos) que son emitidas tanto por los
tribunales administrativos como por los rganos administradores de justicia, que sean
concordantes y a la vez coincidentes, relacionados con una misma materia, determinando una
vinculacin entre s y con la lgica idea de permanencia al establecer un criterio. Si solo se
emite un pronunciamiento que no contenga las caractersticas antes sealadas no implica la
creacin de jurisprudencia toda vez que se tratara un pronunciamiento simple.
3. ES LA JURISPRUDENCIA CONSIDERADA UNA FUENTE DEL DERECHO?
El vocablo Fuente del Derecho permite apreciar a todas aquellas formas de origen social y
poltico que son aceptadas y respecto de las cuales se produce el nacimiento de la
normatividad legal dentro del mundo jurdico.
Dentro del mundo tributario se requiere de una serie de interpretaciones para poder descubrir
el verdadero sentido de una norma. Tengamos presente que la legislacin tributaria no es
sencilla de entender en la mayor cantidad de casos y esa aparente dificultad puede originar
algunos problemas, ya sea a nivel de la interpretacin de las normas, como tambin en el caso
de la aplicacin de la mencionada normatividad, siendo necesario por ello que se aplique la
jurisprudencia.
De este modo la jurisprudencia adquiere la importancia debida no solo en el mbito tributario
sino en cualquier rama del Derecho, toda vez que a travs de ella se logra una mejor
aplicacin del Derecho a las situaciones concretas que se presenten.
Sin embargo es en materia fiscal donde la jurisprudencia cobra una especial importancia, tal
como lo puntualiza CALVO ORTEGA cuando precisa que la fiscalidad y especficamente la
tributacin necesita (como cualquier otro grupo normativo) de la jurisprudencia, pero
probablemente de una manera especial. De una parte, la extensin y la importancia
cuantitativa y en trminos de responsabilidad del tributo como obligacin legal. De otro lado, la
importante porque el juez hace una labor creativa al aplicar el enunciado general de una
norma al caso concreto. Es un proceso en el cual se determina lo indeterminado, creando una
solucin donde antes no la haba, en ejercicio de una de las tres grandes potestades
reconocidas en el Estado moderno13.
Respondiendo a la pregunta que se formul en el presente numeral mencionamos que la
Jurisprudencia si es una fuente del Derecho pero no porque la normatividad legal lo seale
sino por la propia esencia de la jurisprudencia, ya que esta no es ajena a nuestro
sistema, porque el mismos derecho romano es obra de pretores antes que de
legisladores y adems porque la jurisprudencia no requiere del mandato de la Ley para
adquirir el calor de fuente de derecho, toda vez que aunque la ley no lo diga la
jurisprudencia ser fuente de derecho, si en el ejercicio regular de la funcin de
resolucin de controversias sea a nivel administrativo o judicial, se subsanan lagunas,
se formulan interpretaciones novedosas, se configuran principios jurisprudenciales,
que luego son aplicados uniforme y reiteradamente. Por lo dems, la jurisprudencia
adquiere el carcter de fuente de derecho por la fuerza de su razonamiento, por su
constancia y por su capacidad de generar adhesiones y no por el mando de ninguna
norma externa15.
Recordemos que la Jurisprudencia permite la formacin de los denominados precedentes,
los cuales constituyen los criterios interpretativos que han sido usados por otros
rganos judiciales en la resolucin de casos iguales al que se enfrenta el rgano de la
referencia. Por tanto, no todo lo que aparece en la fundamentacin de una decisin
puede constituir un precedente. Lo es la ratio decidendi, pero no los simples obiter
dicta16.
4. LAS FAMILIAS JURDICAS:
Dentro del mundo jurdico en la actualidad existen diversos sistemas que se encuentran
repartidos geogrficamente de acuerdo a la familia jurdica de donde provengan, los ms
representativos son:
a)
Sistema
Romano
Germnico
llamado
tambin
Derecho
Continental.
Los pases que tienen una tradicin latina dentro de lo que se conoce como Europa
Continental, son Italia, Francia, Alemania y Espaa (por decir los pases ms
representativos) adems de Latinoamrica (que hered la tradicin latina en el Derecho por
parte de Espaa).
El nombre de derecho continental proviene de precisamente de la separacin de las islas
britnicas que es donde proviene el derecho anglo sajn y el resto del continente europeo
(central y occidental).
Este sistema busca estructurar el Derecho tomando como referencia a las normas jurdicas
emitida con carcter general, las cuales son aprobadas a travs de la fuente formal
denominada legislacin, cumpliendo con los parmetros constitucionales. La casi totalidad
de normas estn contenidas en cuerpos legales unitarios, ordenados y sistematizados
denominados cdigos, siendo una tradicin que viene desde la poca romana17.
Sobre el tema RUBIO CORREA precisa que Por diversas razones de tipo histrico,
nuestro sistema jurdico actual pertenece a esta familia y de all que conceptuemos
vulgarmente nuestro Derecho como basado en las leyes.18
DAVID y JAUFFRET-SPINOSI hacen una referencia a la manera como se ha expandido el
Derecho Continental hacia el mundo, ello lo expresan de este modo Los derechos de la
familia romano-germnica son los seguidores del derecho romano, y han perfeccionado su
evolucin, no son para nada una copia de ese derecho, ya que adems, muchos de sus
elementos provienen de fuentes distintas de las fuentes romanas.
La familia de derecho romano-germnica, al da de hoy se ha extendido por todo el mundo. Ha
rebasado, con mucho, las fronteras del antiguo Imperio Romano, ha conquistado en particular
a toda Amrica Latina, gran parte del frica, los pases del Cercano Oriente, el Japn e
Indonesia. Esta expansin se debe, en parte a la colonizacin, y en parte a la facilidad que la
tcnica jurdica de la codificacin, prest a su recepcin.19
Un cuadro nos permitir comprender de una mejor manera las caractersticas del sistema de
Derecho Romano Germnico.
NMERO CARCTERSTICAS DEL SISTEMA DE DERECHO ROMANO GERMNICO
1 La fuente formal ms importante del Derecho en esta familia es la Ley, ya que se le otorga
un
lugar
de
prevalencia
en
comparacin
con
otras
fuentes
del
Derecho.
plano
la
utilizacin
de
la
jurisprudencia.
capaz de obligar. Por otro lado, est la jerarqua judicial, por la cual los tribunales de inferior
jerarqua deben cumplir lo resuelto por otros de jerarqua mayor.
Las caractersticas del sistema de Derecho Anglosajn se pueden apreciar a continuacin:
CARCTERSTICAS
DEL
SISTEMA
DE
DERECHO
ANGLOSAJN
1 La Sentencia emitida por los jueces y que contiene un mandato capaz de obligar
Ratio Decidendi: Se tiene la aptitud de vincular el proceso de decisin de un tribunal posterior
(ello depende de las distintas posiciones relativas de los tribunales en la jerarqua).
Obiter
dicta:
El
no
obliga
rol
aunque
de
tiene
la
cierta
autoridad
jerarqua
persuasiva.
judicial.
Un tribunal est obligado a seguir todo caso resuelto por un tribunal anterior de superior
jerarqua.
A titulo personal, puede mencionar que tuve contacto con el sistema anglosajn a travs de la
televisin, (los amigos que se encuentren en la base cuatro me podrn entender mejor). Me
refiero a la emisin de la serie The Paper Chase nombrada al espaol como Alma
Mater22, en donde se presentaba a un grupo de estudiantes de leyes de la Universidad de
Harvard, los cuales tenan que leer previamente una gran cantidad de volmenes de
jurisprudencia antes de cada clase con el profesor Kingsfield, quien a travs de la utilizacin
del mtodo socrtico identificada ideas, evaluaba problemas, propona soluciones, pona en
aprietos a los alumnos con sus odiosas preguntas pero finalmente buscaba transmitirles el
conocimiento y sabidura que ellos esperaban. En esa poca ni pensaba estudiar la carrera de
Derecho (toda vez que mi meta era ser arquelogo), ni tampoco que cuatro dcadas despus
escribira un artculo sobre los precedentes y la jurisprudencia rememorando aquellas
imgenes.
5 NUESTRO SISTEMA CONSIDERA LA FIGURA DEL PRECEDENTE DE OBSERVANCIA
OBLIGATORIA?
Dentro de nuestra tradicin y cultura jurdica ligada adems al desarrollo del Derecho en
nuestro pas, existe una mencin mnima respecto al tema de la utilizacin del precedente de
observancia obligatoria, toda vez que este ltimo es utilizado a exclusividad dentro del
Common Law.
Aunque podemos afirmar que en los ltimos diez aos es posible ubicar la utilizacin del
precedente en materia de jurisprudencia emitida tanto por el Tribunal Fiscal como por el
Tribunal Constitucional.
Pese a lo manifestado anteriormente, es posible encontrar en la legislacin positiva una
mencin a la utilizacin del precedente al momento de resolver determinados casos, nos
estamos refiriendo a las siguientes normas:
5.1 EL CDIGO PROCESAL CIVIL: LA DOCTRINA JURISPRUDENCIAL INMERSA EN LOS
PLENOS CASATORIOS
Al revisar el texto del Cdigo Procesal Civil, observamos que en el artculo 400 se recoge la
figura jurdica de los precedentes de observancia obligatoria.
El texto de dicho artculo es el siguiente:
Artculo 400 del CPC.Cuando una de las Salas lo solicite, en atencin a la naturaleza de la decisin a tomar en un
caso concreto, se reunirn los vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno constituye doctrina
jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada
por otro pleno casatorio.
Si los Abogados hubieran informado oralmente a la vista de la causa, sern citados para el
pleno casatorio.
El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra Sala est interpretando o
aplicando una norma en un sentido determinado.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran
improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no
establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de
expedidas, bajo responsabilidad.
A manera de informacin precisamos que el primer pleno casatorio en el Per se llev a cabo
en el ao 2007.
5.2 LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL LEY N 27444: EL
PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD
La Ley N 27444 aprob en el ao 2001 La Ley del Procedimiento Administrativo General y
recoge en la Norma IV de su Ttulo Preliminar a los Principios que se aplican al Procedimiento
Administrativo, dentro de los cuales ubicamos al Principio de Predictibilidad.
Segn este Principio, la Administracin debe brindar a los administrados o a sus
representantes una informacin que tenga las caractersticas de ser veraz, completa y
confiable respecto de cada trmite, de tal manera que el administrado pueda tener
conocimiento con cierta anticipacin acerca de la certeza sobre cual ser el resultado final que
se obtendr. Dicho de otro modo, que el administrado tenga la capacidad de poder predecir o
de conocer acerca de la posible solucin o resultado final que le ofrezca la Administracin
frente a un planteamiento que l efectu.
Si el administrado tiene ciertos indicios y certeza de cmo se pronunciar la Administracin
Pblica con anticipacin frente a determinados casos o procedimientos, esta informacin
servir para poder tomar la decisin de ejercer la opcin para iniciar o no un determinado
procedimiento. Esta capacidad de prediccin se puede dar al revisar los pronunciamientos de
la Administracin frente a casos similares, lo que en buena parte significa que se crea una
especie de uso de precedentes al igual que el sistema del Common Law anteriormente
desarrollado.
En ese mismo sentido, es la propia Ley del Procedimiento Administrativo General que en el
artculo VI del Ttulo Preliminar ha recogido la institucin del Precedente Administrativo.
Las reglas de aplicacin del precedente administrativo se pueden apreciar a continuacin:
REGLAS DE APLICACIN DEL PRECEDENTE ADMINISTRATIVO
1 Los actos administrativos que al resolver casos particulares interpreten de modo expreso y
con carcter general el sentido de la legislacin, constituirn precedentes administrativos de
observancia obligatoria por la entidad, mientras dicha interpretacin no sea modificada. Dichos
actos sern publicados conforme a las reglas establecidas en la Ley N 27444.
2 Los criterios interpretativos establecidos por las entidades, podrn ser modificadas si se
considera que no es correcta la interpretacin anterior o es contraria al inters general. La
nueva interpretacin no podr aplicarse a situaciones anteriores, salvo que fuere ms
favorable a los administrados.
3 En todo caso, la sola modificacin de los criterios no faculta a la revisin de oficio en sede
administrativa de los actos firmes.
Al Principio de Predictibilidad se le conoce dentro de la doctrina del Derecho Administrativo
Continental como el Principio de Seguridad Jurdica, tambin se le conoce como el Principio
de Certeza, estas coincidencias tambin saltan a la vista por la simple comparacin de las
equivalencias idiomticas de las palabras certeza y seguridad jurdica.
Veamos las equivalencias sealadas en algunos idiomas:
IDIOMA EQUIVALENCIA
Alemn
Grundsatz
der
Rechtssicherheit
Ingls
Principle
of
Legal
Certainty
Espaol
Principio
de
Seguridad
Jurdica
Francs
Italiano
Principle
Principio
de
della
la
Certezza
Scurit
Juridique
del
Diritto
Pblica.
Reducir los niveles de corrupcin, toda vez que al publicarse los lineamientos, la
discrecionalidad se reduce, ya que los administrados conocen de antemano la posible
respuesta por parte de la Administracin Pblica.
Es justamente que la aplicacin del Principio de Predictibilidad permite que la discrecionalidad
de la Administracin Pblica, al resolver determinados asuntos, no se convierta en
arbitrariedad.
De conformidad con lo dispuesto en el Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, aprobado por la Ley N 28237 del 31.05.2004 se determina que:
Las Sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el extremo
de su efecto normativo. Cuando el TC resuelva apartndose del precedente, debe expresar los
fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales
se aparta del precedente.
Coincidimos con VARGAS RUIZ cuando hace expresa mencin acerca del contenido de esta
disposicin al sealar lo siguiente: Advertimos, pues, la concurrencia de dos exigencias
legales para la fijacin del precedente vinculante, a saber: (a) que la sentencia del tribunal
tenga la calidad de cosa juzgada y (b) que el colegiado fije cul de los fundamentos, principios
o criterios de su sentencia son obligatorios24.
Sobre la aplicacin de este tipo de precedente vinculante, que es de obligatorio
cumplimiento, se discute mucho en la doctrina nacional si el Tribunal Constitucional ha
ingresado al terreno de asumir un rol de legislador positivo, ya que al efectuar una
interpretacin (recordemos que asume el rol de supremo intrprete de la Constitucin) estara
creando nuevo supuestos normativos. Por ello, parte de un sector que est en contra de su
actuacin le exige que solo asuma un rol de legislador negativo, manifestndose solamente en
el caso de la inaplicacin de las normas de rango legal que vulneren o estn en contra de lo
sealado por la Constitucin .
El sector que admite la posibilidad de permitir una labor positiva del Tribunal Constitucional
contradice los argumentos de la parte contraria de la siguiente manera: Consideramos que
la posicin planteada desconoce que en las ltimas dcadas, los Tribunales
Constitucionales vienen adoptando un tipo de sentencias, conocidas con diferentes
denominaciones segn los pases (interpretativas, aditivas, manipulativas, sustitutivas,
constructivas, apelativas, etc.) que los configuran como legislador positivo, porque la
sentencia constitucional no se limita a suprimir el precepto legal contrario a la
Constitucin, sino que incorpora una norma nueva al ordenamiento. Asimismo, la
doctrina ha reconocido hace ya bastante tiempo que la jurisdiccin constitucional ha
alterado el concepto tradicional de fuentes de derecho. La introduccin de una
jurisdiccin constitucional en sistemas como los nuestros, ha puesto en cuestin el
sistema de fuentes del derecho, valorando a la jurisprudencia como creadora del
derecho26.
por la Ley N 28237. Lo cual demuestra que en la legislacin peruana se han incorporado y/o
adoptado figuras jurdicas pertenecientes a otros sistemas jurdicos.
7 CMO SE MANIFIESTA EL PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA EN
MATERIA TRIBUTARIA?
Se presentan dos posibilidades, por un lado tenemos las Resoluciones emitidas por el Tribunal
Fiscal y las Sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional, conforme se precia a
continuacin:
7.1 LA PARTICIPACIN DEL TRIBUNAL FISCAL
7.1.1 LA EMISIN DE RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL EN CUMPLIMIENTO DEL
ARTCULO 154 DEL CDIGO TRIBUTARIO
El Tribunal Fiscal al aprobar resoluciones que tengan efecto vinculante, debe cumplir con
publicarlas en el Diario Oficial El Peruano, con la mencin que se trata de una
Jurisprudencia de Observancia Obligatoria de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 154 del
Cdigo Tributario. Esta caracterstica le otorgar una idea de permanencia y de cumplimiento
en el tiempo tanto para los contribuyentes, administrados y la propia Administracin Tributaria,
la cual deber respetar el criterio adoptado por el Tribunal Fiscal an cuando este le sea
adverso.
En funcin a las explicaciones arriba vertidas observamos que en materia tributaria existir la
aplicacin de la figura del precedente y en algn modo el cumplimiento tanto del principio de
stare decisis como el de predictibilidad, pese a que como sealamos nuestra familia
jurdica no es la del Derecho anglosajn.
En el ao 2001 manifestamos en un trabajo relacionado con la aplicacin del Principio de
Predictibilidad que bajo los alcances de la Jurisprudencia emitida por el Tribunal
Fiscal, el administrado tendr posibilidad de intuir cual ser el pronunciamiento de la
Administracin Tributaria frente a determinados casos o procedimientos, lo cual le
permite al Administrado tener cierta certeza y le permite optar por iniciar o no un
determinado procedimiento. 28
7.1.2 LOS ACUERDOS DE SALA PLENA
Segn lo dispone el numeral 2 del artculo 98 del Cdigo Tributario, la Sala Plena del Tribunal
Fiscal, se encuentra compuesta por todos los Vocales del Tribunal Fiscal. Dicho rgano est
encargado de establecer, mediante acuerdos de Sala Plena, aquellos procedimientos que
permitan el mejor desempeo de las funciones del Tribunal Fiscal al igual que la unificacin de
los criterios de sus Salas.
De este modo, la Sala Plena es la reunin peridica que se realiza entre todos los miembros
de las salas del Tribunal Fiscal, es decir, todos los vocales que las integran cuando se deba
discutir un tema de relevancia e instaurar un criterio. All se busca uniformizar y unificar los
criterios de sus salas, evitando la emisin de resoluciones contradictorias.
Cuando la Sala Plena llega a establecer un criterio que considera fundamental para su
aplicacin en un caso concreto y que sirva de ligazn o criterio rector a futuros casos, aprueba
el denominado Acuerdo de Sala Plena, el cual constituye un instrumento legal que procura
tanto uniformizar como unificar los criterios de sus salas. Establece los criterios que
constituyen Jurisprudencia de Observancia Obligatoria disponiendo para ello la publicacin en
el Diario Oficial El Peruano de la resolucin que recoja su texto.
7.1.3 LA VIGENCIA Y EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES EMITIDAS POR EL TRIBUNAL
FISCAL
Aqu pueden presentarse claramente dos supuestos que sern analizados a continuacin:
PRIMER SUPUESTO: EN EL CASO DE LA INTERPRETACIN DE NORMAS
La Resolucin del Tribunal Fiscal que interpreta de modo expreso y con carcter general un
dispositivo, rige desde la vigencia de la norma interpretada, toda vez que dicho criterio es de
aplicacin para todas la actuaciones de la Administracin Tributaria producidas desde la
vigencia de la referida Ley..
SEGUNDO SUPUESTO: EN EL CASO DE LA JERARQUA DE NORMAS
La Resolucin del Tribunal Fiscal que resuelve una controversia por jerarqua de normas se
considera aplicable a partir del da siguiente de la publicacin de la RTF en el diario oficial El
Peruano.
Aqu se debe dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 102 del Cdigo Tributario, cuando
seala que Al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor jerarqua. En dicho
caso, la resolucin deber ser emitida con carcter de jurisprudencia de observancia
obligatoria, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 154. Esto implica una especie de
control difuso29.
7.2 LA PARTICIPACIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
7.2.1 LA EMISIN DE RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Tengamos presente lo expresado por GARCIA TOMA cuando precisa que el precedente
constitucional vinculante es aquella regla jurdica expuesta en un caso particular y concreto
que el Tribunal Constitucional decide establece como regla general; y, que, por ende, deviene
en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de naturaleza homloga30.
El Tribunal Constitucional al momento de determinar el Precedente Constitucional Vinculante
no hace ms que determinar aquella regla jurdica que fuera expuesta en lneas anteriores y
que procura a raz de la resolucin de un caso concreto convertir una solucin individual a
establecer una especie de pauta con carcter general y que busque ser externalizada
(tambin denominada regla preceptiva comn) como la figura de un precedente de
observancia para todos los tribunales.
Coincidimos al sealar que La interpretacin que hace el Tribunal Constitucional de la
Constitucin, como se ha manifestado, no es la nica, pero s resulta ser la definitiva. Cuando
dicha interpretacin se consolida en el tiempo a travs de una lnea jurisprudencial
permanente se presenta lo que se conoce como doctrina jurisprudencial y que el legislador
ha delineado en el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, a cuyos
trminos debe contraerse la judicatura ordinaria en sus decisiones. Si dicha lnea
jurisprudencial es necesaria de una mayor definicin y de una regla especial necesaria para
crear seguridad jurdica y certeza en los operadores del Derecho, se presenta lo que se
conoce como precedente constitucional vinculante y que se encuentra regulado en el artculo
VII del Cdigo.31
7.2.2 CULES SON LAS CONDICIONES PARA QUE SE ESTABLEZCA UN PRECEDENTE
CONSTITUCIONAL VINCULANTE?
Cuando nos referimos al uso del precedente constitucional vinculante, debemos imaginar una
especie de relacin dual, sobre la cual observamos por una parte que aparece como una
tcnica dedicada a establecer un orden y permitir una cierta coherencia al momento de emitir
jurisprudencia; y por la otra parte, mostrar la facultad normativa que le permite al Tribunal
Constitucional la Constitucin Poltica, el Cdigo Procesal Constitucional y la propia Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional.
Dentro de este bloque normativo, para que se presente la figura del precedente debe existir la
confluencia de dos condiciones:
a) Una relacin entre el caso que es materia de anlisis y el precedente vinculante
Para que esto ocurra el Tribunal Constitucional debe elegir un criterio que sea til para la
resolucin del caso planteado y que posteriormente lo pueda externalizar como vinculante.
b) Tiene que existir una decisin que califique como cosa juzgada
Ello significa que si se desea convertir un criterio en permanente el expediente que dio origen
al mismo debe estar concluido, respecto del cual exista una decisin final que tenga autoridad
de cosa juzgada.
7.2.3 CUL ES LA ESTRUCTURA INTERNA DE UNA SENTENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL?
Consideramos pertinente citar parte32 del pronunciamiento del propio Tribunal Constitucional
en la Sentencia N 0024-2003-AI/TC de fecha 10.10.2005, toda vez que all se hace referencia
a la estructura interna de una sentencia que emite dicho ente. All se menciona lo siguiente:
Para el cumplimiento de dicho cometido, el Tribunal Constitucional considera necesario
estipular que la estructura interna de sus decisiones se compone de los siguientes elementos:
la razn declarativa-teolgica, la razn suficiente (ratio decidendi) la razn subsidiaria o
accidental (obiter dicta), la invocacin preceptiva y la decisin o fallo constitucional (decisum).
Al respecto, veamos lo siguiente:
establece
un
criterio
pro
persuasivo
admonitorio
sobre
posibles
Al respecto, puede citarse la sentencia del caso Eusebio Llanos Huasco [Expediente N. 9762001-AA/TC], en donde se expusieron las consideraciones del Tribunal Constitucional
relacionadas con las modalidades de despido laboral que generaran readmisin en el empleo.
La invocacin preceptiva es aquella parte de la sentencia en donde se consignan las normas
del bloque de constitucionalidad utilizadas e interpretadas, para la estimacin o desestimacin
de la peticin planteada en un proceso constitucional.
La decisin o fallo constitucional es la parte final de la sentencia constitucional que, de
conformidad con los juicios establecidos a travs de la razn declarativa-axiolgica, la razn
suficiente, la invocacin normativa y, eventualmente, hasta en la razn subsidiaria u
occidental, precisa las consecuencias jurdicas establecidas para el caso objeto de examen
constitucional.
En puridad, la decisin o fallo constitucional se refiere simultneamente al acto de decidir y al
contenido de la decisin.
7.2.4 QU PRONUNCIAMIENTOS HA EFECTUADO EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EN MATERIA TRIBUTARIA?
El Tribunal Constitucional ha emitido jurisprudencia tributaria en los siguientes temas:
Principio de capacidad contributiva [ N. 0053-2004-AI/TC (FJ VIII. B. 1 ) ]
Principio de capacidad contributiva arbitrios [ N. 0053-2004-AI/TC (FJ VII. B.3)
Principio
de
irretroactividad
N.
00002-2006-AI/TC
(FJ
10-12)
(acumulados)
(FJ
39)
N.
1907-2003-AA/TC
(FJ
4)
Principio
de
reserva
de
ley
N.
00042-2004-AI/TC
(FJ
12)
Principio
de
reserva
de
ley
N.
02302-2003-AA/TC
(FJ
33)
Principio
(FJ
18-22)
de
solidaridad
N.
06089-2006-PA/TC
Definicin
elementos
Funcin
del
Agentes
de
esenciales
tributo
retencin
N.
[
3303-2003-AA/TC
06089-2006-PA/TC
(FJ
(FJ
00002-2006-AI/TC
4)
9-17)
(FJ
]
]
4-9)
Impuesto
la
Renta
4841-2004-AA/TC
(FJ
3)
Impuesto
Mnimo
la
Renta
0676-2005-AA/TC
(FJ
3)
(FJ
Inafectacin
FONAVI
5-6)
tributaria
8391-2006-PA/TC
(FJ
24
-39)
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2007/01078-2007-AA.html
N.
0053-2004-AI/TC
(FJ
VII.
A.
2)
N.
0041-2004-AI/TC
(FJ
4)
Arbitrios
0024-2003-AI7TC
municipales
Contenido
finalidad
(P
75)
0053-2004-AI/TC
[
0019-2005-PI/TC
(FJ
VIII,
2016-2004-AA/TC
B,
(FJ
(FJ
15)
55)
4)
]
]
Efectuar una especie de prediccin con una cierta anticipacin sobre la manera como se
pronunciaran
el
Tribunal
Fiscal
como
el
Tribunal
Constitucional.
Se obtiene una mejor aplicacin de las reglas del Derecho a las situaciones concretas que se
presenten.
Matiza, perfecciona e inclusive permite que el orden jurdico en su conjunto sea ms flexible
atendiendo
futuras
demandas.
Resuelve una controversia planteada de alcance ms general logrando fijar en el tiempo una
nocin o criterio que puede ser susceptible de aplicacin a otros casos de igual naturaleza.
____________________________________
1 LARA MRQUEZ, Jaime. La Jurisprudencia del Tribunal Fiscal. Artculo publicado en el
Libro Homenaje a Armando Zolezzi. Temas de Derecho Tributario y de Derecho Pblico.
Editorial
Palestra.
Lima,
2006.
Pgina
272.
2 REALE, Miguel. Introduccin al Derecho. Editorial Pirmide S.A. Madrid, 1984. Pgina 129.
3 DIEZ PICAZO, Luis. Estudios sobre la jurisprudencia civil. Volumen I. Segunda edicin.
Madrid,
1979.
Pgina
4 CASTN TOBEAS, Jos. Derecho Civil Espaol, Comn y Foral. 12. Edicin. Madrid.
Tomo
I,
volumen
I,
pgina
511.
puede
consultarse
en
la
siguiente
pgina
web:
http://www2.scjn.gob.mx/investigacionesjurisprudenciales/seminarios/2o-seminariojurisprudencia/modulo-ii/07marcial-rubio-correa-sobre-la-importancia-de-la-jurisprudencia.pdf
7 RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico: Introduccin al Derecho. Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Catlica del Per. Dcima edicin aumentada. Lima, marzo de 2009.
Pgina
162.
8 Nos referimos por ejemplo a los vocales de las distintas salas del Tribunal Fiscal.
9 HUAMAN CUEVA, Rosendo. Cdigo Tributario. Jurista Editores. Lima, octubre 2009.
Pginas 88 89. En dicha cita se menciona los alcances del fundamento 36 de la STC N 0472004-AI/TC.
10 RUBIO CORREA, Marcial. Sobre la importancia de la Jurisprudencia en el Derecho. Esta
informacin
puede
consultarse
en
la
siguiente
pgina
web:
http://www2.scjn.gob.mx/investigacionesjurisprudenciales/seminarios/2o-seminariojurisprudencia/modulo-ii/07marcial-rubio-correa-sobre-la-importancia-de-la-jurisprudencia.pdf
11 Unas de las manera por las cuales se obtiene el ttulo de abogado en algunas
seleccionar
los
mismos
para
los
correspondientes
grados.
Editores.
Lima,
1999.
Pgina
19.
Pgina
165.
14 En el hipottico caso que la Norma III del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario no
considere a la Jurisprudencia como Fuente del Derecho, ello no le suprime la posibilidad de
tener tal calidad ya que la jurisprudencia permite mantener vivo al Derecho al aplicarlo a
situaciones que el legislador no hubiere previsto al crear la normatividad, de all su
importancia.
15
LARA
MARQUEZ,
Jaime.
Ob.
Cit.
Pgina
279.
Editorial
Palestra.
Lima,
2005.
Pginas
214
215.
en
la
siguiente
pgina
web:
http://es.wikipedia.org/wiki/Codificaci
%C3%B3n_(Derecho).
18 RUBIO CORREA, Marcial. EL SISTEMA JURIDICO. Introduccin al Derecho. Pontificia
Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial. Cuarta Edicin. Lima, 1988. Pgina 118.
11.
Ed.
Pars,
Dalloz,
2002.
Pginas
25
26.
smbolo
de
la
libre
asociacin
de
sus
miembros.
Fuente:
http://es.wikipedia.org/wiki/Mancomunidad_de_Naciones
21 VAN CAENEGEM, Raoul C. El Common Law es diferente. Artculo publicado en la revista
Derecho
Sociedad
10.
Ao
6.
Lima,
1995.
Pgina
162.
22 La serie Alma Mater fue proyectada en el canal 4 (Amrica Televisin) los das viernes a
las 8.00 p.m. en los aos 80. La publicidad aparecida en los diarios sealaba lo siguiente:
ALMA MATER: La infatigable labor de un maestro. Lo inflexible de su esfuerzo por formar los
valores ticos e intelectuales de los nuevos profesionales en una serie que pone de manifiesto
la abnegada tarea de la enseanza, ms all de la problemtica y conflictos de los estudiantes
de una universidad. Actores: John Houseman (Profesor Kingsfield), Jamen Stephens, Tom
Fitzsimmons
23
Esta
y
informacin
puede
Francine
consultarse
Tacker.
en
la
siguiente
pgina
web:
http://tribunal.mef.gob.pe/congreso/ponencias/1j/CALLER.pdf
24 VARGAS RUIZ, Luis. La aplicacin de los precedentes vinculantes del Tribunal
Constitucional a los procesos en curso. Anlisis desde la seguridad jurdica. Esta informacin
puede consultarse en la siguiente pgina web: http://www.estudiolinares.com/news.php?n=64
25 El 20 enero pasado (sic), el congresista Antero Flores-Aroz present el proyecto de ley
N 14321/2005-CR, el cual busca recortar las facultades del Tribunal Constitucional (TC). La
intencin de Flores-Aroz es inocultable, limitar y recortar al mximo las facultades del TC,
pues considera que ste invade competencias del Congreso de la Repblica. Ms all del
debate acadmico necesario, es importante percibir la direccionalidad poltica de esta
iniciativa, en un contexto donde el TC se ha convertido con sus aciertos y desaciertos, en un
importante garante de la vigencia de la Constitucin y del control del ejercicio del poder.
Tres son las cosas que propone Flores-Aroz. Primero que el TC deje de ser un legislador
positivo, es decir, que deje de crear derecho va interpretacin y que simplemente se
dedique a ser un legislador negativo, declarando si una norma es constitucional o no y nada
ms. La segunda propuesta es que el TC, en los procesos de inconstitucionalidad que
conozca, identifique los posibles vacos normativos que ameriten la expedicin de una nueva
norma, debiendo proponer al Congreso los cambios que juzgue necesarios. La tercera
propuesta es eliminar la facultad del TC de ser supremo y definitivo intrprete de la
Constitucin Poltica. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web:
http://www.tc.gob.pe/notas_prensa/Recorte_funciones.html
26 RUIZ MOLLEDA, Juan Carlos. RECORTE DE FUNCIONES DEL TC: MENOS SUPREMO
Y MENOS INTRPRETE. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web:
27 Una traduccin con mayor profundidad y detalle del trmino latn Stare decisis puede ser
la siguiente: Estar a lo decidido y no perturbar lo ya establecido, lo que est quieto.
28 ALVA MATTEUCCI, Mario. EL PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD Y EL DERECHO
TRIBUTARIO: Anlisis de la Ley del Procedimiento Administrativo General y la Jurisprudencia
de Observancia Obligatoria. Artculo publicado en la revista Anlisis Tributario. Volumen XIV
N
165,
octubre
2001.
Pginas
20-23.
con
la
Constitucin.
siguiente
pgina
web:
web:
http://www.tc.gob.pe/cec/node/31
Esta entrada se public en Principios Generales y Cdigo Tributario y est etiquetada con
JERARQUA DE NORMAS, jurisprudencia, OBITER DICTA, RATIO DECIDENCI, STARE
DECISIS en 16 noviembre, 2010 por JUAN MARIO ALVA MATTEUCCI.