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Encabezamiento
SENTENCIA
Presidente:
Excmo. Sr. D. Antonio Castro Feliciano.
Magistrados:
Ilmo. Sr. D. Fernando de Lorenzo Martnez.
Ilma. Sra. D Margarita Varona Faus.
En Las Palmas de Gran Canaria, a 5 de noviembre de 2012.
Visto en esta Sala de lo Civil y Penal en juicio oral y pblico el
rollo de procedimiento abreviado n 2/2012, procedente del procedimiento abreviado
n 520/2006 del Juzgado de lo Penal n 1 de Arrecife, dimanante del procedimiento
abreviado n 17/2006 del Juzgado de Instruccin n 4 de Arrecife, dimanante a su vez
de las diligencias previas n 1656/2000 de este ltimo rgano judicial, seguido por un
presunto delito continuado contra la ordenacin del territorio, previsto y penado en
elartculo 320.2 del Cdigo Penalen relacin con elartculo 404 del mismo Texto Legal,
contra el Excmo. Sr. D. Javier , con DNI NUM000 , mayor de edad, nacido en Teguise
el NUM001 de 1956, hijo de Pedro y de Mara Jess, sin antecedentes penales, de
ignorada solvencia, representado por el Procurador D. Octavio Esteva Navarro y
defendido por el Letrado D. Marcial Francisco Hernndez Cabrera, habiendo ejercido la
acusacin pblica el Ilmo. Sr. D. Demetrio Pintado Marrero en representacin del
Ministerio Fiscal.
Ha sido Ponente de la presente resolucin la Ilma. Sra.
Magistrada, D Margarita Varona Faus, quien expresa el parecer unnime de la Sala.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Instruccin n 4 de Arrecife inco
diligencias previas con el n 1656/2000 por un presunto delito contra la ordenacin del
territorio delartculo 320.2 del Cdigo Penal, en relacin con elartculo 404 del mismo
Texto Legal, contra el Excmo. Sr. D. Javier . Transformadas las referidas actuaciones
en el procedimiento abreviado n 17/2006, se dict con fecha 8 de mayo de 2006 auto
declarando abierto el juicio oral y acordando la remisin de la causa al Juzgado de lo
Penal correspondiente. Turnadas las actuaciones recayeron en el Juzgado de lo Penal
n 1 de Arrecife, donde se inco a tal efecto el procedimiento abreviado n 520/2006.
SEGUNDO.- El Juzgado de lo Penal n 1 de Arrecife elev a esta
Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de Canarias exposicin
razonada con fecha 12 de marzo de 2012, adjuntando los oportunos antecedentes y
entre ellos la acreditacin de la condicin del acusado de Diputado del Parlamento de
Canarias. Recibida el 21 de marzo la mencionada exposicin y antecedentes, se inco
en esta Sala el procedimiento abreviado n 2/2012 y se dio traslado al Ministerio Fiscal
de conformidad con lo establecido en elartculo 759.2 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal; el Ministerio Pblico evacu el traslado informando en el sentido de que,
dada la condicin de aforado del Excmo. Sr. D. Javier , quien ostenta desde el 21 de
junio de 2011 la condicin plena de Diputado en el Parlamento de Canarias, la
competencia para el conocimiento y fallo de la presente causa corresponde a esta Sala
de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de Canarias.
TERCERO.- En virtud deauto dictado con fecha 24 de abril de
2012, esta Salaacord declararse competente para el conocimiento de la presente
causa y con respecto a los hechos atribuidos al Excmo. Sr. D. Javier .
CUARTO.- Realizados los trmites pertinentes, formulado escrito
de calificacin provisional y propuesta prueba por el Ministerio Fiscal, formulado escrito
de defensa y proposicin de prueba del acusado, la Sala acord mediante auto de 10
de julio de 2012 declarar pertinentes las pruebas propuestas con las excepciones en
dicha resolucin reseadas, pasando las actuaciones a la Sra. Secretaria Judicial de la
Sala para el establecimiento de da y hora en que dieran comienzo las sesiones del
juicio oral, sealndose para el da veinticinco de octubre de 2012 a las diez horas, si
bien dicho sealamiento se traslad para el da siguiente, al haber acreditado el Sr.
Letrado de la defensa su imposibilidad de asistencia el da 25.
QUINTO.- En el da y hora sealados dio comienzo el juicio oral
con asistencia de todas las partes y con el resultado que obra en la correspondiente
acta. El Ministerio Fiscal, en sus conclusiones definitivas, interes la condena del
acusado en los trminos de su escrito de calificacin, aadiendo que, en caso de
dictarse sentencia condenatoria, se aplicara la mnima pena teniendo en cuenta la
atenuante muy cualificada de dilaciones indebidas. La defensa interes la libre
absolucin del acusado y, en caso de que fuera dictada sentencia condenatoria, se
aplicara la atenuante muy cualificada de dilaciones indebidas.
SEXTO.- En el procedimiento tramitado en esta Sala se han
observado todas las prescripciones legales, incluido el plazo para dictar sentencia.
HECHOS PROBADOS
PRIMERO.- El acusado, Excmo. Sr. D. Javier , mayor de edad y
sin antecedentes penales, que en la actualidad ostenta el cargo de Diputado del
Parlamento de Canarias en esta VIII Legislatura, fue el Alcalde del Ayuntamiento de
Teguise (Lanzarote) en el periodo de tiempo comprendido entre los aos 1991 a 2007,
ininterrumpidamente.
Previa solicitud formulada al efecto por los vecinos de Tahche y
de Muique, D. Eduardo , ya fallecido, y D. Higinio , respectivamente, poblaciones
aquellas pertenecientes a dicho Municipio de Teguise, el acusado otorg a ambos
licencia de obra para que procediera a la ampliacin de su vivienda el primero, con la
edificacin de una segunda planta, y para la construccin de una vivienda de nueva
planta el segundo, no obstante haber informado desfavorablemente los Arquitectos
tcnicos municipales del Ayuntamiento al otorgamiento de ambas licencias, al no
disponer el Municipio de Teguise de Plan General o Normas Subsidiarias Municipales.
SEGUNDO.- Acompaado del correspondiente proyecto de obra y
visado, el da 30 de enero de 1998, D. Eduardo present en el Ayuntamiento de
Teguise solicitud para la concesin de licencia de obra, consistente en la ampliacin,
mediante la edificacin de una segunda planta, de la vivienda de su propiedad situada
en la CALLE000 n NUM002 de Tahche, trmino municipal de Teguise. Dicha solicitud
dio lugar a la formacin del Expediente de Obras n NUM003 , en el que, en fecha 2 de
febrero de 1998, el acusado remiti al Delegado Insular de la Consejera de Obras
Pblicas, Vivienda y Aguas del Gobierno de Canarias el proyecto de ampliacin
presentado por el Sr. Eduardo , a los efectos de informe de las Condiciones de
Habitabilidad de la ampliacin correspondiente a la vivienda. En fecha 10 de febrero de
1998, el Director General de la Direccin General de Vivienda emiti informe favorable
al proyecto de ampliacin de la vivienda en cuanto al cumplimiento de las Condiciones
de Habitabilidad.
Mediante resolucin n 1146/99, de 29 de abril de 1999, el
Cabildo Insular de Lanzarote orden la suspensin cautelar de las obras, como
consecuencia de no contar las mismas con la preceptiva autorizacin de dicha
corporacin insular, conforme haba puesto en su conocimiento el destacamento del
Seprona de la Guardia Civil al inspeccionar las mismas y advertir que la edificacin se
encuentra en el entorno de un Bien de Inters Cultural (en adelante BIC) y que
precisaba, por tanto, de aquella previa autorizacin as como la necesaria licencia
municipal.
Mediante escrito de 27 de mayo de 1999, D. Eduardo solicit el
preceptivo informe de la Unidad de Patrimonio Histrico del Cabildo de Lanzarote para
reanudar la realizacin de las obras, conforme a lo que le haba sido indicado por el
Cabildo en contestacin a un escrito previo de aquel de fecha 14 de mayo de 1999. La
reanudacin de las obras se autoriz mediante resolucin sectorial del Excmo. Sr.
Presidente del Cabildo Insular n 1714/99, de fecha 8 de junio de 1999, en la que se
determina que el inmueble se encuentra afectado por la incoacin de expediente de
delimitacin de BIC con la categora de Monumento a favor de la Fundacin Csar
Manrique. En la autorizacin de reanudacin de las obras, se establece que el proyecto
habr de ajustarse a las condiciones que all se exponen.
En la misma fecha de 8 de junio de 1999, la Tcnico Municipal del
Ayuntamiento de Teguise emite informe de inspeccin en el que hace constar la
realizacin de obras de ampliacin por D. Eduardo , constatando que dichas obras se
realizan sin licencia ni orden de ejecucin. El 10 de junio de 1999, el acusado Sr. Javier
, dicta Decreto de la Alcalda por el que resuelve la inmediata suspensin de los actos
de edificacin, lo que se notifica al interesado en fecha 26 de junio de 1999.
Pleno.
El da 4 de abril de 2000, el Ayuntamiento de Teguise remiti al
Excmo. Cabildo Insular de Lanzarote el expediente de calificacin territorial seguido a
instancia de D. Eduardo , en solicitud de la ampliacin de su vivienda.
En informe de inspeccin, de fecha 4 de septiembre de 2000, que
obra en el Expediente IU NUM004 , la Arquitecto Tcnico D Almudena hace constar, a
requerimiento de los Servicios Jurdicos de la Agencia de Proteccin del Medio Urbano y
Rural, que el suelo donde esta ubicada la actuacin (referido al de las obras de
ampliacin realizadas por el Sr. Eduardo ), est clasificado como Suelo Rstico al
encontrarse fuera de la delimitacin de suelo urbano vigente en el Municipio de
Teguise.
En resolucin dictada en el expediente I.U. NUM004 , de fecha 14
de noviembre de 2001, el Ilmo. Sr. Director Ejecutivo de la Agencia de Proteccin del
Medio Urbano y Rural, dependiente del Gobierno de Canarias, resuelve revisar y dejar
sin efecto la resolucin anterior n 132, de paralizacin de las obras realizadas por el
Sr. Eduardo , dado que, aprobadas definitivamente por la Comisin de Ordenacin del
Territorio y Medio Ambiente de Canarias (COTMAC) las Normas Subsidiarias de
Planeamiento del Ayuntamiento de Teguise, mediante Acuerdo de fecha 12 de marzo
de 2001, publicado el 25 de mayo de 2001, conforme a dichas Normas Subsidiarias las
obras de referencia estn ubicadas en Suelo clasificado como Urbano, con categora de
Ncleo Residencial de Descongestin, cuentan con licencia urbanstica y de obra y se
ajustan a la misma.
CUARTO.- El da 6 de julio de 1998, acompaado del
correspondiente proyecto de obra visado, D. Higinio present escrito en el
Ayuntamiento de Teguise solicitando licencia de obra para la ejecucin de vivienda
unifamiliar en AVENIDA000 , en Muique, trmino municipal de Teguise, incondose en
dicha Corporacin municipal el expediente de licencia de obras n NUM005 .
El 7 de julio de 1998, el acusado remite al Delegado Insular de la
Consejera de Obras Pblicas, Vivienda y Aguas del Gobierno de Canarias el proyecto
de ejecucin de vivienda presentado, a los efectos de informe sobre el mismo. El da 9
de julio de ese ao, el acusado concede autorizacin municipal a D. Higinio para
movimiento de tierras.
En informe de Habitabilidad de 13 de julio de 1998, la Direccin
General de Vivienda informa en el sentido de que se requiere autorizacin de la
Direccin general de Urbanismo de la Consejera de Poltica Territorial, conforme a la
Ley de Ordenacin del Suelo Rstico de 1987, en aquellas fechas vigente, as como
certificacin acreditativa de los requisitos y condiciones de la edificabilidad exigibles de
acuerdo con las normas de planeamiento vigentes en el municipio, adems de sealar
que el dormitorio de planta baja no tiene dimensin mnima. Dicho informe sobre
poltica territorial se reitera por la Direccin general de Vivienda en fecha 6 de octubre
de 1998.
En comunicacin dirigida por el acusado al Delegado Insular de la
Consejera de Obras Pblicas, en fecha 2 de junio de 1999, le ruega la revisin del
expediente en lo que a la consideracin de la parcela como suelo rstico se refiere,
porque el visado urbanstico del proyecto se remite a informe urbanstico emitido por
esta entidad como suelo urbano (posee todos los servicios), categora P.U.N-3, con
referencia al Avance de las Normas Subsidiarias Municipales.
En fecha 9 de junio de 1999, la Direccin General de Vivienda
informa favorablemente el proyecto de construccin que promueve D. Higinio en
cuanto al cumplimiento de las condiciones de habitabilidad.
Por informe tcnico-urbanstico de fecha 28 de junio de 1999, el
Arquitecto Tcnico Municipal informa desfavorablemente la concesin de la licencia
solicitada, al no disponer el Municipio de Teguise de Plan General o Normas
Subsidiarias Municipales, hacindose constar en dicho informe la naturaleza urbanstica
del suelo como Suelo Rstico, segn cartografa del PIOT de 1991, solicitndose la
elaboracin de informe jurdico acerca de la posibilidad de otorgamiento de la licencia
de obra.
Por Decreto de la Alcalda de la misma fecha que el informe
tcnico, el acusado resuelve conceder licencia de obra al Sr. Higinio para la edificacin
de nueva planta solicitada, licencia que se expide el da 1 de julio de dicho ao sin que
previamente se hubiera solicitado por el acusado el informe jurdico considerado por el
Arquitecto Municipal.
En Expediente I.U. n NUM006 , incoado en virtud de denuncia
remitida por el Destacamento Seprona de la Guardia Civil, el Director de la Agencia de
Proteccin del Medio Urbano y Natural dict resolucin de fecha 29 de junio de 2000 en
virtud de la cual se acuerda la suspensin de las obras realizadas en Muique por D.
Higinio y el precinto de las mismas. Adems de ello, en fecha 19 de octubre de aquel
ao, el referido Director Ejecutivo de dicha Agencia se dirige al acusado instndole
para que disponga la suspensin de la eficacia de la licencia urbanstica de obra
concedida para la construccin de la vivienda en suelo rstico.
El da 19 de septiembre de 2000, el acusado remite al Excmo.
Cabildo Insular de Lanzarote el escrito de solicitud de calificacin territorial presentado
en el Ayuntamiento por el Sr. Higinio , a fin de que la Corporacin Insular proceda a su
expedicin o tramitacin. A dicha comunicacin contesta el Cabildo de Lanzarote, en
fecha 30 de octubre de 2000, manifestando que ni del oficio remisorio ni de la
documentacin anexa al mismo queda claro si se pide un informe urbanstico o una
calificacin territorial.
Por resolucin de 20 de mayo de 2002, dictada en el expediente
I.U NUM006 , el Director Ejecutivo de la Agencia de Proteccin del Medio Urbano y
Natural resuelve revisar y dejar sin efecto la resolucin de suspensin y precinto de las
obras que haba sido decretada, y el archivo del expediente, dado que al haber sido
aprobadas definitivamente las Normas Subsidiarias del Ayuntamiento de Teguise por la
COTMAC, las obras de referencia se encuentran ubicadas en suelo clasificado como
Urbano, con categora de Ncleo Residencial de Descongestin, y dichas obras cuentan
con licencia urbanstica y se ajustan a la misma.
QUINTO.- El 3 de agosto de 1994, el Ayuntamiento de Teguise
acord la aprobacin del Avance de las Normas Subsidiarias del mismo, y tras ser
sometidas al trmite de informacin pblica fueron aprobadas inicialmente el da 8 de
octubre de 1998. Acordada la ampliacin del plazo de informacin pblica, con la
debida publicacin en el Boletn Oficial y peridicos, el Pleno del Ayuntamiento, en
sesin celebrada el 18 de mayo de 2000, acord su Aprobacin Provisional. Tras los
del Secretario de la Corporacin. Cabe indicar a este respecto, que la impugnacin que
efecta la defensa de la documental aportada por considerarla incompleta, carece de
virtualidad, porque, an en el caso de que no se hubieran incorporado al procedimiento
otros documentos de inters o relevancia, lo que no cuestiona la defensa es la
veracidad de los documentos aportados ni su legitimidad.
En tales informes tcnicos se pona de relieve la
improcedencia de aquel otorgamiento de las licencias urbansticas, al no contar el
Ayuntamiento de Teguise con Plan General de Ordenacin o Normas Subsidiarias en las
que constara una calificacin del suelo que autorizara la actuacin de las
construcciones.
En el caso de la licencia otorgada a D. Eduardo
para la ampliacin de su vivienda, mediante la edificacin de una segunda planta, el
propio Cabildo Insular de Lanzarote haba decretado la suspensin cautelar de las
obras, al no contar aquellas con su previa autorizacin al estar emplazadas en un Bien
de Inters Cultural, y ser necesario, adems, el informe de la Comisin Insular de
Patrimonio Histrico del Cabildo, y el Ilmo. Sr. Director General de Disciplina
Urbanstica haba dictado tambin resolucin de paralizacin de aquellas, de fecha 9 de
agosto de 1999, porque las obras llevadas a cabo carecan de la previa calificacin
territorial y de la licencia urbanstica, conforme impona la normativa vigente
establecida en laLey 9/1999, de 13 de mayo, de Ordenacin del Territorio de Canarias,
as en sus artculos 166y170. Sin embargo, el da 24 de septiembre de 1999 el
acusado otorga la licencia de obras solicitada, no obstante carecer el lugar de
emplazamiento de las mismas de la calificacin de suelo urbano, al no contar el
Ayuntamiento con instrumento alguno de planeamiento. Adems de ello, al tiempo de
iniciarse en el Ayuntamiento el expediente para el otorgamiento de la licencia, estaba
en vigor la Ley de Ordenacin del Suelo Rstico de Canarias,nm. 5/1987, de 7 de
abril, en cuyo artculo 4 se estableca expresamente que "La totalidad del territorio de
los Municipios que carezcan de planeamiento municipal tendr la condicin de suelo
rstico a los efectos de esta Ley", estableciendo elartculo 11 de la misma el
procedimiento ante el Director General de Urbanismo para la autorizacin de las
construcciones a que haca referencia elart. 9 de dicha Ley del Suelo Rstico de
Canarias.
Adems de ello, consta en las actuaciones el
informe emitido en fecha 30 de enero de 1997 por el entonces Alcalde accidental, D.
Luis Carlos , quien compareci en el plenario como testigo, en el que se haca constar,
vista la solicitud de calificacin urbanstica de la parcela solicitada por el Sr. Eduardo ,
que dicha parcela se encontraba en el Ncleo definido como Ncleo Residencial y de
Descongestin en la cartografa del PIOT de Lanzarote, aprobado por Decreto 63/91 de
9 de Abril, indicndose sus caractersticas segn el Avance de las Normas Subsidiarias
del Ayuntamiento de Teguise, pero hacindose constar que aquel proyecto de Avance
de Normas Subsidiarias no entrara en vigor ni delimitara suelo urbano alguno, hasta
su aprobacin definitiva por el rgano de la Consejera de Poltica Territorial del
Gobierno de Canarias correspondiente, previa aprobacin provisional por el
Ayuntamiento de Teguise en Pleno. Aquella aprobacin de las Normas Subsidiarias del
Ayuntamiento de Teguise por parte de la COTMAC no se llev a efecto hasta el ao
2001. Tambin el perito D. Luis Manuel aclar que la vivienda se encontraba en suelo
calificado como rstico y que la legislacin urbanstica es clara en el sentido de que son
los Planes de Ordenacin o las Normas Subsidiarias quienes efectan la clasificacin
del suelo, sin perjuicio de que para esa clasificacin sea preciso que el suelo cuente
por
el
acusado
se
efectu