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0292-2010/CEB-INDECOPI

9 de diciembre de 2010

EXPEDIENTE N 000121-2010/CEB
DENUNCIADA
:
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CHORRILLOS
DENUNCIANTE
:
RUMBO INVERSIONES TURSTICAS S.R.L.
RESOLUCIN FINAL
SUMILLA: Se declara barrera burocrtica la exigencia de tramitar una
nueva autorizacin para la instalacin de anuncios publicitarios,
sustentada en el artculo 21 de la Ordenanza N 210 de la Municipalidad
Metropolitana de Lima, debido a que dicha municipalidad y la
Municipalidad Distrital de Chorrillos no han cumplido con sustentar la
razonabilidad de tal disposicin en el presente procedimiento.
Se dispone la inaplicacin a la denunciante de la barrera burocrtica, de
acuerdo con lo establecido en el artculo 48 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, modificado por la Ley N 28996.
El incumplimiento de lo resuelto podr ser sancionado de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868.
La Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas:
I.

ANTECEDENTES:

A.

La denuncia:

1.

Mediante escritos del 27 de agosto y 9 de setiembre de 2010, la


empresa Rumbo Inversiones Tursticas S.R.L. (en adelante, el
denunciante) interpuso denuncia contra la Municipalidad Distrital de
Chorrillos (en adelante, la Municipalidad), por presunta imposicin de
barrera burocrtica ilegal y carente de razonabilidad consistente en la
exigencia de tramitar una nueva autorizacin para la instalacin de
anuncios publicitarios, materializada en la Resolucin de Sancin N
027134 de fecha 30 de diciembre de 2008.

2.

Fundamenta su denuncia en los siguientes argumentos:

M-CEB-02/1E

(i)

Mediante Resolucin de Alcalda N 1609/95-MDCH del 5 de


setiembre de 1995, la Municipalidad le otorg una autorizacin
para la instalacin de un anuncio publicitario (con la leyenda
Hotel Olaya) en su local ubicado en la Av. Huaylas N 710,
Chorrillos.

(ii)

Mediante Resolucin de Sancin N 27134 del 30 de diciembre


de 2008, la Municipalidad le impuso una multa por la presunta
infraccin de Instalar publicidad exterior en propiedad privada sin
autorizacin municipal.

(iii)

Contra dicha sancin se interpusieron los respectivos recursos de


consideracin y de apelacin, los cuales fueron desestimados por
la Municipalidad mediante Resolucin Gerencial N 239-2009-GMMDCH del 03 de marzo de 2009 y la Resolucin de Alcalda N
460-2010-MDCH del 6 de julio de 2010, respectivamente. En
ninguna de las mencionadas resoluciones, la Municipalidad
expuso la base legal por la cual exige solicitar una nueva
autorizacin y tampoco se refiere a la validez de la autorizacin
obtenida el ao 1995, la misma que an permanece vigente.

(iv)

La autorizacin otorgada en el ao 1995 fue expedida durante la


vigencia de la Ordenanza N 074 del 18 de noviembre de 1994,
emitida por la Municipalidad Metropolitana de Lima (MML). Dicha
regulacin fue reemplazada por la Ordenanza N 210 del 4 de
marzo de 1999, a travs de la cual la MML estableci que las
autorizaciones por anuncios tenan una vigencia mxima de cinco
aos. A su vez, esta ltima ordenanza se encuentra hoy
derogada por la Ordenanza N 1094 (emitida el ao 2007).

(v)

Segn los Lineamientos sobre Colocacin de Anuncios


Publicitarios, aprobados por la Comisin mediante Resolucin
01-96-CAM-INDECOPI, las autorizaciones de anuncios se
conceden sin plazo expreso de vencimiento, pues su caducidad
est sujeta a que se conserven las mismas condiciones y
caractersticas que fueron evaluadas al momento de su
otorgamiento. Dichos lineamientos han sido sustituido por los

M-CEB-02/1E

nuevos lineamientos sobre anuncios, aprobados mediante


Resolucin N 0148-2008/CEB-INDECOPI, los mismos que
reiteran el carcter indeterminado de las autorizaciones sobre
publicidad exterior.
(vi)

De acuerdo con lo sealado en los lineamientos de la Comisin,


la autorizacin otorgada por la Municipalidad el ao 1995 se
encuentra vigente, toda vez que no ha tenido ninguna variacin
en las caractersticas bajo las cuales fue otorgada. Sin embargo,
la Municipalidad desconoce dicha autorizacin a travs del inicio
de un procedimiento sancionador.

B.

Admisin a trmite:

3.

Mediante Resolucin N 0200-2010/STCEB-INDECOPI del 10 de


setiembre de 2010 se admiti a trmite la denuncia y se concedi a la
Municipalidad un plazo de cinco (5) das hbiles para que formule sus
descargos. Dicha resolucin fue notificada a la denunciante y a la
Municipalidad el 13 de setiembre de 2010, conforme consta en el cargo
de las Cdulas de Notificacin respectivas1.

C.

Contestacin de la denuncia:

4.

El 20 de setiembre de 2010, la Municipalidad present sus descargos


con base en los siguientes argumentos:

(i)

La Resolucin de Sancin N 27134, mediante la cual se


sancion a la denunciante por instalar publicidad sin autorizacin,
se sustent en el Informe N 142-2009 emitido por la Polica
Municipal, en el cual se dej constancia de una inspeccin
realizada en local de la empresa.

(ii)

El rgimen de aplicacin de sanciones de la Municipalidad ha


sido aprobado a travs de la Ordenanza N 051-MDCH y se
sustenta en las competencias legales que asigna la Ley Orgnica

Cdulas de Notificacin N 934-2010/CEB y N 935-2010/CEB.

M-CEB-02/1E

de Municipalidades a los gobiernos locales, por lo que la


actuacin cuestionada en el presente caso se ajusta a la ley.
(iii)

La denunciante sostiene que las autorizaciones de elementos


publicitarios tienen vigencia indeterminada. Sin embargo, de
acuerdo con la Ordenanza N 210-MML, que aprob el
Reglamento de publicidad exterior en la provincia de Lima, se
estableci un periodo de cinco (5) aos de vigencia para este tipo
de autorizaciones, por lo que lo argumentado por la denunciante
no tiene sustento.

D.

Otros:

5.

Mediante escritos del 22 de octubre 2010, la Municipalidad present un


escrito complementario, indicando que la sancin impuesta a la
denunciante fue emitida debido a que durante la inspeccin de su local
no se exhibi la autorizacin para instalar anuncios publicitarios.

6.

Mediante escrito del 29 de octubre de 2010, la denunciante present un


escrito complementario, indicando que la conducta infractora alegada
por la Municipalidad para imponerle una sancin no ha sido tipificada en
la Ordenanza N 051-MDCH, por lo que se estara vulnerando el
principio de tipicidad previsto en la Ley N 27444.

7.

Mediante escrito del 3 y 11 de noviembre del 2010, la Municipalidad


reiter informacin presentada en sus descargos, sealando entre otros
aspectos, que la autorizacin otorgada a la denunciante el ao 1995
tuvo una vigencia de cinco (5) aos, conforme a lo establecido en la
Ordenanza N 210.

8.

Mediante Resolucin N 0276-2010/CEB-INDECOPI del 24 de


noviembre de 2010 se incorpor a la MML como tercero administrado
en el procedimiento, debido a que la exigencia cuestionada en el
presente caso se sustent en el plazo de vigencia de cinco (5) aos
previsto en la Ordenanza 210, emitida por dicha municipalidad.
Asimismo, se concedi a la MML un plazo de cinco (5) das para que se
pronuncie sobre la legalidad y razonabilidad del referido periodo de
vigencia.

M-CEB-02/1E

9.

Mediante escrito del 7 de diciembre de 2010, la MML se aperson al


procedimiento y seal lo siguiente:
(i)

La Ordenanza N 210 se encuentra actualmente derogada por la


Ordenanza N 1094, publicada el 23 de noviembre de 2007. En
ese sentido, la Municipalidad denunciada no debi sancionar a la
denunciante el ao 2008, sustentndose en una ordenanza cuyos
efectos jurdicos ya haban cesado.

(ii)

Si la Municipalidad denunciada no efectu una fiscalizacin de los


elementos publicitarios instalados durante la vigencia de la
Ordenanza N 210, no podra aplicar dicha norma de manera
ultractiva.

(iii)

La resolucin que emita la Comisin en el presente caso no puede


alcanzar a la Ordenanza N 210, debido a que sta ya ha sido
derogada y, adems, la denuncia trata de un cuestionamiento a la
facultad sancionadora de la municipalidad.

II.

ANALISIS:

A.

Competencia de la Comisin y metodologa de anlisis del caso:

10. De acuerdo con lo establecido en el artculo 26BIS de Decreto Ley N


25868, la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas (en
adelante, Comisin) es competente para conocer de los actos y
disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica que
generen barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o
irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos
en el mercado2.
2

Decreto Ley N 25868


Artculo 26BIS.- La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y
disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que
impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia
de los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el
cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N 283, 668, 757,
el Artculo 61 del Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 25035, en especial los principios generales de
simplificacin administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes.
Ninguna otra entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. ().

M-CEB-02/1E

11. Para efectuar la presente evaluacin se toma en consideracin lo


dispuesto en el precedente de observancia obligatoria sancionado
mediante Resolucin N 182-97-TDC del Tribunal de Indecopi. En tal
sentido, corresponde analizar si la barrera burocrtica cuestionada es:
(i) legal o ilegal; y, slo en el caso de comprobada su legalidad, si es (ii)
racional o irracional.3
B.

Cuestin previa:

12. La Municipalidad ha sealado, entre otros aspectos, que su actuacin


se ajusta al marco legal toda vez que la sancin impuesta a la
denunciante se sustenta en la Ordenanza N 051-MDCH (que aprueba
el rgimen de sanciones del distrito) y que la misma fue debidamente
aplicada, debido a que al momento de efectuarse la inspeccin
correspondiente el administrado no exhibi la autorizacin de anuncios
de su local.
13. La denunciante ha sealado, entre otros argumentos, que la no
exhibicin de una autorizacin de anuncios no ha sido tipificada como
infraccin en la norma sobre sanciones, por lo que la resolucin de
sancin impuesta resulta ilegal. Asimismo, la MML ha cuestionado la
competencia de la Comisin para pronunciarse en el presente caso al
considerar que la denuncia versa sobre un cuestionamiento a la
facultad sancionadora de la Municipalidad.
14. Tanto la Comisin4 como la Sala de Defensa de la Competencia del
Tribunal de Indecopi (la Sala)5 han sealado que el ejercicio de la
3

4
5

Resolucin N 182-97-TDC, publicada en el diario oficial El Peruano el da 20 de agosto de 1997, en cuyo


flujograma se seala como precedente metodolgico que, si luego de efectuar el anlisis de legalidad, ste no
es satisfactorio, la Comisin debe declarar fundada la denuncia. Slo en el caso que la barrera cuestionada
supere el anlisis de legalidad la Comisin debe continuar con el anlisis de racionalidad.
Ver Resolucin N282-2010/CEB-INDECOPI.
En el procedimiento seguido por Clements Peruana S.A. contra el Ministerio de Trabajo y Promocin Social por
la imposicin de sanciones de multa ascendentes a S/. 99 000,00, la Sala de Defensa de la Competencia de se
pronunci en los trminos siguientes:
Resolucin N 1823-2006/TDC-INDECOPI
() La revisin de la apelacin interpuesta permite apreciar que la pretensin impugnatoria de Clements se
sustenta en cuestionamientos al procedimiento sancionador que le fue aplicado - en tanto habra incumplido sus
obligaciones laborales - no as en cuestionamiento a requisitos o condiciones que el MINTRA haya establecido

M-CEB-02/1E

potestad sancionadora por parte de una entidad de la Administracin


Pblica, mediante el desarrollo de un procedimiento administrativo
sancionador y la aplicacin de sanciones, no constituye la imposicin de
barreras burocrticas que recaigan en el mbito de competencia de
esta Comisin6.
15. No obstante ello, eventualmente la Comisin s podra conocer de los
actos administrativos que imponen sanciones y multas si es que a
travs de ellos se materializa la imposicin de barreras burocrticas en
los trminos establecidos en la ley. Es decir, dichos actos podran ser
conocidos por la Comisin a efectos de evaluar si las exigencias o
condiciones cuyo incumplimiento ha originado la infraccin imputada
constituyen barreras burocrticas ilegales o carentes de razonabilidad,
ms no as si la denunciante cumpli o no con dichas exigencias o
condiciones, pues ello implicara evaluar el ejercicio de la potestad
sancionadora.
16. Por tanto, corresponde precisar que a travs del presente
pronunciamiento no se efectuar algn tipo de evaluacin sobre la

para que los agentes econmicos puedan calificar como empleadores en el mercado o, para mantener tal
condicin, siendo este tipo de requisitos los que pueden constituirse como barreras burocrticas.
Aunque el pago de una multa elevada podra eventualmente tener efectos en el mantenimiento de una empresa
en el mercado, ello no constituye en s mismo una barrera burocrtica, debido a que en estos casos dicha
situacin, esto es, la aplicacin de una sancin pecuniaria se genera por un incumplimiento de las obligaciones
establecidas en la legislacin por parte del administrado y no por una exigencia directa de la Administracin
para que ste pueda desarrollar actividades econmicas, tal como consider la Comisin. ().
Mediante Resolucin N 1436-2007/TDC-INDECOPI del 15 de agosto de 2007, la Sala de Defensa de la
Competencia del Tribunal de Indecopi seal lo siguiente:
() 9. Debido a que las funciones de la Comisin estn vinculadas a la revisin de la actuacin de los rganos
de la Administracin Pblica, su ejercicio debe realizarse en armona con el ordenamiento legal que rige la
actuacin de estas ltimas, respetando las atribuciones de los gobiernos locales para el cumplimiento de sus
actividades de fiscalizacin y control.
10. La Sala ha sealado consistentemente en procedimientos anteriores que la evaluacin de un acto o
disposicin de la Administracin Pblica no puede implicar el desconocimiento de las funciones de supervisin y
control a cargo de las autoridades administrativas sectoriales y municipales, y colocar a la Comisin como una
instancia de revisin de las sanciones aplicadas, pues ello supondra una avocarse a ejercer las funciones
asignadas legalmente a cada sector y gobierno local, que no son propios de la autoridad de competencia. ().
13. El cuestionamiento de Corporacin LIndley, pese a los trminos utilizados en su denuncia, no est referido,
en realidad, a una limitacin de su propia actividad publicitario mediante la exigencia de una autorizacin para la
instalacin de afiches publicitarios sino al inicio de un procedimiento sancionador en su contra y a la imposicin
de multas por parte de la Municipalidad. ()
La actuacin de la Municipalidad no supone una barrera a la posibilidad de que Corporacin LIndley instale
anuncios publicitarios, sino la consecuencia jurdica derivada de una presunta infraccin administrativa, cuya
legalidad puede ser discutida ante los rganos administrativos de revisin correspondientes y ante el Poder
Judicial, mediante el proceso contencioso administrativo. (sic)

M-CEB-02/1E

legalidad o razonabilidad del procedimiento sancionador seguido contra


la denunciante o sobre la correcta imputacin de infracciones por parte
de la Municipalidad, toda vez que ello no corresponde ser cuestionado a
travs del procedimiento de eliminacin de barreras burocrticas.
17. De esa manera, corresponde desestimar el cuestionamiento efectuado
por la MML respecto de la competencia de esta Comisin para emitir
pronunciamiento en el presente caso bajo el argumento que se tratara
de una denuncia sobre la facultad sancionadora de la Municipalidad,
toda vez que como ha sido sealado, ello no constituye una actuacin
que ser evaluada en el presente procedimiento.
18. Sin embargo, la Comisin evaluar la legalidad y/o razonabilidad de la
exigencia alegada por la denunciante referida a la obligacin de tramitar
una nueva autorizacin para instalacin de anuncios, la cual puede
haber sido aplicada o materializada a travs de algn acto
administrativo originado en un procedimiento sancionador, toda vez que
ello s se encuentra dentro de sus competencias previstas en el artculo
26BIS del Decreto Ley N 25868 y 10 del Decreto Legislativo N 1033.
C.

Cuestin controvertida:

19. Determinar si la exigencia de tramitar una nueva autorizacin para la


instalacin de anuncios publicitarios, materializada en la Resolucin de
Sancin N 027134 de fecha 30 de diciembre de 2008, constituye una
barrera burocrtica ilegal y/o carente de razonabilidad.
D.

Evaluacin de legalidad:

20. A travs de la Resolucin de Alcalda N 1609/95-MDCH del 5 de


setiembre de 1995 se otorg a la denunciante una autorizacin para
instalar un anuncio publicitario en su local comercial. Sin embargo,
mediante Resolucin de Sancin N 27134 del 30 de diciembre de
2008, la Municipalidad sancion a la denunciante por considerar que
haba instalado publicidad exterior sin contar con la debida autorizacin.
21. La denunciante considera que mediante la referida sancin, se le exige
tramitar una nueva autorizacin para instalar anuncios, en tanto se
M-CEB-02/1E

desconoce la vigencia de la autorizacin otorgada el ao 1995. Dicho


desconocimiento ha sido confirmado por la propia Municipalidad en el
transcurso del procedimiento, al sealar que la autorizacin de la
denunciante obtuvo vigencia mxima de cinco aos a partir de la
publicacin de la Ordenanza N 210 de la MML (ao 1999), con lo cual
habra perdido su vigencia transcurrido el plazo mximo previsto en la
referida ordenanza7.
22. Mediante Ordenanza N 210 (Publicada el 4 de marzo de 1999), emitida
por la MML, se dispuso que la vigencia de las autorizaciones para
instalar publicidad exterior tendran una vigencia mxima de cinco (5)
aos8. Asimismo, se estableci que las disposiciones de dicha
ordenanza deban ser de obligatorio cumplimiento en toda la provincia
de Lima.
23. Conforme ha sido indicado en anteriores pronunciamientos9 y segn lo
sealado por el Tribunal Constitucional10, nuestro ordenamiento jurdico
7

9
10

Si bien la Municipalidad no ha seala expresam ente en su escrito de descargos, dicha informacin ha sido
sealada por dicha entidad a travs de sus escritos complementarios.
Ordenanza N 210
Artculo 21.- Vigencia de la autorizacin de instalacin de elem entos de publicidad exterior.- Las autorizaciones
de instalacin de elementos de publicidad exterior tendrn una vigencia mxim a de cinco (5) aos. Puede ser
menor a solicitud del interesado.
Ver Resoluciones N 0259-2010/CEB-INDECOPI y N 0282-2010/CEB-INDECOPI.
Mediante Sentencia recada en el Expediente N 0008-2008-AI (22 de abril de 2009) el Tribunal Constitucional
ha sealado lo siguiente:
89. (), respecto a la supuesta contravencin de los derechos adquiridos, como ya se ha sealado con
meridiana claridad supra, el Tribunal Constitucional ha pronunciado en reiteradas ocasiones que nuestro
ordenamiento jurdico se rige por la teora de los hechos cumplidos, consagrada en el artculo 103 de
nuestra Carta Magna, por lo que una norma posterior puede modificar una norma anterior que regula un
determinado rgimen laboral. As por ejemplo ha sealado que () conforme a la reforma del artculo 103
de la Constitucin, la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en
materia penal cuando favorece al reo. En ese sentido, la Constitucin consagra la tesis de los hechos
cumplidos para la aplicacin de las normas.
os
90. As la demandante parte de la premisa errnea de considerar que las Leyes N. 24029 y 25212 no pueden
ser modificadas ni derogadas, por lo que concluye equivocadamente que la aplicacin inmediata de la ley
cuestionada resulta una aplicacin retroactiva. Sin embargo, como ha quedado dicho, el artculo 103 de la
Constitucin consagra la teora de los hechos cumplidos por lo que la ley, desde su entrada en vigencia, es
aplicable para todas las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. En el presente
caso, la Ley N 29062 objeto de control se limita a desplegar sus efectos desde la fecha en la que entr en
vigencia hacia adelante, lo cual resulta plenamente conforme a lo dispuesto en la Constitucin.
91. Por tanto este Colegiado no comparte el argumento del demandante respecto a que la norma cuestionada
tiene efectos retroactivos y vulnera los derechos adquiridos, dado que el Congreso, en ejercicio de su
funcin legislativa prevista en el inciso 1) del artculo 102 de la Constitucin, tiene la facultad de dar leyes
as como modificar las existentes, por lo que resulta constitucionalmente vlido que la Ley N 29062
modifique el rgimen establecido en la Ley N 24029 y que, en virtud de la teora de los hechos cumplidos

M-CEB-02/1E

consagra la teora de los hechos cumplidos (artculo 103 de la


Constitucin Poltica y Artculo III del Cdigo Civil)11 para la aplicacin
de normas en el tiempo. Segn dicha teora, toda ley desde su entrada
en vigencia, es aplicable a todas las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes, siendo que los efectos de una nueva
ley son de aplicacin inmediata.
24. En el caso de la Ordenanza N 210, ello implica que sus disposiciones
deban ser aplicadas inmediatamente a las situaciones existentes, es
decir, inclusive a las autorizaciones otorgadas con anterioridad a la
vigencia de dicha norma. Por tanto, la vigencia de cinco (5) aos
establecida con la Ordenanza N 210 corresponda ser aplicada
inmediatamente a la autorizacin otorgada a la denunciante, una vez
publicada dicha ordenanza (ao 1999).
25. Sin embargo, corresponde determinar si la vigencia mxima prevista en
la Ordenanza N 210, que fuera aplicada a la denunciante, constituye
una barrera burocrtica ilegal, para lo cual debe evaluarse: (i) si la
entidad que estableci y/o aplic dicha limitacin estaba facultada
legalmente para ello (legalidad de fondo); y, (ii) si se cumplieron con las
formalidades correspondientes (legalidad de forma).
26. Segn la Ley N 23853 (antigua Ley Orgnica de Municipalidades) y la
Ley N 27972 (actual Ley Orgnica de Municipalidades), la
Municipalidad Distrital de Chorrillos cuenta con facultades para exigir a
los particulares la obtencin de autorizaciones por la instalacin de
anuncios, conforme al marco normativo que establezca la respectiva
municipalidad provincial. Dicho marco normativo para la provincia de

11

consagrada en el artculo 103 de la Carta Magna, sus efectos se apliquen de manera inmediata a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Constitucin Poltica
Artculo 103. () La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia
penal cuando favorece al reo. ().
Cdigo Civil
Ttulo Preliminar
Artculo III.- Aplicacin de la ley en el tiempo
La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni
efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per.

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10

Lima, a partir del 5 de marzo de 1999, fue establecido por la Ordenanza


N 210 de la MML.
27. En un anterior pronunciamiento12, la Sala ha sealado que la vigencia
mxima para las autorizaciones por anuncios publicitarios establecida
en la Ordenanza N 210 no resultaba ilegal, toda vez que la Ley 23853
(vigente durante la publicacin de la ordenanza) facult a la MML a
establecer la regulacin de alcance metropolitano en materias de su
competencia a travs de ordenanzas municipales.
28. En ese sentido, debido a que la Municipalidad Distrital de Chorrillos
tena la obligacin legal de ceirse al marco provincial dispuesto por la
MML en el otorgamiento de autorizacin por anuncios publicitarios y
que, segn dicho marco, las autorizaciones deban tener una vigencia
de cinco (5) aos, corresponde declarar que la exigencia de una nueva
autorizacin para instalacin de anuncios impuesta a la denunciante no
constituye una barrera burocrtica ilegal por razones de fondo.
Asimismo, tampoco constituye una barrera burocrtica ilegal por
razones de forma, debido a que la norma que sustent dicha exigencia
fue aprobada y publicada conforme a ley.
E.

Evaluacin de razonabilidad:

29. De conformidad con la metodologa establecida en el precedente de


observancia obligatoria aprobado por la Sala mediante Resolucin N
182-97-TDC, habiendo declarado que la exigencia de tramitar una
nueva autorizacin para la instalacin de anuncios publicitarios,
sustentada en la Ordenanza N 210, no constituye una barrera
burocrtica ilegal, corresponde efectuar el anlisis de razonabilidad de
dicha exigencia.
30. De acuerdo con el referido precedente de observancia obligatoria, para
que la Comisin inicie el anlisis de razonabilidad de una medida es
necesario que previamente la denunciante aporte indicios suficientes o

12

Ver Resolucin N 1711-2010/SC1-INDECOPI, emitida en un procedimiento de apelacin seguido por la


Municipalidad Distrital de Chorrillos.

M-CEB-02/1E

11

elementos de juicio razonables acerca de la posible existencia de una


barrera burocrtica carente de razonabilidad.
31. En el presente caso, la denunciante seal que de acuerdo con lo
sealado en los Lineamientos de la Comisin de Eliminacin de
Barreras Burocrticas sobre Colocacin de Anuncios Publicitarios, la
vigencia de las autorizaciones de instalacin de elementos de
publicidad exterior depender de que se mantengan las condiciones y
caractersticas que fueron evaluadas y aprobadas al momento de su
otorgamiento, no pudiendo estar sujetas a un plazo de vencimiento en
funcin al tiempo transcurrido.
32. En efecto, mediante Resolucin N 01-96-CAM-INDECOPI13 se
aprobaron los referidos lineamientos14, mediante los cuales la Comisin
seal lo siguiente:
4. LA AUTORIZACIN MUNICIPAL PARA COLOCAR ANUNCIOS
() Si bien la autorizacin para la colocacin de anuncios publicitarios se concede sin
plazo expreso de vencimiento, se trata de una autorizacin de naturaleza temporal, cuya
caducidad est sujeta a que las condiciones que fueron evaluadas al momento de ser
otorgada se mantengan en el tiempo ()

33. Posteriormente, mediante Resolucin N 148-2008/CEB-INDECOPI15,


se aprobaron los nuevos Lineamientos de la Comisin de Eliminacin
de Barreras Burocrticas sobre colocacin de anuncios publicitarios, los
mismos que establecen que la autorizacin de instalacin de elementos
de publicidad exterior tiene vigencia indeterminada en tanto se
mantengan las caractersticas fsicas y condiciones que fueron
evaluadas por la Municipalidad al momento de su otorgamiento16.

13
14

15
16

De 10 de diciembre de 1996 y publicada en el diario oficial El Peruano el 31 de diciembre de 1996.


A partir de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1033, la Comisin de Acceso al Mercado cambia su
denominacin a Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas.
Publicada en el diario oficial El Peruano el 13 de septiembre de 2008.
Resolucin N 0148-2008/CEB-INDECOPI:
4. Cul es la vigencia de la autorizacin?
Indeterminada, siempre y cuando permanezcan las condiciones que fueran evaluadas para el otorgamiento de
la autorizacin. Dichas condiciones deben estar relacionadas con las caractersticas fsicas del elemento que
contiene los anuncios publicitarios en relacin con el espacio fsico y uso del suelo, ms no en relacin al
contenido del anuncio.

M-CEB-02/1E

12

34. A travs de dichos lineamientos, la Comisin seal que las


municipalidades deban exigir nuevas autorizaciones o la renovacin de
la autorizacin otorgada por el transcurso del tiempo, debido a que si no
haban cambiado las condiciones y caractersticas fsicas o
estructurales del anuncio que motivaron el otorgamiento de las
autorizaciones no haba necesidad de una nueva evaluacin. Dicha
posicin ha sido recogida en diversos pronunciamientos emitidos por
esta Comisin17 en materia de autorizaciones municipales por
colocacin de publicidad exterior.
35. En el presente caso, la denunciante ha sealado que su anuncio no ha
variado las caractersticas estructurales y fsicas por las cuales se le
otorg la autorizacin el ao 1995, por lo que no resulta razonable que
se le exija tramitar una nueva autorizacin municipal.
36. A entender de esta Comisin, existen indicios que permiten efectuar un
anlisis sobre la razonabilidad de la medida denunciada, por lo que
conforme al precedente de observancia obligatoria aplicado al presente
caso, corresponde a la entidad que estableci la restriccin sustentar
los siguientes aspectos:
(i)
(ii)
(iii)

Que existi un inters pblico que sustente dicha medida.


Que la restriccin impuesta era adecuada o razonable, teniendo
en cuenta los fines que se pretenda alcanzar.
Que la restriccin impuesta era una de las opciones menos
gravosas para los interesados en relacin con las dems
opciones existentes para lograr el fin previsto.

37. En el presente caso, la Municipalidad no ha presentado informacin


sobre los aspectos antes mencionados, con el fin de sustentar la
razonabilidad de establecer una vigencia mxima para las
autorizaciones por instalacin de anuncios, sino que se ha limitado a
sealar que dicha restriccin se origina en una norma provincial, como
es la Ordenanza N 210.

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Resolucin N 0054-2006/CAM-INDECOPI del 23 de marzo de 2006, Resolucin N 0230-2007/CAMINDECOPI del 5 de octubre de 2007 y Resolucin N 0219-2007/CAM-INDECOPI del 27 de setiembre de 2007.

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38. Como ha sido sealado, la exigencia de tramitar una nueva autorizacin


de anuncios se sustent en el artculo 21 de la Ordenanza N 210
(emitida por la MML), que dispuso una vigencia mxima de cinco (5)
aos para las autorizaciones de instalacin de elementos de publicidad
exterior. Por tanto, tambin corresponde a la MML acreditar la
razonabilidad y proporcionalidad de su propia disposicin, conforme lo
establece el precedente de observancia obligatoria aprobado por
Resolucin N 182-97-TDC y tal como fuera sealado por la Sala de
Defensa de la Competencia del Indecopi a travs de la Resolucin N
1711-2010/SC1-INDECOPI respecto a similar cuestionamiento sobre la
razonabilidad del artculo 21 de la Ordenanza N 210.
39. En el presente procedimiento, la MML no ha cumplido con presentar
algn tipo de informacin respecto a la razonabilidad de la vigencia
mxima de cinco (5) aos establecida en la Ordenanza N 210. Por el
contrario, la MML ha argumentado que dicha disposicin se encuentra
actualmente derogada y que por ello no debi ser aplicada a la
denunciante y tampoco considerada como barrera burocrtica.
40. Al respecto, cabe indicar que una disposicin administrativa puede
generar una barrera burocrtica aun en el caso en que sta haya sido
derogada, siempre que sus efectos sigan mantenindose en el tiempo a
travs de una actuacin concreta. Ello, tal como ha sido sealado por la
Sala a travs de la Resolucin N 2306-2010/SC1-INDECOPI:
Asimismo, cabe precisar que an cuando el () hubiese sido derogado, ello no
implica que tal norma deje de imponer barreras burocrticas a algn
administrado. Puede suceder que tal disposicin sigue surtiendo efectos
concretos respecto de ciertos particulares. De all que la fecha de emisin,
publicacin o incluso de derogacin no es determinante para declarar la
inexistencia de una barrera burocrtica.

41. En ese sentido, debido a que la Municipalidad Distrital de Chorrillos


(entidad que aplic la barrera) y la MML (entidad que emiti la norma
que sustent la barrera) no ha sustentado la razonabilidad de imponer
una vigencia mxima de cinco (5) aos para autorizaciones por
instalacin de anuncios, corresponde declarar que la exigencia de
tramitar una nueva autorizacin para instalar anuncios, sustentada en el

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artculo 21 de la Ordenanza N 210, constituye la imposicin de una


barrera burocrtica carente de razonabilidad.
42. Finalmente, cabe indicar que la disposicin contenida en el artculo 21
de la Ordenanza N 210, que estableca la temporalidad de las
autorizaciones de instalacin de elementos de publicidad exterior y que
sustent la exigencia cuestionada por la denunciante, ha sido dejada
sin efecto a travs de la Ordenanza N 1094, la misma que en
concordancia con los lineamientos emitidos por esta Comisin
establece una vigencia indeterminada de las autorizaciones, hasta que
se modifiquen las condiciones que fueron evaluadas al momento de su
otorgamiento, lo que no se ha acreditado respecto al anuncio de la
denunciante.
POR LO EXPUESTO:
En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artculo
26BIS del Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley N 27444,
modificado por la Ley N 28996; as como en la Sexta Disposicin Transitoria
del Decreto Legislativo N 807;
RESUELVE:
Primero: desestimar el cuestionamiento planteado por la Municipalidad
Metropolitana de Lima sobre la competencia de la Comisin de Eliminacin
de Barreras Burocrticas para conocer del presente caso.
Segundo: declarar barrera burocrtica carente de razonabilidad la exigencia
de tramitar una nueva autorizacin para la instalacin de anuncios
publicitarios, sustentada en el artculo 21 de la Ordenanza N 210 de la
Municipalidad Metropolitana de Lima, debido a que dicha municipalidad y
Municipalidad Distrital de Chorrillos no han cumplido con sustentar la
razonabilidad de tal disposicin; y, en consecuencia, fundada la denuncia
presentada por la empresa Rumbo Inversiones Tursticas S.R.L.
Tercero: disponer la inaplicacin a la empresa Rumbo Inversiones Tursticas
S.R.L. de la barrera burocrtica declarada carente de razonabilidad en el
presente procedimiento y de los actos administrativos que la materializan, de
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conformidad con lo dispuesto en el artculo 48 de la Ley N 27444,


modificado por la Ley N 28996.
Cuarto: declarar que el incumplimiento de lo dispuesto en la presente
resolucin podr ser sancionado de conformidad con lo establecido en el
artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868.
Con la intervencin y aprobacin de los seores miembros de la
Comisin: Jos Luis Sardn de Taboada, Jorge Chvez lvarez, Alfredo
Mendiola Cabrera y Eduardo Garca-Godos Meneses.

JOS LUIS SARDN DE TABOADA


PRESIDENTE

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