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El fluido de prueba
Los procedimientos que se utilizarn durante el llenado del ducto, la presurizacin y
despresurizacin del mismo, las medidas de proteccin del medio ambiente y si alguna
tuviera que ser implementada.
El criterio con el cual se evaluarn los resultados de las pruebas
YPFB Transporte tambin indica que todo manual de presin que aplica para cada uno de los
ductos sobre los que realiza pruebas de presin, conlleva criterios estandarizados y uniformes,
de acuerdo al RDCOADB.
Para el caso que corresponde a los prefabricados de Limatambo y Pampatambo, el manual no
fue enviado oportunamente a la Agencia, debido a confusiones administrativas ocasionadas en
campo por un sin nmero de detalles constructivos y operativos que iban siendo realizados en
forma paralela y que deban ser atendidos por la supervisin del proyecto en campo y la gerencia
del proyecto.
No obstante, la prueba hidrosttica fue realizada de conformidad con las normas de la industria, a
los criterios estndar y uniformes de todos los manuales de presin ejecutados por YPFB
Transporte.
Por otra parte, se indica que YPFB Transporte contaba con un procedimiento aprobado
internamente, es decir que se cumpli con todos los requerimientos del manual de pruebas de
presin estipulado en el RDCOADB, con la salvedad de la presentacin formal del mismo
para aprobacin de la Agencia.
La empresa emple todos sus esfuerzos para atender la urgente necesidad de abastecer el
mercado interno con un resultado exitoso y altamente positivo para el pas
Segn YPFB Transporte el propio informe tcnico de la ANH, el cual recomienda iniciar proceso
administrativo por infraccin, seala que el resultado de la prueba fue satisfactorio por lo que
emite recomendacin de aprobacin. Es sobre la base de este informe y en virtud a la R.A. ANH
N 0494/2009 de 18 de mayo de 2009, que la ANH otorg en la misma fecha, la Licencia de
Operacin N CONV -GAS 01/2009 del Proyecto Conversin Temporal del Oleoducto Carrasco
Cochabamba (OCC) en Gasoducto, es decir que el requisito de la prueba de presin, estipulado
en el artculo 46 del RDCOADB para la emisin de la Licencia de Operacin, fue considerado
cumplido, de acuerdo a los estndares y normas del sector hidrocarburos, lo que subsana la falta
de formalidad de presentacin y aprobacin del manual de pruebas de presin.
2.- Segundo descargo.La Falta de Presentacin del Manual de Pruebas de Presin fue Subsanada y Convalidada
por Acto Propio del Ente Regulador.
Contradiccin Actos Propios
El Auto de 13 de Agosto de 2009 emitido por Agencia es contradictorio con Actos propios de la
Agencia:
Primera Contradiccin, dicho Auto formula cargo sobre la base de los informes DTD 0201/2009 y
DTD 0202/2009, que por un lado recomiendan aprobar el Procedimiento de Pruebas
Hidrostticas de los Prefabricados del Proyecto Conversin OCC en Gasoducto y por la otra
parte determina infraccin por la falta de presentacin y aprobacin del Manual de Pruebas de
Presin, requisito previo a la aprobacin de dicho procedimiento. Ms all de la contradiccin, el
efecto jurdico es que con la determinacin de aprobacin contenida en dichos informes, la propia
autoridad convalida y subsana todo lo que no hubiera sido presentado regularmente dentro del
procedimiento.
Segunda Contradiccin dicho Auto formula cargo por la infraccin de no presentacin del manual
con posterioridad a la emisin de la Licencia de Operacin N CONV GAS 01/2009 del
Proyecto Conversin Temporal del Oleoducto Carrasco Cochabamba (OCC) en Gasoducto, la
cual tiene entre otros requisitos previos para ser otorgada precisamente la prueba de presin, por
lo que la Agencia con dicha Licencia dio por bien hecho la falta de presentacin del manual y
subsana este hecho.
Es un principio general del Derecho la inadmisibilidad de actuar contra los propios actos y
constituye un lmite del ejercicio de una facultad la exigencia de observar un comportamiento
consecuente. La Administracin Pblica tiene el deber de ser coherente.
La Agencia Convalido la Falta de Presentacin de Manual
De acuerdo al informe tcnico DTD 0202/2009, pgina 4, el requisito 2 relativo a los Requisitos
Generales de la Prueba Hidrosttica del RDCOADB fue cumplido, cabe notar que el
cumplimiento de este requisito se lo determin en funcin a los resultados de las pruebas
presentadas por YPFB Transporte. Lo que demuestra que los criterios contenidos en el Manual
que fue presentado con posterioridad, tal como lo seala el informe tcnico DTD 0201/2009,
pgina 4 estuvo conforme.
Al mismo tiempo, es importante hacer la siguiente precisin: las Pruebas Hidrulicas en
instalaciones de superficie son pruebas menores que no requieren perfiles de topografa ni
clculo de presiones, adems que el volumen de agua utilizado es bastante pequeo comparado
a la lnea regular.
Es decir que la aprobacin del Procedimiento de Pruebas Hidrostticas de los Prefabricados del
Proyecto Conversin OCC en Gasoducto perfecciona todo el procedimiento, dando por vlidos
todos los elementos que lo conformaron, ello significa que la presentacin del manual en forma
posterior que validado y no corresponde generar un cargo por incumplimiento de un hecho que
mediante acto administrativo de aprobacin fue aceptado por el propio Ente Regulador. Esto
queda plenamente demostrado con el Acto Administrativo de emisin de Licencia de Operacin
N CONV GAS 01/2009.
Por otra parte, el accionar del Ente Regulador al dar la aprobacin del procedimiento genera un
efecto jurdico tcito, ya que al aprobarlo mediante su propio informe y mediante la Licencia de
Operacin del Proyecto esta autorizando que el manual de presin no fuera presentado
oportunamente y por lo tanto no es posible levantar un cargo por infraccin por la no presentacin
del mismo.
Vulneracin seguridad jurdica y el principio de legalidad
La Empresa seala que la actividad administrativa debe desenvolverse dentro de los lmites
fijados por el ordenamiento normativo, dichas limitaciones resultan de los principios y preceptos
de la Constitucin Poltica del Estado, de las Leyes, principios del derecho. Uno de los principios
ms importantes es el de legalidad es decir que debe estar conforme a Ley lo que significa el
sometimiento o subordinacin de la administracin pblica al bloque jurado, comprendiendo la
condicin de que la administracin debe actuar siempre con arreglo al derecho, incluido aquellos
actos que la propia administracin emite. En este caso la ANH al haber validado con los informes
DTD 0201/2009 y DTD 0202/2009 y con la resolucin Administrativa ANH N 0494/2009 de 18 de
mayo de 2009 la falta de presentacin de manual de pruebas de presin, por lo que no debi
emitir un cargo por infraccin por este tema. La Agencia dio por bien hecho, convalid con dicho
actos propios todos los requisitos para la emisin del Acto Final que es la licencia de Operacin
N CONV-GAS-01/2009, entre ellos la presentacin del manual, es decir que la agencia al emitir
el cargo por infraccin de no presentacin de manual de pruebas de presin no est actuando
con arreglo a sus propios actos y con ello est vulnerando el Principio de legalidad y seguridad
Jurdica a la que tiene derecho YPFB Transporte. Al respecto acompaa jurisprudencia
constitucional de la Sentencia Constitucional N 263/2002-R de 13 de marzo de 2002 respecto al
principio de legitimidad. Asimismo, el actuar de la Agencia vulnera el derecho constitucional a la
seguridad jurdica, as como lo establecido en el artculo 23, numeral I de la Constitucin Poltica
del Estado vigente consagra a la Seguridad como uno de los derechos fundamentales de las
personas (entendida como exencin de peligro o dao; solidez; certeza plena; firme conviccin),
de lo que se extrae que es deber del Estado proveer seguridad jurdica a los ciudadanos.
Ausencia de dictamen jurdico
Adicionalmente, a los vicios de nulidad antes expuesto, se presenta otro vicio referido a la
ausencia en el auto de la transcripcin del parecer legal o dictamen jurdico. De acuerdo a lo
establecido en el artculo 32 del decreto supremo N 27113 de 25 de julio de 2003, se considera
requisito esencial previo a la emisin del acto administrativo, sin perjuicio de aquellos
mencionados en el artculo precedente:El dictamen del servicio permanente de asesoramiento
jurdico, cuando exista riesgo de violacin de derechos subjetivos. La solicitud de la Direccin
Tcnica a la Direccin Jurdica para que inicie el proceso administrativo correspondiente, no
amerit ningn dictamen jurdico, lo cual explica porque se origina el presente cargo, ya que no
existi una cuidadosa evaluacin legal del mismo, por lo que el Auto carece de un requisito formal
que exige la norma.
Vicios de Nulidad
El Auto adolece de vicios de nulidad conforme a lo previsto en el inciso d)del artculo 35 de la Ley
de procedimiento Administrativo, referido a todo acto que sea contrario a la constitucin poltica
del estado, de haber vulnerado el derecho a la seguridad jurdica contemplado en el artculo 23
numeral I de la constitucin poltica del estado. En este sentido, corresponde a la agencia, de
acuerdo a lo establecido en el artculo 59 del decreto Supremo N 27113 de 25 de julio de 2003,
dejar sin efecto, mediante declaracin unilateral de voluntad, el cargo levantado contra YPFB
Transporte y disponer el archivo de obrados. Asimismo, el auto fue dictado prescindiendo total y
absolutamente del procedimiento legalmente establecido, al contar con el informe jurdico que
exige la norma, lo que conlleva nulidad del Auto, conforme a lo previsto en el inciso c) del artculo
35 de la ley de Procedimiento Administrativo, referido a los actos que hubiesen sido dictados
prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido.
Que finalmente, la Empresa en base a los descargos precedentes anteriormente expuestos y por
haberse demostrado que no existe infraccin del artculo 34 incisos a) y d) del RDCOAD, ya que la
agencia valid con sus propios actos la falta de presentacin de manual de pruebas de presin, mediante
los informes DTD 0201/2009 y DTD 0202/2009 y la Licencia de Operacin N CONV-GAS-01/2009,
solicita a la agencia revocar el Auto de 13 de agosto de 2009 por vicios de nulidad y disponer el archivo
de obrados correspondiente.
Que mediante memorial de 10 de Noviembre de 2009 la Empresa adjunta prueba respecto a la Licencia
de Operacin y en su petitorio reitera la solicitud de revocar el Auto de Formulacin de Cargos de 13 de
Agosto de 20009
CONSIDERANDO:
Que el informe DTD 0495/2009 de fecha 18 de diciembre de 2009 emitido por la Direccin de Transporte
por Ductos, respecto al primer y segundo descargo as como los argumentos esgrimidos por la Empresa
a la formulacin de cargos efecta el siguiente anlisis:
1.- Respecto al primer descargo.Como lo indica el RTHD, una de las funciones del Ente Regulador (ANH, Ex Superintendencia) es el de
garantizar la Continuidad del Servicio, as como el de garantizar la disponibilidad de combustibles cuando
los usuarios as lo requieran.
Tal como lo indica YFPB Transporte, la ejecucin del Proyecto Conversin OCC en Gasoducto fue para la
ANH un trabajo de prioridad nacional, lo cual queda reflejado en todos los actos administrativos que tuvo
que ejecutar a fin de que este proyecto sea realizado. El trabajo permanente de seguimiento al sistema
integrado Conversin OCC en gasoducto, Lnea de Interconexin Pampatambo GCC tramo III y la
construccin del Tramo III del GCC queda evidenciado en los informes e inspecciones ejecutados, los
cuales, ante todo, fueron en cumplimiento a los reglamentos que regulan esta actividad.
Precisamente el RDCOADB en su artculo 34 incisos a), b), c) y d) indica:
Articulo 34 Cuando una Compaa realice pruebas de presin en un ducto, deber:
a) Presentar a la Agencia Nacional de Hidrocarburos (Ex Superintendencia)
para su aprobacin el manual de pruebas de presin.
b) La ANH aprobar el manual de pruebas de presin al que se hace referencia
en el inciso a), si el manual por lo menos proporciones un nivel de seguridad
que las pruebas hidrostticas cumplen con las normas del Reglamento, no existiendo por lo
tanto ninguna contradiccin, subsanacin, nulidad, ni convalidacin por acto propio del Ente
Regulador, ya que como se tiene expuesto la formulacin de los cargos por incumplimiento a
los incisos a) y d) del art 34 del Reglamento no tienen que ver en absoluto con la otorgacin
de la Licencia de Operacin que procede cuando se cumplen los requisitos sealados en los
incisos b) y c) del Reglamento y que son consecuentes con el art 46 de dicho Reglamento que
seala que la Licencia de Operacin, ser emitida cuando la prueba de presin sea
considerada cumplida, aspecto que por supuesto se cumpli y es aceptada por la propia
empresa en su memorial de descargos, como se tiene demostrado.
4. De lo anterior, se evidencia que la Empresa debido a una mala interpretacin y confusin de
los incisos a) y d) con los incisos b) y c) del artculo 34 del Reglamento, efecta un anlisis
equivocado y errneo sobre contradicciones, nulidades, vulneraciones de seguridad jurdica y
principios de legalidad y convalidacin de la falta de presentacin del manual para aprobacin
por parte de la ANH a travs de la Resolucin Administrativa ANH N 0494/2009 de 18/05/09
que otorga la Licencia de Operacin, que resultan inexistentes, toda vz que la ANH no formul
cargos por los incisos b) y c) y que de acuerdo al artculo 46 son suficientes para otorgar la
correspondiente Licencia de Operacin. Es decir, lo que debe quedar claro, es que la empresa
cumpli con el requisito de pruebas de presin, estipulado en el artculo 46 del Reglamento y
los incisos b) y c) del art 34 del mismo reglamento tantas veces reiterado, y no as con la
presentacin previa a la ANH del manual de pruebas de presin, para su aprobacin por parte
del Ente Regulador.
5. En cuanto a la falta de dictamen jurdico en el Auto de formulacin de cargos, que invoca la
Empresa, de acuerdo a lo establecido en el artculo 32 del Decreto Supremo N 27113 de 25
de julio de 2003, dicha Empresa nuevamente incurre en una mala interpretacin y confusin,
esta vz respecto a la aplicacin de los procedimientos administrativos y sus reglamentos. En
efecto, la Ley de Procedimiento Administrativo, en su Disposicin Transitoria Primera,
estableci un plazo para que el Poder Ejecutivo proceda al anlisis y presentacin de los
proyectos reglamentarios para cada sistema de organizacin administrativa y en funcin a ello,
es precisamente que en el pargrafo sexto de la parte considerativa del Decreto Supremo N
27113 se seala que dicho procedimiento corresponde a la aplicacin en la administracin
nacional, las administraciones departamentales y las entidades descentralizadas y
desconcentradas, con el objeto de modernizar la administracin pblica, otorgar seguridad
jurdica entre otras funciones, exceptuando del marco de aplicacin de dicho Decreto, el
Sistema de Regulacin Sectorial SIRESE,SIRENARE Y SIREFI que por su naturaleza tcnica y
jurdica ser materia de reglamentacin especial. Asimismo, la Empresa al momento de basar
su defensa y argumentar sus descargos no ha considerado lo dispuesto por el pargrafo II del
artculo 2 (mbito de Aplicacin), del Decreto Supremo N 27113 que aprueba el Procedimiento
Administrativo, para aplicacin en el Poder Ejecutivo, que dispone que Los Sistemas de
Regulacin Sectorial SIRESE, Financiera SIREFI y Recursos Naturales Renovables
SIRENARE y otros que se establezcan por ley, aplicarn sus reglamentos promulgados para
cada uno de esos sistemas, en observancia de lo dispuesto en la Ley de Procedimiento
Administrativo. Es decir que en virtud a los principios de seguridad jurdica, y legitimidad que
no son otra cosa que la aplicacin de manera correcta de los procedimientos y reglamentos
bajo los principios que rigen el Procedimiento Administrativo y que han sido perfectamente
fundamentados por la propia Empresa, se concluye, que el Decreto Supremo 27113 no es
aplicable, toda vez que existe la reglamentacin especial a travs del Decreto Supremo N
27172 de 15/09/2003 que establece el Procedimiento Administrativo para el SIRESE. Tambin
resulta pertinente, aclarar que tomando en cuenta la naturaleza de los rganos que componen
el Poder Ejecutivo cuyas funciones principales son de carcter normativo y reglamentario en el
rea de sus competencias y dentro de las polticas sectoriales que manejan, resulta bastante
lgico que tengan que emitir dictmenes jurdicos de respaldo a sus actos administrativos si es
que corresponde, aspecto que por supuesto no es aplicable al presente caso.
6. Consecuentemente, se tiene que el Auto de formulacin de Cargos se encuentra efectuado
conforme a lo dispuesto por los artculos 77 y siguientes del Decreto Supremo N 27172
(Reglamento para el SIRESE) en el que no existe disposicin alguna que disponga la emisin
de dictamen jurdico previo a la formulacin de cargos, toda vez que el referido Auto de
formulacin de cargos se lo realiz en base a los Informes Tcnicos 0201 y 0202 de la DTD y
con las consideraciones de orden legal que se encuentran insertas en el propio Auto de
Formulacin de cargos, ajustando en todo caso la ANH, todas sus actuaciones a las
disposiciones de la Ley N 2341 y el Reglamento N 27172 para el SIRESE, por lo que no es
evidente que se haya vulnerado ningn principio de legalidad ni seguridad jurdica, no
existiendo por lo tanto ningn vicio de nulidad que se encuentre establecido en los reglamentos
aplicables. siendo por lo tanto improcedente el petitorio o incidente planteado por la empresa,
que adems basa sus fundamentos de manera errnea y equivocada en otro reglamento,
como se tiene demostrado.
Que en virtud a lo dispuesto en el artculo 138 del Decreto Supremo No. 29894 de 7 de febrero de 2009,
que determin la Estructura Organizativa del rgano Ejecutivo del Estado Plurinacional, se emitieron las
Resoluciones Administrativas SSDH No. 0474/2009 de 6 de mayo de 2009 y ANH No. 0475/2009 de 7 de
mayo de 2009, mediante las cuales se adecu el cambio de nombre de la Superintendencia de
Hidrocarburos por el de Agencia Nacional de Hidrocarburos (ANH).
Que el Reglamento de Transporte de Hidrocarburos por Ductos aprobado mediante Decreto Supremo N
29018 de 31 de enero de 2007 en la parte final del pargrafo I del artculo 86 establece que el Ente
Regulador impondr sanciones Por incumplimiento de las disposiciones de la Ley N 1600, de las
resoluciones del Ente Regulador y de las normas sectoriales aplicables al transporte de hidrocarburos por
ductos y otras disposiciones del presente Reglamento que no estn contempladas en los incisos
anteriores, se aplicarn las sanciones por parte del Ente Regulador de acuerdo a la gravedad de la falta,
en base a la gradualidad anterior.
POR TANTO,
El Director Ejecutivo Interino de la Agencia Nacional de Hidrocarburos a nombre del Estado Boliviano y en
ejercicio de las atribuciones conferidas por por la Ley SIRESE No. 1600 de 28 de octubre de 1994, la Ley
No. 3058 de 17 de mayo de 2005, el Reglamento a la Ley No. 2341 de Procedimiento Administrativo para
el SIRESE, el Reglamento de Transporte de Hidrocarburos por Ductos aprobado mediante Decreto
Supremo No 29018 y dems normas legales sectoriales y a nombre del Estado Boliviano,
RESUELVE:
PRIMERO.- Declarar probado el cargo formulado mediante Auto de fecha 13 de agosto de 2009, contra la
Empresa YPFB Transporte S.A., por infraccin a lo establecido en los incisos a) y d) del artculo 34 del
Reglamento para el Diseo, Construccin, Operacin y Abandono de Ductos en Bolivia, en la ejecucin
del proyecto de Conversin del OCC, imponiendo consecuentemente una multa de 40.000. UFVs que
corresponde a una sancin Leve y equivalente a bs.- 61.500.- (Sesenta y Un Mil Quinientos 00/100
Bolivianos) al tipo de cambio del da, conforme lo dispone el pargrafo I del artculo 86 del Reglamento de
Transporte por Ductos.
SEGUNDO.- Conforme a lo dispuesto por el artculo 87 del Reglamento de Transporte de Hidrocarburos
por Ductos la presente Resolucin Administrativa deber ser notificada a la empresa YPFB transporte
S.A. quien deber depositar la correspondiente sancin dentro de los siguientes quince (15) das
calendario en la cuenta No. 4030000391 del Banco Mercantil S.A. a nombre de la Agencia Nacional de
Hidrocarburos. Los ingresos provenientes del pago de sanciones tendrn como destino lo establecido en
el Artculo 112 de la Ley de Hidrocarburos.
Es conforme:
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