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Unidad 1
El concepto de derecho internacional pblico.
Podemos denir al derecho internacional pblico como un sistema de normas jurdicas que
regulan las relaciones entre los sujetos de la comunidad internacional por estos sujetos nos
referimos histricamente, en esencia, a las entidades estatales o, para ser ms precisos todava,
si pensamos en el derecho internacional moderno, a los Estados (como sujetos principales) y a
otros actores a los que el propio ordenamiento otorga personalidad jurdica. A pesar de la
existencia de estos nuevos actores que intervienen con roles muy marcados en la realidad
internacional, suele decirse que el derecho internacional sigue siendo en la actualidad un
sistema que predominantemente es creado por Estados. Es, en denitiva, el orden jurdico
internacional.
Existencia y validez.
Frente al derecho nacional, que se desarroll fronteras hacia adentro para ejercer un control
centralizado sobre los individuos-sujetos, el derecho internacional nace con el propsito de
dar un marco normativo a los vnculos entre los propios Estados. A pesar de sus diferencias de
base con los derechos internos, puede afirmarse que el derecho internacional cumple con la
misma funcin social que caracteriza al derecho en trminos generales, en tanto se trata de un
dispositivo que regula y controla el accionar de los sujetos que intervienen, condicionando sus
comportamientos en un supuesto y pretendido beneficio de todos.
Por un lado, se distingue la llamada corriente voluntarista, que ana a quienes sostienen que
este ordenamiento se explica esencialmente por la voluntad del Estado; ello ocurre o bien
porque se entiende que hay una autolimitacin en la medida en que cada Estado manifiesta
discrecionalmente su consentimiento ante los otros, o bien porque se funda en la consolidacin
de una voluntad comn que surge de la coincidencia y fusin de las voluntades individuales
concurrentes de los Estados.
Por el otro lado, se encuentran los partidarios de la corriente objetivista, que manifiestan que el
derecho internacional encuentra su razn de ser en consideraciones independientes de la
decisin estatal. Para algunos de ellos la obligatoriedad de sus normas se debe a la presencia de
valores naturales que el derecho recoge por va divina (teora iusnaturalista de S. Pufendor) o
por convicciones jurdicas coexistentes (iusnaturalismo racional de A. Verdross); un segundo
grupo de juristas, en cambio, explica su carcter obligatorio por la existencia de una norma
fundamental de la que deriva toda la regulacin (teora normativista de H. Kelsen), mientras que
un tercer conjunto de autores lo atribuye al reconocimiento de que son los hechos sociales los
que condicionan y dan forma a la dimensin jurdica.
Caracteres.
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(1) el derecho internacional pblico es derecho, del mismo modo en que lo es el derecho
interno, pero por sus particularidades no es a veces posible comprenderlo o examinarlo desde
criterios de anlisis externos como los que sirven tradicionalmente para entender los
ordenamientos estatales; (2) el derecho internacional pblico es (y siempre ha sido) resultante
de la voluntad de los Estados, cada uno de los cuales constituye una entidad soberana que no
reconoce ninguna autoridad superior a l que pueda imponerle conductas o comportamientos;
(3) el derecho internacional pblico es un ordenamiento jurdico que, desde su formulacin
clsica en la Edad Moderna, se sustenta mayormente en la coordinacin (o parataxis) y en una
estructura descentralizada, que, sin embargo, no deja de lado institutos de subordinacin
(hipotaxis) que proceden de sus orgenes ms remotos en pocas preclsicas; (4) al igual que
el derecho interno (y he aqu quizs su principal semejanza), el derecho internacional pblico es
un ordenamiento positivo en el que coexisten dos aspectos centrales cuya confluencia hace de l
un producto nico: la pretensin de justicia (y la consecuente pretensin pacifista de lograr una
comunidad fraterna de naciones) y la legitimacin discursiva de las acciones realizadas (o que
pretenden ser hechas) por parte de los Estados. Esta caracterstica, que es inherente pues al
derecho internacional, habilita a pensar una continuidad diacrnica y una coherencia desde sus
primeras manifestaciones hasta nuestros das: quizs en mayor medida que los ordenamientos
nacionales, el avance del derecho internacional est impregnado de intereses polticos y
consideraciones extrajurdicas, y en esto precisamente se encuentra la riqueza de su estudio.
Evolucin de la comunidad internacional: entre la hipotaxis y la parataxis.
El sistema jurdico internacional, sera el resultado de una serie de interrelaciones entre
entidades que resultan notoriamente diferentes y que interactan desde un plano de considerable
desigualdad, lo que hace en definitiva que los Estados con mayor cintura para imponer su
cosmovisin sean los que consiguen moldear las normas jurdicas (e imponerlas a los Estados
ms dbiles o pobres) en funcin de su conveniencia e intereses. Grficamente, podramos
representar esta imagen realista del derecho internacional desde un esquema tambin
hipotctico que a diferencia de lo que ocurra en los ordenamientos internos coloca en la
cima a los Estados ms poderosos y como subordinados al resto de los Estados que integran la
comunidad internacional.
El fundamento de esta teora, por cierto, es histrico, dado que se sostiene que, desde los
orgenes mismos de las primeras comunidades polticamente organizadas, los Estados ms
influyentes procuraron imponerse, mediante una serie de normas jurdicas que los beneficiaban,
a los menos favorecidos. Esto es lo que caracteriza mayormente al derecho internacional
preclsico.
La llamada Paz de Westfalia, de 1648, que pone fin a la Guerra de Treinta Aos entre catlicos
y protestantes, es concebida por estos autores como un punto de inflexin, en la medida en que
en los tratados que la componen se deja entrever un mecanismo regulatorio basado en el
equilibrio de poder. En este primer intento por contractualizar las relaciones interestatales en
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Europa se definen las particularidades de un nuevo sistema de derecho europeo determinado por
el reconocimiento de una comunidad internacional caracterizada por el principio de la igualdad
soberana de los Estados. Estos, segn traduce este nuevo principio, se reconocen
recprocamente como iguales en trminos jurdicos: cada uno de ellos es soberano sobre su
propio territorio y, por lo tanto, no puede verse afectado por el resto de los Estados, que tambin
ejercen su autoridad, respectivamente, respecto de su propio espacio de incumbencia.
La consagracin de la Paz de Westfalia como instancia de nacimiento del derecho internacional
pblico moderno implica pensar al nuevo ordenamiento jurdico como un sistema
descentralizado, horizontal, donde los Estados son los sujetos que crean las normas mediante el
libre acuerdo de voluntades y en el que no hay instancia superior que pueda ejercer el control.
El modelo westfaliano, en sntesis, responde a una lgica de coordinacin que llamaremos
parataxis, dado que representa un rgimen autorregulatorio en el que los Estados mismos
participan de la formulacin de las reglas y resultan sus propios sujetos.
Unidad 2
El orden jurdico-poltico de la segunda postguerra: la comunidad internacional
instaurada por las naciones unidas.
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Hacia el final de la Segunda Guerra Mundial (1939-1945) ejemplo ltimo del debilitamiento
sufrido por la Sociedad de Naciones, los Estados vencedores convocaron a todos los pases
aliados, que haban estado en guerra contra las potencias del Eje, a una conferencia en San
Francisco en la que se discutira la creacin de una nueva organizacin institucionalizada de la
comunidad internacional con vocacin universal: la Organizacin de las Naciones Unidas
(ONU).
La firma de la Carta de la ONU en junio de 1945 instal un mbito poltico-jurdico destinado a
mantener la paz y seguridad internacionales, fomentar las relaciones de amistad entre las
naciones y la cooperacin internacional en la solucin de problemas comunes (art. 1). Para la
consecucin de estos propsitos, el tratado sent una serie de principios, estructurados en torno
del equilibrio jurdico entre los Estados, que ocupa el primer lugar en el artculo 2: La
Organizacin est basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus Miembros.
Asimismo, como corolario de la consagracin de la soberana como pilar de las relaciones
internacionales, la Carta establece el principio de la no intervencin en los asuntos internos de
cada Estado (art. 2.7).
Es evidente, pues, que desde sus cimientos la ONU traduce una lgica asentada en una visin
westfaliana del derecho internacional. Ese balance inter pares se descubre, con considerable
influencia, en la composicin de la Asamblea General el rgano deliberativo de la
Organizacin, en la que todos los miembros de la ONU pueden participar (art. 9.1) y en la que
cada uno de ellos tiene derecho a un voto (art. 18.1). Sin embargo hay que decirlo el rgimen
democrtico creado por la Carta cuando da espacio a todos los miembros en una instancia de
igualdad de derecho les otorga, en cambio, a las resoluciones de la Asamblea General un simple
carcter no vinculante, que se limita a la posibilidad que tiene el rgano de hacer
recomendaciones (art. 10).
En cambio, frente a una Asamblea paratctica y sin muchas posibilidades de accin en trminos
concretos, el propio sistema instaura, como vlvula de escape, un mecanismo por el cual las
potencias vencedoras de la Segunda Guerra Mundial se reservan un mbito de accin ms
amplio y ms concreto, en el que tienen influencia directa en la toma de decisiones obligatorias
para los Estados. En efecto, el Consejo de Seguridad que es el rgano ejecutivo de la ONU y el
responsable primordial del mantenimiento de la paz y seguridad internacionales no estar
compuesto por todos los miembros de la ONU, sino integrado por quince miembros, de los
cuales cinco ocupan su lugar de modo permanente (art. 23): se trata de los Estados Unidos, la
Repblica Popular China, la Unin Sovitica (hoy Federacin Rusa), el Reino Unido de Gran
Bretaa e Irlanda del Norte y Francia, es decir, los Estados aliados que vencieron a Alemania,
Italia y Japn en 1945.
A diferencia de los otros diez miembros, que ocupan un asiento en el Consejo de modo
transitorio, estos cinco miembros permanentes cuentan adems con el llamado derecho de
veto, instrumento a travs del cual cualquiera de ellos puede impedir que el Consejo de
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Seguridad tome decisiones, incluso cuando se cuente con el voto afirmativo de los otros catorce
integrantes del rgano. A ello debe sumarse que, cuando nos referimos a las funciones del
Consejo de Seguridad, no estamos en presencia de resoluciones carentes de importancia para la
comunidad internacional: en efecto, el Consejo de Seguridad puede emitir meras
recomendaciones (captulo vi), pero puede y he aqu su principal instrumento de accin
tambin tomar decisiones obligatorias (captulo vii), que impliquen o no el uso de la fuerza
contra un Estado.
En definitiva, el derecho internacional contemporneo muestra, a travs de la creacin de las
Naciones Unidas, un plano que responde, por un lado, al reconocimiento de la igualdad
soberana de los Estados (que traduce la lgica westfaliana de la parataxis), manifestado
esencialmente en el modo de accin de la Asamblea General, y por otro una marcada
desigualdad entre aquellos Estados mejor posicionados para la negociacin en 1945 y el resto,
que se asienta en un funcionamiento del Consejo de Seguridad que responde ms bien a una
lgica hipotctica.
La vocacin de universalidad de la ONU.
La organizacin de las naciones unidad es el intento ms amplio y acabado en la historia de la
humanidad de crear una organizacin internacional capaz de mantener la paz y la seguridad
internacionales, es el primero y principal de sus propsitos.
En el momento actual forman parte de la misma como miembros la inmensa mayora de los
estados del mundo. Por ello la catalogamos entre las organizaciones de mbito universal, si bien
hay que hacer salvedad que inicialmente no fue una organizacin universal e incluso se prev en
la misma un rgido procedimiento de admisin, adems de la posibilidad de expulsin. A la
prctica universalidad se ha llegado a travs de los aos y con nuevas admisiones se ha
triplicado ampliamente el nmero inicial de los 51 miembros que la componan.
La ONU es una organizacin internacional creada por los estados a travs de su tratado
constitutivo, conocido por carta de las naciones unidas y forma una estructura poltica
internacional capaz de transformarse e incluso podra desaparecer.
Los propsitos y principios del mundo onusiano y su incorporacin al derecho
internacional general.
EL CONTENIDO DE LO PROPSITOS DE LA ONU (CAP. 1 Art. 1)
Los Propsitos son los grandes objetivos de ONU y sirven para individualizar las competencias
implcitas y constituyen la razn de ser de la OI.
A. Mantener la Paz y la Seguridad Internacionales. El calificativo INTERNACIONALES
supone que ONU no pretende inmiscuirse en conflictos armados internos, excepto que pongan
en peligro la paz internacional. La ONU quiere la paz no solo entre todos los Estados Miembros
sino del conjunto de la Comunidad Internacional. La Carta no pretende el monopolio de
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agresin, el C de S tendr poderes de accin en virtud del Captulo VII y podr adoptar
decisiones obligatorias.
OPERACIONES DE MANTENIMIENTO DE PAZ
Dilema: Necesidad de actuar en caso de situacin que pueda amenazar o quebrantar la paz y
seguridad pero tambin necesidad de respetar el compromiso poltico de la Carta.
Las OMP son distintas formas de actuacin. Tienen en comn el envo, al lugar donde se
produce el conflicto, de contingentes de FFAA que los Estados Miembros ponen al servicio de
ONU, previo consentimiento de Estado o Estados en cuyo territorio deben operar.
Normalmente, tienen una actividad de vigilancia, seguridad o polica. Las OMP constituyen un
nuevo sistema de uso de la fuerza de ONU.
Estn bajo el mandato de ONU, investido bajo la autoridad del C de S en el establecimiento, la
direccin y el control de las OMP. El C de S puede delegar algunas cuestiones sobre el Comit
de Estado Mayor o sobre el Secretario General quien ser el Comandante en Jefe de las OMP.
Los costos de las operaciones son considerados gastos de la organizacin y son prorrateados por
todos los miembros.
La naturaleza y alcance de las OMP se ha ido perfilando con la prctica. Jurdicamente, pueden
calificarse como un rgano subsidiario del C de S. Segn su funcin son medidas transitorias
destinadas a favorecer la solucin de conflictos. La 1 fue en 1956 con el Conflicto del Canal de
Suez.
CONSEJO DE SEGURIDAD
Su misin es mantener la paz y seguridad internacionales. Est compuesto por 15 miembros: 5
permanentes (USA, GB, Francia, China y Rusia) y 10 rotativos, elegidos por 2 aos por AG, no
reelegibles en periodos consecutivos. Criterio de seleccin de los 10 rotativos es: la
contribucin a la paz y reparto geogrfico. Son 5 de Asia y frica, 2 de Amrica Latina, 2 de la
UE occidental y otros Estados y 1 UE oriental. Votaciones: Sobre Cuestiones de procedimiento:
voto + de 9 miembros cualquiera. Cuestiones de fondo: voto + de 9 miembros, incluidos los 5
permanentes. El doble veto consiste en votar en contra en el momento de proponer un cierto
tema a tratar y volver a votar en contra para la aprobacin.
Competencias Exclusivas: investigar controversias o situacin susceptible de conducir u
originar una controversia y poner en peligro la paz y seguridad; clasificar la situacin, hacer
recomendaciones y tomar medidas, usar acuerdos regionales para aplicar medidas coercitivas
bajo su autoridad, elaborar planes para la regularizacin de armamentos; dictar medidas o hacer
recomendaciones para que se ejecuten los fallos del TIJ; pedir dictmenes al TIJ. Son rganos
Subsidiarios del CS las OMP los dos Tribunales Penales y los Comits ad hoc.
Competencias Concurrentes con Asamblea General: recomendar la admisin de nuevos
miembros; recomendar la suspensin o exclusin de miembros; recomendar el nombramiento
del Secretario General; participar en la eleccin de los miembros del TIJ.
TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Su Estatuto es parte integrante de la Carta. Son partes del Estatuto: todos los Estados Miembros
de ONU, los Estados No Miembros bajo las condiciones que determine AG en cada caso a
recomendacin del C de S (Suiza). Los Miembros son: 15 jueces elegidos por 9 aos y con
reeleccin por AG y C de S, por mayora absoluta, en votaciones independientes, sobre una lista
propuesta por Tribuna Permanente de Arbitraje. No podr haber dos representantes del mismo
pas y deben estar representados las grandes civilizaciones y los principales sistemas jurdicos.
Sus Competencias son:
Contenciosa:
o Sobre asuntos que las partes le sometan. Procedimiento: llegar un acuerdo entre las partes
denominado compromiso
o Casos previstos en los acuerdos
o Casos en que los Estados hayan previsto que cualquier controversia eventual va a ser
sometida al Tribunal sin necesidad de convenio especial
Dictmenes: Opiniones consultivas sobre cualquier asunto jurdico sometido por los rganos y
las OI autorizadas por AG.
ECOSOC
Es un rgano No Autnomo. Est compuesto por 54 miembros elegidos por AG durante un
perodo de 3 aos, segn reparto geogrfico y reelegibles. Pueden participar Estados No
Miembros del CS y ONGs pero SIN VOTO. Las Reuniones se realizan dos veces al ao y las
decisiones son tomadas por mayora de dos presentes. Sus Competencias son: gestor de la
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cooperacin econmica y social bajo autoridad de AG; iniciar estudios e informes sobre asuntos
de su competencia; hacer recomendaciones a AG, a los dems miembros y a los organismo
especializados; recomendaciones para la promocin de los DDHH y libertades fundamentales;
convocar conferencias internacionales.
CONSEJO DE ADMINISTRACIN FIDUCIARIA
Fin fundamental era supervisar el Rgimen de Administracin de los territorios fideicometidos.
Esta misin ya fue alcanzada y superada. Est formado solo por los 5 permanentes del CS.
Sucedieron los mandatos de SDN (territorios de los Estados vencidos en la 1 GM que no
haban alcanzado la independencia).
SECRETARA GENERAL
Sus Miembros son: Secretario General y dems funcionarios (nombrados por Secretario).
Secretario elegido por AG, previa recomendacin de CS. Duracin: la Carta no dice nada. Se
decidi que sea de 5 aos y prorrogable. Funcin: estrictamente internacional. No recibe
instrucciones de ningn gobierno. Competencias: tcnico-econmicas (preparar proyecto de
presupuesto y control de gastos e ingresos); tcnico-organizativas (organizacin del trabajo
burocrtico de todos los rganos y ejecucin de las decisiones); administrativas (acta como
secretario en las sesiones de todos los rganos, recepcin, traduccin, impresin y distribucin
de los documentos, informes y resoluciones); tcnico-jurdicas (depositario de los tratados);
representacin.
Unidad 3
Las fuentes del derecho internacional pblico. Nocin y tipos de fuentes.
ESTATUTO DE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
ARTCULO 38
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
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El estatuto enumera las fuentes clsicas de Derecho Internacional, pero esta enumeracin
no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de Derecho Internacional. Sin embargo, ha
sido reproducido en muchos tratados, y sus directivas se consideran aplicables a cualquier
tribunal que decida un caso de Derecho Internacional. A las fuentes anteriores se debe agregar:
e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en 1945,
pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.
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Unidad 4
Los tratados internacionales. Definicin amplia y restringida.
Segn el art. 2.1 del convenio de Viena de 1969, se entiende por tratado un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el derecho internacional, ya conste
en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquier que sea su
denominacin particular.
Pero como el art 3 prev que la no aplicacin del convenio a los acuerdos celebrados en forma
no escrita o entre estados y otros sujetos de derecho internacional no afecta el valor jurdico de
tales acuerdos, podemos considerar acuerdos internacionales a:
Los concertados entre estados, entre estados y otros sujetos de D.I. o entre sujetos entre s.
Los concertados en cualquier forma o bajo cualquier denominacin, siempre que supongan un
acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho internacional regido por el derecho
internacional.
Lo que caracteriza a un tratado es la naturaleza del acto o transaccin contenida en el mismo y
no su forma (sentencia del T.I.J. de 19 de diciembre de 1978 en el asunto de la plataforma
continental del mar egeo).
La convencin de Viena sobre derecho de los tratados y su carcter subsidiario.
La inexistencia de un poder legislativo institucionalizado e la comunidad internacional ha
conferido al tratado internacional una importancia primordial como medio de creacin y de
codificacin tanto de las normas internacionales no escritas como de las que adolecen de falta
de precisin por encontrase dispersas en varios tratados.
El desarrollo del derecho internacional y su codificacin en esa materia se ha venido realizando
preferentemente por la comisin de derecho internacional de la ONU y en grandes conferencia
auspiciada por las naciones unidas. En ellas cabe sealar la que reunida en Viena en dos
periodos de sesiones (1968 y 1969) elaboro una convencin sobre el derecho de los tratados
entre estados, firmada el 23 de mayo de 1969, a la que Espaa se adhiri por instrumento de 2
de mayo de 1972 y que entro en vigor el 27 de enero de 1980 y la que elaboro la convencin de
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Viena sobre el derecho de los tratados entre estados y organizaciones internacionales o entre
organizaciones internacionales de 21 de marzo de 1986.
Etapas conducentes a la celebracin de un tratado. Reservas.
Otorgamiento de los plenos poderes: el otorgamiento de los plenos poderes para negociar,
autenticar o adoptar el futuro tratado constituye una fase previa durante la cual las autoridades
nacionales competentes designan a sus representantes, fase que transcurre dentro de cada estado
y no trasciende al exterior.
Segn el art. 2 apartado 1 de la convencin de Viena se entiende por "plenos poderes" un
documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o
varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del
texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o
para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado.
Regla general: considera que representan al estado; los que estn provistos de plenos poderes o;
cuando de la prctica o de las circunstancias se deduzca que los estados han considerado a la
persona como su representante sin necesidad de plenos poderes.
Regla especifica: en virtud de sus funciones y sin tener plenos poderes se consideran facultados;
al jefe de estado, al del gobierno y al ministro de asuntos exteriores; a los jefes de misin
diplomtica para la adopcin del texto de los tratados con el estado ante el que se encuentren
acreditados y; a los representantes ante una conferencia internacional o ante una organizacin
internacional o uno de sus rganos para la adopcin del texto de un tratado en tal conferencia.
Negociacin
Su desarrollo: la fase de negociacin transcurre en un marco internacional, se renen en un
lugar y en una poca preestablecida a fin de estudiar conjuntamente las posibilidades efectivas
de llegar a un entendimiento en una determinada materia; buscan acercar sus posiciones sobre
puntos concretos, objeto de la negociacin misma y elaboran un proyecto de acuerdo destinado
a pasar a una fase ulterior.
Las negociaciones se desarrollan generalmente:
En conversaciones directas entre los representantes de los estados, interviniendo generalmente
los servicios tcnico-administrativos o diplomticos en la preparacin del texto.
En una conferencia diplomtica convocada al efecto por un estado, que invita a los dems
estados interesados, o por una organizacin internacional.
El fin de la negociacin propiamente dicha: la adopcin y autenticacin del texto: la fase de
negociacin culmina con la adopcin y la autenticacin del texto, actos que acreditan que el
texto adoptado es el convenido, pero que no lo convierten en obligatorio para los estados.
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La autenticacin del texto es un acto jurdico que da fe de la veracidad del texto adoptado, el
cual quedara establecido como autentico y definitivo.
El art. 10 del convenio de Viena reglamenta las formas de autenticar; El texto de un tratado
quedara establecido como autntico y definitivo a) mediante el procedimiento que se prescriba
en l o que convengan los Estados que hayan participado en su elaboracin; o b) a falta de tal
procedimiento, mediante la firma, la firma "ad referndum" o la rbrica puesta por los
representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el acta final de la conferencia en la
que figure el texto.
Manifestacin del consentimiento
La prestacin del consentimiento transforma al estado negociador en parte contratante y con la
entrada en vigor en parte en el tratado o acuerdo. El consentimiento puede manifestarse de
forma plena sobre el conjunto del tratado o incompleta con reservas.
La ratificacin: del latn ratificare, aprobacin o ms exactamente confirmacin, es una forma
solemne que histricamente fue la usual.
Otras formas de manifestacin del consentimiento: segn el art. 11 del convenio de Viena son la
firma, el canje de instrumentos que constituyan un tratado la ratificacin, la aceptacin, la
aprobacin o la adhesin, o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.
Reservas
La reserva es una declaracin de voluntad de un estado que va a ser parte de un tratado,
formulada en el momento de su firma, de su ratificacin o de su adhesin con el propsito de no
aceptar ntegramente el rgimen general del tratado; excluyendo de su aceptacin determinadas
clausulas o interpretndolas para precisar su alcance respecto del estado autor de tales
declaraciones y que una vez aceptada expresa o tcitamente por todos los dems contratantes o
algunos de ellos, forma parte integrante del tratado mismo.
Clases:
Por el alcance de sus efectos jurdicos: reservas que afectan a determinadas disposiciones de un
tratado y reservas que afectan al tratado en su conjunto con respecto a ciertos actos especficos,
en su aplicacin al sujeto que la formula.
Por su objeto: reservas de exclusin de clusulas; reservas de modificacin de clusulas;
reservas interpretativas de tales clausulas.
Por el momento en que se formulen: las reservas formuladas durante la negociacin no fueron
admitidas por el convenio de Viena.
Funcionamiento: la regla general es que el estado puede realizar reservas al tratado en el
momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin a un tratado,
salvo que: las reservas estn prohibidas por el tratado; el tratado disponga que reservas pueden
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hacerse y la reserva propuesta no figure entre ellas; la reserva propuesta sea incompatible con el
objeto fin de la convencin.
La aceptacin de la reserva por los otros estados partes; la aceptacin puede hacerse de forma
tcita o expresa.
La retirada de las reservas y de las objeciones: la regla general es que tanto las reservas como
las objeciones a las mismas pueden ser retiradas en cualquier momento. Las reglas especficas
al respecto son qu; no se aplica la regla general cuando el tratado dispusiere lo contrario; para
que la retirada de una reserva produzca efectos respecto a otro estado contratante es preciso que
reciba la notificacin de la retirada; la retirada de una objecin a una reserva solo surtir efectos
cuando su notificacin sea recibida por el estado autor de la reserva.
Efectos
Se regulan en los arts. 20 y 21 de la convencin de Viena:
21. Efectos jurdicos de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1. Una reserva que sea
efectiva con respecto a otra parte en el tratado de conformidad con los artculos 19 20 y 23: a)
modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte las
disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada por la misma: b)
modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el
tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva. 2. La reserva no modificara las
disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones
"inter se". 3. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se oponga a la
entrada en vigor del tratado entre l y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se
refiera esta no se aplicaran entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.
Entrada en vigencia.
Los acuerdos de forma simplificada entran en vigor desde la firma; y en los tratados
propiamente tales entran en vigor desde el intercambio de las cartas de ratificacin
Una vez que un tratado entra en vigencia debe ser registrado en la Secretara General de
la Naciones Unidas, y si no se registra no puede invocarse ante un organismo de la O.N.U.
como lo es la Corte Internacional de Justicia. No hay obligacin ni plazo para inscribir.
Enmienda y modificacin.
La regla general contenida en el art. 39 de la convencin de Viena prev Un tratado podr ser
enmendado por acuerdo entre las partes. Se aplicarn a tal acuerdo las normas enunciadas en la
Parte II, salvo en la medida en que el tratado disponga otra cosa.
Las reglas especficas sobre la enmienda de los tratados multilaterales son:
2. Toda propuesta de enmienda de un tratado multilateral en las relaciones entre todas las partes
habr de ser notificada a todos los Estados contratantes, cada uno de los cuales tendr derecho a
participar: a) en la decisin sobre las medidas que haya que adoptar con relacin a tal propuesta:
b) en la negociacin y la celebracin de cualquier acuerdo que tenga por objeto enmendar el
tratado.
3. Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el tratado estar tambin facultado para llegar
a ser parte en el tratado en su forma enmendada.
4. El acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado no obligar a ningn Estado que sea ya
parte en el tratado que no llegue a serlo en ese acuerdo, con respecto a tal Estado se aplicar el
apartado b) del prrafo 4 del artculo 30.
5. Todo Estado que llegue a ser parte en el tratado despus de la entrada en vigor del acuerdo en
virtud del cual se enmiende el tratado ser considerado, de no haber manifestado ese Estado una
intencin diferente: a) parte en el tratado en su forma enmendada; y b) parte en el tratado no
enmendado con respecto a toda parte en el tratado que no est obligada por el acuerdo en virtud
del cual se enmiende el tratado.
Modificacin
Dos o ms estados partes en un tratado multilateral podrn modificarlo concluyendo otro que
reglamente sus relaciones mutuas. Segn el art. 41 de la convencin de Viena:
1. Dos o ms partes en un tratado multilateral podrn celebrar un acuerdo que tenga por objeto
modificar el tratado nicamente en sus relaciones mutuas: a) si la posibilidad de tal
modificacin esta prevista por el tratado: o b) si tal modificacin no est prohibida por el
tratado. A condicin de que: i) no afecte al disfrute de los derechos que a las dems partes
correspondan en virtud del tratado ni al cumplimiento de sus obligaciones: y ii) no se refiera a
ninguna disposicin cuya modificacin sea incompatible con la consecucin efectiva del objeto
y del fin del tratado en su conjunto.
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2. Salvo que en el caso previsto en el apartado a) del prrafo 1 el tratado disponga otra cosa, las
partes interesadas debern notificar a las dems partes su intencin de celebrar el acuerdo y la
modificacin del tratado que en ese acuerdo se disponga.
Interpretacin
Regla general de interpretacin. 1. Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al
sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y
teniendo en cuenta su objeto y fin.
2. Para los efectos de la interpretacin de un tratado. El contexto comprender, adems del
texto, incluidos su prembulo y anexos: a) todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido
concertado entre todas las partes con motivo de la celebracin del tratado: b) todo instrumento
formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por las
dems como instrumento referente al tratado;
3. Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta: a) todo acuerdo ulterior entre las
partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones: b) toda
prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las
partes acerca de la interpretacin del tratado: c) toda forma pertinente de derecho internacional
aplicable en las relaciones entre las partes.
4. Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.
Medios de interpretacin complementarios. Se podrn acudir a medios de interpretacin
complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de
su celebracin, para confirmar el sentido resultante de la aplicacin del artculo 31, o para
determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad con el artculo 31: a) deje
ambiguo u oscuro el sentido; o b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o
irrazonable.
Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas. 1. Cuando un tratado haya sido
autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente fe en cada idioma, a menos que el
tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecer uno de los
textos.
2. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto ser
considerada como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo
convienen.
3. Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.
4. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el prrafo
1, cuando la comparacin de los textos autnticas revele una diferencia de sentido que no pueda
21
resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 39, se adoptar el sentido que mejor concilie
esos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado.
Clases de interpretacin
Por el rgano o personas que lo realizan: interpretacin autentica, llevada a cabo por las partes
en el tratado mismo o en un acto posterior.
Por el mtodo empleado: literal o gramatical, si lo que se intenta es determinar el sentido
haciendo un simple anlisis de las palabras.
Por los resultados: interpretacin extensiva o restrictiva, segn que conduzca a la ampliacin de
las obligaciones dimanantes del tratado o bien que estas sean lo menos onerosas posible dentro
de la letra de la clusula interpretada.
Tratados y terceros estados.
Norma general concerniente a terceros Estados. Segn el art. 34 de la convencin de Viena Un
tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados. Una disposicin de un tratado
dar origen a una obligacin para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intencin
de que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta
expresamente por escrito esa obligacin.
Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados. 1. Una disposicin de un tratado dar
origen a un derecho para un tercer Estado si con ella las partes en el tratado tienen la intencin
de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a
todos los Estados y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumir mientras no
haya indicacin en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa. 2. Un Estado que ejerza
un derecho con arreglo al prrafo I deber cumplir las condiciones que para su ejercicio estn
prescritas en el tratado o se establezcan conforme a ste.
Nulidades.
Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados.
1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido
manifiesto en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia
para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a
menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su
derecho interno.
2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que
proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
Restriccin especfica de los poderes para manifestar el consentimiento de un Estado.
22
norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la
comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional
general que tenga el mismo carcter.
Terminacin.
Terminacin de un tratado o retiro de l en virtud de sus disposiciones o por consentimiento de
las partes. La terminacin de un tratado o el retiro de una parte podrn tener lugar: a) conforme
a las disposiciones del tratado, o b) en cualquier momento, por consentimiento de todas las
partes despus de consultar a los dems Estados contratantes.
Reduccin del nmero de partes en un tratado multilateral a un nmero inferior al necesario
para su entrada en vigor.
Denuncia o retiro en el caso de que el tratado no contenga disposiciones sobre la terminacin, la
denuncia o el retiro.
Suspensin de la aplicacin de un tratado en virtud de sus disposiciones o por consentimiento
de las partes.
Suspensin de la aplicacin de un tratado multilateral por acuerdo entre algunas de las partes
nicamente.
Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin implcitas como consecuencia de la
celebracin de un tratado posterior.
Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin como consecuencia de su violacin.
Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento.
Cambio fundamental en las circunstancias
Ruptura de relaciones diplomticas o consulares.
Aparicin de una nueva norma imperativa de derecho internacional general ("jus cogens").
Unidad 5
Los principios generales del derecho y su diferencia con los principios generales del
derecho internacional.
Los principios generales a los que se pretenda hacer especial referencia en el art. 38.1.c) del
Estatuto eran los que podemos denominar principios generales del Derecho, es decir,
principios que estn presentes en todos los ordenamientos jurdicos y, lgicamente, tambin en
el Derecho Internacional con las consiguientes adaptaciones. Como seal De Visscher, los
principios generales del derecho tienen su origen en una conviccin jurdica que ha encontrado
su expresin en los principales sistemas jurdicos internos de las naciones civilizadas.
24
No obstante, como veremos, la jurisprudencia va a utilizar el arto 38.l.c) del Estatuto para
referirse no slo a esos principios generales del Derecho, sino tambin para referirse a los
principios generales del Derecho Internacional que son principios propios de este
ordenamiento jurdico.
Sobre cules sean en concreto los principios generales que han sido recibidos por el D.I.,
recogemos la enumeracin de los mismos hecha por Guggenheim y que son los siguientes: a) El
de prohibicin de abuso de derecho; b) el de responsabilidad internacional nacida de actos
ilcitos y la restitucin de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto; c) la excepcin
de prescripcin liberatoria; d) la obligacin de reparar los daos debe abarcar no slo al dao
efectivamente sufrido.
Todos los principios generales anteriormente enumerados han sido recogidos en sentencias de
tribunales internacionales. Existen otros principios generales propiamente internacionales, tales
como la primaca del tratado internacional sobre la ley interna, el principio de la continuidad del
Estado, el de que en materia de responsabilidad internacional la indemnizacin debe ser
apreciada en funcin de la realizacin efectiva del dao, la regla del agotamiento previo de los
recursos internos antes de acudir a la va internacional y algunos otros relativos a la conducta en
la guerra martima.
No se trata de una fuente subsidiaria en relacin con la costumbre o los tratados, sino de una
fuente autnoma, con independencia de que su contenido se vea tambin normalmente reflejado
en normas consuetudinarias o convencionales. Esta autonoma y diferencia ha sido constatada
por la jurisprudencia internacional. En el asunto relativo a las Reservas a la Convencin para la
prevencin y la represin del crimen de genocidio, el T.I.J. seal que los principios que estn
en la base de la Convencin son principios reconocidos por las Naciones civilizadas como que
obligan a los Estados al margen de toda relacin convencional (C.U., Recueil1951: 23). Este
carcter autnomo de los principios del Derecho Internacional en relacin a las normas
convencionales o consuetudinarias que tambin pueden recoger el mismo o parte de su
contenido.
Equidad. Jurisprudencia y doctrina.
La nocin de equidad no ha sido un concepto fcil de acuar en el derecho internacional.
Podemos destacar algunas acepciones, tales como:
La equidad como base de una justicia individualizada para atemperar los rigores de la ley.
La equidad considerada como equilibrio, racionalidad y buena fe.
La equidad como fundamento de ciertos principios del pensamiento jurdico vinculados a la
justicia y razonabilidad.
La equidad como medio para establecer una justicia distributiva.
25
Tambin ha sido considerada como un medio para apoyar el derecho, pero que algunos autores
consideran que ha ido virando hacia un proceso que consiste en descartar el derecho y de ese
modo facilitar las conclusiones apropiadas para llegar al fin perseguido.
Podramos decir que el concepto de equidad puede ser incluido dentro del marco de dos
concepciones. Por una parte, es un mtodo de conciliacin de normas de derecho internacional
aplicables a una cuestin determinada que permite arribar a una situacin justa para las partes y
por la otra se la puede considerar como un sistema destinado a mitigar las deficiencias del
derecho positivo.
En el mismo sentido, la corte internacional de justicia en el caso Barcelona Traction estimo
que en el mbito de la proteccin diplomtica, como en todos los otros, el derecho internacional
exige una aplicacin razonable.
En cuanto a la proporcionalidad, en la jurisprudencia se ha mencionado en varias oportunidades
este elemento, sobre todo en el contexto de la utilizacin, por los estados, de los espacios
martimos. Por ejemplo, en el caso de la plataforma continental entre Tnez y libia, la CIJ
considero que para satisfacer el criterio de proporcionalidad como aspecto de la equidad al
delimitar la plataforma continental se deban tener en cuenta todas las circunstancias
pertinentes. No se debe buscar un mtodo nico de delimitacin, el problema es definir los
medios por los cuales la delimitacin puede ser fijada de manera de ser reconocida como
equitativa. La funcin de la proporcionalidad es comprobar el carcter equitativo, ya sea del
mtodo empleado, ya sea de un factor geogrfico o fsico, en particular utilizado en la
instrumentacin del mtodo determinado.
Otro aspecto interesante para destacar es que la equidad no presupone necesariamente igualdad.
En la opinin consultiva emitida por la corte permanente de justicia internacional en el caso de
las escuelas minoritarias de Albania se expres que la igualdad en derecho excluye toda
discriminacin, pero que la igualdad en los hechos puede requerir un tratamiento diferente con
el fin de arribar a un resultado que establezca el equilibrio entre situaciones diferentes.
Clases de equidad:
27
De los instrumentos constitutivos de las O.I. se puede deducir si stas tienen o no capacidad
para crear unilateralmente normas jurdicas con carcter general. La resolucin como
expresin genrica referida a todo acto emanado de un rgano colectivo de una O.I., el de
decisin para referirse a los actos obligatorios, y recomendacin para aquellos que, en
principio, no crean derecho. De lo dicho se desprende que no todas las resoluciones de las O.I.
producen efectos jurdicos, de manera que slo aquellas que establecen una regla de derecho en
el orden jurdico internacional van a constituir una fuente autnoma del Derecho internacional.
Recomendaciones.
La generalidad de las O.I. se ven atribuidas por sus instrumentos constitutivos la posibilidad de
adoptar actos de naturaleza recomendatoria conteniendo una invitacin, dirigida a uno o varios
destinatarios, para que adopten un comportamiento determinado, sea este una accin o una
abstencin. La regla general es, pues, la de la no obligatoriedad de las recomendaciones.
En relacin con los Estados miembros, y eventualmente con los Estados no miembros, una
recomendacin no se convierte en obligatoria sino despus de una aceptacin expresa o tcita.
Decisiones.
El poder normativo externo de las Organizaciones adquiere una naturaleza legislativa o cuasi
legislativa con las decisiones, sobre todo en aquellos supuestos en los que son adoptadas segn
un sistema de mayoras (cualificadas o absolutas), resultando, en este caso, obligadas por ellas,
no slo los Estados que votaron favorablemente, sino tambin aquellos que lo hicieron en
contra o se abstuvieron salvo en los casos en los que las citadas decisiones son adoptadas segn
el sistema denominado contracting out, pues segn el mismo los miembros tienen el derecho
de rechazar el carcter obligatorio de la decisin o el de hacer reservas.
Estos actos jurdicos obligatorios no tienen siempre el mismo alcance. As, existen decisiones
individuales que conciernen a un determinado destinatario o grupo de destinatarios bien
definidos, decisiones que tienen un alcance general diferencindose entre s por la naturaleza de
las obligaciones que imponen.
El derecho programtico o soft law.
Para el profesor Barberis el concepto de soft law en su primera acepcin no es sino una
injustificada forma de denominar a aquellas normas que se encuentran en proceso de
consolidacin y que la doctrina distingue ya con la referencias a la lex lata y lex ferenda; en el
segundo caso la diferencia entre hard law y soft law no estara dada por un distinto grado de
obligatoriedad establecido por la norma jurdica sino por la dificultad (mayor o menor) de
compro bar su in cumplimiento, por lo que la expresin soft law no genera sino confusin pues
28
en cualquiera de ambos casos las normas son obligatorias y las consecuencias jurdicas de su
incumplimiento son las mismas.
Como lo reconoce la mayor parte de la doctrina, no es sencillo precisar el significado de la
expresin soft law, as como tampoco establecer su alcance y contenido. Su significado depende
del concepto que se tenga del derecho internacional. El trmino es usualmente empleado por la
doctrina para describir principios, reglas, estndares o directrices que carecen de efecto
vinculante aunque no dejan por ello de producir determinados efectos jurdicos.
Este fenmeno envuelve una amplia gama de documentos internacionales: resoluciones de O.I.,
recomendaciones e informes adoptados por O.I. o dentro de conferencias internacionales,
programas de accin, textos de tratados que no han entrado en vigor, declaraciones
interpretativas de determinados tratados o convenios etc.
Los instrumentos de soft law se caracterizan por ser documentos que reflejan la tendencia actual
de la comunidad internacional por una mayor interrelacin, interdependencia y globalizacin.
Tales instrumentos no imponen obligaciones internacionales, esto no significa que carezcan de
todos efecto jurdico pues en diversas ocasiones reflejan el estado del desarrollo de normas
consuetudinarias o son la base de tratados futuros e incluso generan expectativas de
comportamiento, estn regidos de alguna manera por el principio de buena fe lo que explica su
utilidad y cumplimiento.
Ius cogens.
En 1969 en ocasin de codificar las normas relativas a la elaboracin, interpretacin y dems
reglas sobre tratados, se logr coincidir en un concepto de ius cogens como norma de derecho
internacional general es decir, una costumbre internacional de validez universal- aceptada y
reconocida por la comunidad de estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario y que solo puede ser modificada por una norma posterior del mismo carcter.
La doctrina ha entendido que la primera manifestacin de la existencia de normas ius cogens en
la jurisprudencia internacional se da en la sentencia de la CIJ en el caso Barcelona Traction,
ligh e power co. Donde sin emplear el trmino ius cogens, la CIJ sealo su existencia al
referirse a las obligaciones erga omnes.
El derecho internacional pblico en los mbitos nacionales. Tesis dualista y monista. La
jerarqua de las normas internacionales en el derecho interno del estado: el sistema
constitucional argentino.
Para la doctrina dualista, el D.I. y el derecho interno son dos rdenes jurdicos radicalmente
diferentes y separados en cuanto al proceso de formacin, al contenido material y a la fuente de
creacin. Las consecuencias prcticas de esta posicin dualista o de separacin de los
ordenamientos son, bsicamente, dos: primero, una norma internacional no puede ser
directamente obligatoria en el orden jurdico interno; los destinatarios son los Estados que han
29
prestado su consentimiento. Luego, como los rganos internos slo aplican las normas internas,
para que un Tratado internacional sea aplicable en el orden interno deber ser transformado en
norma interna mediante un acto del legislador; segundo Como el Tratado se transforma en
norma interna, la norma posterior puede derogar o modificar la norma anterior.
Por el contrario, para la doctrina monista, el D.I. y el derecho interno son un slo sistema: hay
una unidad en el ordenamiento jurdico. Para Kelsen, las normas jurdicas encuentran su
fundamento en una norma superior. Las normas se escalonan y la validez de cada norma
depende de su conformidad con la norma de rango superior. En la cspide de la pirmide
kelseniana se encuentra la norma fundamental que asegura la unidad y coherencia del
ordenamiento jurdico. El problema reside en saber si la norma fundamental es la norma
internacional o la norma interna.
Legislacin argentina.
En el mbito interno, nuestra C.N. exige que los tratados con las Naciones extranjeras sean
aprobados por el Congreso de la Nacin, tal como prescribe el reformado artculo 75, en el
inciso 22: Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Tambin en este artculo
se hizo referencia a las organizaciones internacionales, a diferencia del anterior artculo 67,
inciso 19.
Por lo tanto, para el derecho argentino, la celebracin de los tratados comprende las siguientes
etapas: negociacin, adopcin y autenticacin del texto (por el Poder Ejecutivo Nacional,
generalmente a travs de la Cancillera; aprobacin del texto (efectuada a travs de una ley del
Poder Legislativo Nacional) y ratificacin (acto que realiza el Poder Ejecutivo Presidente de
la Nacin).
Cuando el Poder Legislativo aprueba (el texto del futuro tratado o del tratado, en el caso de
adhesin), solamente est dando conformidad para que el Poder Ejecutivo se obligue
posteriormente en base a dicho texto (o con las reservas que se indiquen). Luego el P.E.N.
podra ratificarlo o no, ya que se encuentra dentro de sus facultades. Hasta ese momento, slo es
un tratado inconcluso, no obligatorio, puesto que an nuestro Estado no ha prestado su
consentimiento en obligarse.
Una vez ratificado (o adherido) por accin del Poder Ejecutivo, el tratado se incorpora
automticamente a nuestro derecho, sin necesidad de ser receptado o transformado a travs de
una ley u otro acto interno formal.
LA RELACIN JERRQUICA ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO
INTERNO.
son ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales.... Esta disposicin otorga a la Constitucin, las leyes de la Nacin
y los tratados internacionales rango de ley suprema de la Nacin.
La reforma de 1994 produjo modificaciones notables al texto constitucional, si bien se
mantuvieron inalterados los artculos 27, 30 y 31. Por una parte, se diferencian distintas
categoras de tratados: segn su objeto (sobre derechos humanos, sobre integracin, para fines
de administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad comn, de carcter
poltico) y segn los sujetos intervinientes (tratados con Estados de Latinoamrica, con otros
Estados, con organizaciones internacionales37, concordatos con la Santa Sede).
En la cspide de la pirmide jurdica, actualmente se encuentra compartida por la C.N., las dos
declaraciones y nueve tratados sobre derechos humanos, enunciados taxativamente. Sin
embargo, la referencia a que dichos instrumentos no derogan artculo alguno de la primera
parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por
ella reconocidos, as como la vigencia de los artculos 27 y 30, nos lleva a interpretar que
siguen prevaleciendo los principios de derecho pblico constitucionales por sobre todo tipo de
tratados, puesto que esa es la condicin que deben cumplir incluso los tratados sobre derechos
humanos para gozar la llamada jerarqua constitucional.
En definitiva pareciera que la nica innovacin consiste en darle un contenido concreto al
artculo 33 de la C.N., cuyos derechos y garantas no enumerados quedaran explicitados por va
de estos tratados (aunque el art. 33 deja abierta la posibilidad de considerar en el futuro otros
derechos no contemplados actualmente).
Unidad 6
Los sujetos del ordenamiento jurdico internacional.
En lo que se refiere al concepto tcnico jurdico de persona o sujeto, el D.I. no se aparta de la
teora general de la subjetividad jurdica. Si se entiende por sujeto de Derecho aquel que es
destinatario de las normas jurdicas, aquel a quien estas normas atribuyen derechos y
obligaciones (o, en general, situaciones jurdicas subjetivas, activas o pasivas), sujeto del D.I. lo
es el titular de derechos y obligaciones conferidos por normas jurdicas internacionales.
Se ha dicho con razn que la calidad de sujeto del D.I. no depende de la cantidad de derechos u
obligaciones de que una entidad es titular, variando dicha cantidad segn la naturaleza de los
distintos sujetos As pues, la extensin de la capacidad internacional no es la misma en todos los
casos, lo que obliga a analizar las normas del D.I. positivo para precisar el grado de capacidad
internacional de cada sujeto. Los Estados, en su calidad de sujetos originarios del D.I., poseen
una capacidad plena -lo que para algunos significa el reunir todas las caractersticas que se
31
derivan de ser sujeto de este orden jurdico, mientras que otras entidades solo disponen de una
capacidad restringida, que incluye aquellas posibilidades de actuacin que les han sido
atribuidas en virtud del acto de su creacin.
La distinta naturaleza de los sujetos del D.I. y los diversos grados de su capacidad internacional
permiten hacer diferenciaciones entre ellos. As, y en lo que se refiere a los Estados, el elemento
de la igualdad soberana los distingue de todos los dems sujetos de este orden jurdico, el
elemento de la organizacin los distingue de ciertos sujetos no organizados (la nacin, el
individuo) y el elemento territorial los distingue de las organizaciones internacionales .En
cuanto sujetos soberanos, dotados de una organizacin poltica y de una base territorial, los
Estados son los sujetos necesarios y plenos del D.I., pero junto a ellos coexisten otros sujetos,
que cabe calificar de secundaras o derivados poseedores de alguno o algunos de los rasgos que
integran la capacidad internacional.
32
El territorio es el espacio fsico dentro del cual la organizacin estatal ejercita en plenitud la
propia potestad de gobierno, excluyendo en l cualquier pretensin de ejercicio de anlogos
poderes por parte de otros Estados. El territorio abarca un conjunto de espacios (la superficie
terrestre, ciertos espacios martimos prximos a ella en el supuesto de un Estado costero, el
espacio areo suprayacente) en los cuales el Estado despliega con el mximo de intensidad sus
poderes soberanos.
El gobierno en sentido lato es la expresin de la organizacin poltica del Estado. Esta
organizacin, segn Diez de Velasco, manifiesta, en concreto, a travs de los rganos
encargados de llevar a cabo la actividad social del Estado, tanto en el interior como en el
exterior, a travs de la creacin de normas jurdicas que se impongan a la poblacin y a la
propia organizacin gubernamental en general dentro del territorio del Estado, y, en fin, a travs
de la existencia de un poder poltico autnomo respecto de los otros poderes que ejercen su
actividad en la sociedad.
EL ESTADO SOBERANO ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL: LA INDEPENDENCIA
El Estado soberano se caracteriza por no depender de ningn otro orden jurdico estatal ni de
ningn otro sujeto del D.I., dependiendo slo del D.I. La soberana, ha dicho Carrillo Salcedo,
se nos muestra como un principio constitucional del Derecho internacional, smbolo del hecho
de que este ltimo opera sobre la base de coordinacin entre los Estados y no de subordinacin
entre los mismos, y su esencia consiste en el derecho a ejercer las funciones de Estado en un
plano de independencia e igualdad respecto de otros Estados.
Una expresin concreta de la soberana es la igualdad soberana de los Estados, recogida en la
Carta de las N.U. (art. 2, apartado 1) como uno de los principios rectores de la Organizacin
Mundial. Este principio ha sido precisado en su contenido por la A.G. de las N.U. en la
Declaracin de principios incorporada en su Resolucin 2625 (XXV), en la cual se significa que
en virtud de dicho principio todos los Estados tienen iguales derechos e iguales deberes y son
por igual miembros de la comunidad internacional, pese a las diferencias de orden econmico,
social, poltico o de otra ndole.
Otro principio derivado de la nocin de soberana es el principio de no intervencin en los
asuntos internos de otros Estados. Este principio, que, como ha sealado el T.I.J. en su ya
citada sentencia de 1986 sobre las actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua,
pertenece sin duda al D.I. consuetudinario y es corolario del principio de igualdad soberana de
los Estados (C.U.: Rec. 1986, 96), aparece recogido en la Resolucin 2625 (XXV) de la A.G. de
las N.U., en la cual se le define en el sentido de que ningn Estado o grupo de Estados tiene
derecho a intervenir directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos
o externos de cualquier otro, por lo cual no solamente la intervencin armada, sino tambin
cualesquiera otras formas de injerencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del Estado,
33
o de los elementos polticos, econmicos y culturales que 10 constituyen, son violaciones del
Derecho internacional.
Soberana territorial (adquisicin, delimitacin y jurisdiccin).
El territorio se nos presenta como la base fsica o espacial en la que ejerce su autoridad, y por
tanto sus poderes y competencias, un Estado determinado. El territorio estatal comprende no
slo el territorio terrestre propiamente dicho, las aguas que en l se encuentran (ros, lagos,
lagunas ... ) y el subsuelo correspondiente, sino tambin ciertos espacios martimos adyacentes
a sus costas aguas interiores y mar territorial, adems de las aguas archipelgicas en el supuesto
de un Estado arch pelgico en los que se incluyen, igualmente, el suelo y subsuelo
correspondiente, as como el espacio areo suprayacente al territorio terrestre y los espacios
martimos referidos.
MODOS DE ADQUISICIN DE LA COMPETENCIA TERRITORIAL
Modos originarios. es decir, aquellos que se utilizan cuando el territorio sobre el que se
establece la competencia no est sometido a la de otro Estado, tratndose, por tanto, de un
territorio sin dueo, de una terra nullius (ocupacin, accesin).
Modos derivativos. que son aquellos que se actan sobre un territorio que est sometido a la
competencia de otro Estado en el momento en que se establece sobre l la competencia de un
nuevo Estado (cesin, conquista).
a) La ocupacin es el modo ms importante dentro de los llamados originarios. Se entiende por
tal la adquisicin de un territorio nullius basada sobre la toma de posesin efectiva del mismo y
acompaada de la intencin de adquirir sobre l la competencia territorial.
b) La accesin consiste en el ttulo para extender la competencia a aquellas formaciones
terrestres que hayan acrecido al propio territorio del Estado, bien por causas naturales (aluvin
por ejemplo, lengua de arena entre el Pen de Vlez de la Gomera y la costa continental
africana, formacin de islas...), bien por la propia actividad del hombre (construccin de diques,
muelles...).
c) La cesin es un modo derivativo de adquisicin de territorios y est basada en un acuerdo
entre dos o ms Estados para llevar a cabo una transferencia territorial, mediante la renuncia por
parte del Estado cedente en favor de la adquisicin de esa parte del territorio por otro Estado. La
cesin no se perfecciona jurdicamente hasta la ocupacin efectiva del territorio y el
consiguiente ejercicio de las competencias por el Estado beneficiario de la cesin.
d) Un modo muy discutido es la prescripcin adquisitiva. Se busca aplicar a aquellos casos en
que un Estado se ha posesionado de un territorio que, en principio, pertenece a la soberana de
otro Estado, ejerciendo durante un cierto tiempo, y sin que se produzcan actos de protesta por
parte de aquel otro Estado, una ocupacin efectiva que consolidara su ttulo.
34
a) Ante todo la soberana territorial genera ciertas obligaciones con el objeto de garantizar los
derechos de los dems Estados sobre sus respectivos territorios. En efecto, conforme al propio
principio de igualdad soberana de los Estados tal como se formula en la Resolucin 2625
(XXV) de la A.G. de las N.U., cada Estado tiene el deber de respetar la personalidad de los
dems Estados, siendo inviolables la integridad territorial y la independencia poltica del
Estado.
b) Pero, trasciende tambin desde una perspectiva o dimensin ms positiva la obligacin para
cualquier Estado de no slo respetar los derechos que sobre su territorio puedan tener otros
Estados, sino tambin de evitar causar perjuicios a otros Estados, y aun a la comunidad
internacional, por las actividades realizadas desde su propio territorio.
El nacimiento de un nuevo estado.
La aparicin de un Estado en la escena internacional puede producirse ex novo, sin que otros
Estados se vean afectados (caso de la creacin de un Estado sobre un territorio no ocupado), o
bien a partir de Estados preexistentes, ya sea a resultas de su modificacin (caso de la secesin
de una parte del conjunto estatal o de la integracin de varios Estados en uno solo) o de su
extincin (caso de la desintegracin del Estado originario y la consiguiente creacin a sus
expensas de varios Estados nuevos).
Una vez que un Estado creado por cualquiera de estas vas rene de hecho los elementos que lo
caracterizan como tal, puede decirse que existe en tanto que sujeto pleno del D.I. Desde
entonces, los otros Estados estn en condiciones de verificar su existencia real, prestndole su
reconocimiento. En este sentido parece ms cierta la caracterizacin del reconocimiento como
acto declarativo (el Estado existe de iure desde que concurren en l los elementos bsicos de la
estatalidad, limitndose el reconocimiento a verificar tal circunstancia) que como acto
constitutivo o atributivo de la subjetividad.
Es posible distinguir en la prctica un cierto aspecto constitutivo, en la medida en que, si bien el
nuevo Estado es sujeto de D.I. desde que nace, no puede ejercitar plenamente ciertos derechos
hasta que haya sido reconocido, por lo cual se ha dicho que el acuerdo de iniciar relaciones
oficiales con el nuevo Estado tiene ya un carcter constitutivo y que, comoquiera que los
supuestos de hecho del Estado slo resultan evidentes a travs del reconocimiento.
Teora del reconocimiento.
El instituto de Derecho Internacional, en una resolucin adoptada en Bruselas en 1936
(Annuaire, 1936, III: 300-301), asigna al reconocimiento de Estado un valor declarativo,
definindolo como el acto libre por el cual uno o varios Estados constatan la existencia sobre
un territorio determinado de una sociedad humana polticamente organizada independiente de
cualquier otro Estado existente, capaz de observar las prescripciones del Derecho
internacional.
36
En la doctrina y en la prctica internacionales se ha, buscado, a falta de un deber jurdicointernacional de reconocer, preconizar un deber jurdico-internacional de no reconocer (doctrina
del no ;reconocimiento en tanto que sancin), en aquellos casos, en que la situacin se establece
en contradiccin con una regla jurdica como: a) la que prohbe el uso ilcito de la fuerza b) la
que expresa el principio de no intervencin sazonado con la prohibicin de poner en peligro la
integridad territorial y la independencia poltica de un Estado o c) la que proclama el derecho de
autodeterminacin de los pueblos.
En todo caso, el deber de no reconocer situaciones creadas mediante el uso ilcito de la fuerza
aparece sancionado en importantes convenios y resoluciones internacionales, entre ellos, la
Carta de la O.E.A. (art. 20 del texto reformado por el Protocolo de Buenos Aires de 1967) y la
Resolucin 2625 (XXV) de la A.G. de las N.U. que contiene la Declaracin sobre los principios
de Derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los
Estados, segn la cual:
No se reconocer como legal ninguna adquisicin territorial derivada de la amenaza o el uso
de la fuerza."
Formas y efectos del reconocimiento.
En cuanto a las formas que puede revestir el reconocimiento, cabe distinguir por una parte entre
un reconocimiento individual y un reconocimiento colectivo, y por otra entre un reconocimiento
expreso y un reconocimiento tcito o implcito. La forma ms frecuente es la del
reconocimiento individual expreso, que habitualmente se hace mediante un acto unilateral (nota
diplomtica, declaracin), aunque a veces puede efectuarse a travs de un tratado bilateral con
el Estado al que se pretende reconocer o de un comunicado conjunto ad hoc.
La frmula consistente en el acuerdo reciproco de establecer (o restablecer, en el caso de los
tres Estados blticos) relaciones diplomticas y proceder en el ms breve plazo posible a la
acreditacin de embajadores, ha sido utilizada en la prctica espaola reciente en relacin con
los nuevos Estados surgidos en la Europa central y oriental en la versin pura de la teora del
reconocimiento como acto declarativo, el Estado que existe de hecho existe de derecho-, entre
un reconocimiento de facto o provisional y un reconocimiento de iure o definitivo, irrevocable
por tanto, precediendo aqul a ste cuando el nuevo Estado no pueda considerarse an como
plenamente consolidado, y ello de acuerdo con la visin del reconocimiento como un proceso
que viene a culminar en un acto final o definitivo.
Reconocimiento de gobiernos.
Mediante el reconocimiento de gobiernos se declara la voluntad de mantener relaciones con un
gobierno que ha venido a sustituir a otro de forma irregular, esto es, contrariando la legalidad
constitucional vigente (gobierno de jacto en contraposicin al gobierno legal o de jure). En este
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la sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado que tiene lugar cuando una parte
del territorio de un Estado es transferida por ste a otro Estado; tambin se le denominaba
sucesin parcial.
el supuesto de un Estado de reciente independencia. es decir, un Estado sucesor cuyo territorio,
inmediatamente antes de la fecha de la sucesin de Estados. era un territorio dependiente de
cuyas relaciones internacionales era responsable el Estado predecesor; algunos sectores
doctrinales la identifican como sucesin colonial>.
la unificacin de Estados es el supuesto de sucesin que tiene lugar cuando dos o ms Estados
se unen extinguindose la personalidad de ambos y forman, de este modo, un nuevo sujeto de
Derecho Internacional el Estado sucesor.
la separacin de parte o de partes del territorio de un Estado dando lugar a la formacin de uno
o varios Estados sucesores, contine o no existiendo el Estado predecesor;
la disolucin que tiene lugar cuando un Estado se disuelve y deja de existir, formando las partes
del territorio del Estado predecesor dos o ms Estados sucesores (esta categora slo se regula
en el Convenio de 1983).
EFECTOS EN CUANTO AL MBITO ECONMICO PBLICO.
A) RESPECTO A LOS BIENES DE PROPIEDAD PBLICA
El Convenio de Viena de 1983 sobre Sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y
deudas de Estado define los bienes de Estado como los bienes, derechos e intereses que en la
fecha de la sucesin de Estados y de conformidad con el derecho interno del Estado predecesor
pertenecan a ste. Con carcter general dispone en su art. 11 que el paso de los bienes de
Estado del Estado predecesor al Estado sucesor se realizar sin compensacin.
Si bien el Convenio de Viena establece como norma general el paso de los bienes a los
sucesores, el Convenio tiene en cuenta la posibilidad de una voluntad diferente por parte de los
Estados afectados y acoge el principio de la autonoma de la voluntad de las partes y diferencia
en funcin de los supuestos:
a) si es una sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado, el paso de los bienes de
Estado se realizara mediante acuerdo entre el Estado Precedente y el Estado sucesor y, a falta
de acuerdo, los bienes inmuebles sitos en el territorio sucedido pasarn al Estado sucesor y
tambin los bienes muebles del Estado predecesor vinculados a la actividad de ste en el
territorio a que se refiere la sucesin (art. 14);
b) si es un Estado de reciente independencia se da preferencia en la mayora de los casos al
Estado sucesor tanto en los bienes inmuebles que radiquen en el territorio como aquellos otros
situados fuera de l pero que se hayan convertido en bienes del Estado predecesor en el periodo
de dependencia. Esta ltima regla se aplica tambin a los bienes muebles;
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c) si es un supuesto de unificacin (art. 16), se prev la transmisin de los bienes de los Estados
predecesores al Estado sucesor;
d) si se trata de separacin de parte o partes del territorio de un Estado (art. 17) y de disolucin
de un Estado (art. 18), se prev el acuerdo entre los Estados afectados, si bien los bienes
muebles no vinculados pasan a los Estados sucesores en una proporcin equitativa.
B) RESPECTO A LA DEUDA PBLICA
La norma tradicional es que no hay obligacin de asumir la deuda del Estado predecesor por el
Estado sucesor. El Convenio de Viena de 1983 entiende por deuda de Estado toda obligacin
financiera de un Estado para con otro Estado, para con una Organizacin internacional o para
con cualquier otro sujeto de Derecho internacional nacido conforme al derecho internacional,
Los distintos supuestos de la sucesin en materia de deuda pblica se regulan as:
a) En los casos de sucesin respecto de parte del territorio la deuda del Estado predecesor
pasar al sucesor en la medida acordada por ambas partes, y a falta de acuerdo las deudas
pasarn en una proporcin equitativa teniendo en cuenta en particular los bienes, derechos e
intereses que pasen al Estado sucesor en relacin con esa deuda del Estado (art. 37);
b) en cuanto a los Estados de reciente independencia no pasar ninguna deuda del Estado
predecesor al sucesor, salvo acuerdo entre ellos (art. 38);
c) en los casos de unificacin la deuda de Estado de los Estados predecesores pasar al Estado
sucesor (art. 39);
d) en los supuestos de separacin de parte o partes del territorio de un Estado para formar un
Estado nuevo se atendrn al acuerdo entre el predecesor y el sucesor y, a falta de l, a la regla de
la proporcin equitativa teniendo en cuenta los bienes, derechos e intereses que pasen al Estado
sucesor en relacin con esa deuda (art. 40). Tambin en los casos de disolucin del Estado, los
Estados sucesores se atendrn al acuerdo entre ellos, y en su defecto se aplicara la regla de la
proporcin equitativa (art. 41).
Unidad 7
Las organizaciones internacionales: nocin y caracteres; subjetividad; inmunidades;
inviolabilidades y privilegios.
Si definimos a las 0.I. como unas asociaciones voluntarias de Estados establecidas por acuerdo
internacional, dotadas de rganos permanentes, propios e independientes encargados de
gestionar unos intereses colectivos y capaces de expresar una voluntad jurdicamente distinta de
la de sus miembros, observamos como el ltimo elemento contenido en esta nocin pone
precisamente el acento en un rasgo fundamental de las 0.I., cul es su autonoma jurdica; esto
es, el disfrute de una personalidad jurdica internacional distinta de la de sus Estados miembros
y necesaria para el cumplimiento de los fines para los que fueron creadas.
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LA DOCTRINA Internacional
Organizacin es un sujeto de Derecho internacional, que tiene capacidad para ser titular de
derechos y deberes internacionales y que tiene capacidad para prevalerse de estos derechos por
va de reclamacin internacional.
El anlisis efectuado por el Tribunal para determinar la existencia de la personalidad
Internacional de las N.U. es, en buena medida, transferible a la generalidad de las 0.I. En efecto,
aunque no se puede desconocer que el T.I.J. al analizar este problema lo hace en relacin con la
O.N.U., por lo que una extensin por pura analoga slo ser posible respecto de una O.I.
similar.
Aos despus, el T.I.J., al volver sobre la cuestin de la personalidad internacional de las
Organizaciones, en el asunto sobre la interpretacin del Acuerdo de 25 de marzo de 1951 entre
la O.M.S. y Egipto, afirm con rotundidad que:
La organizacin internacional es un sujeto de Derecho internacional vinculado en tanto tal por
todas las obligaciones que le imponen las normas generales del Derecho internacional, su acta
constitutiva o los acuerdos internacionales de los que es parte
Privilegios e inmunidades.
Estos privilegios e inmunidades suelen estar mencionados en los instrumentos constitutivos, en
los acuerdos de sede en los que la Organizacin define su estatuto en el pas husped, y en
convenios multilaterales. Y desarrollados, a veces, en legislaciones internas. Finalmente, la
doctrina considera que las disposiciones contenidas en las Convenciones de las N.U. de 1946 y
1947, dado el nmero de Estados adherentes y su aplicacin, tienen valor consuetudinario y se
aplican tambin a los Estados no miembros de la O.N.U.
Estos privilegios, inmunidades y facilidades pueden estar destinados a proteger a la
Organizacin, a sus funcionarios y agentes y, finalmente, a los representantes de sus Estados
miembros en los distintos rganos de la O.I.
Entre los privilegios concedidos a las Organizaciones cabe mencionar el de la inviolabilidad de
sus locales (Seccin 3 de la Convencin general de 1946 en el caso de las N.U.; arts. 5 y 6 del
acuerdo de sede de 2 de julio de 1954 entre la U.N.E.S.C.O. y Francia; arto l. del Protocolo de
1965 de las Comunidades europeas), salvo casos de extrema urgencia como, por ejemplo, un
incendio; o el de la inviolabilidad de sus archivos (Seccin 2.4 de la Convencin General de
1946 de la O.N.U.). Otros privilegios de los que gozan las Organizaciones son de naturaleza
financiera y fiscal: posibilidad de tener fondos propios, de transferir divisas al extranjero,
exenciones fiscales y aduaneras, etc.
Asimismo se les conceden una serie de derechos destinados a facilitar su funcionamiento (por
ejemplo, facilidades en materia de inmigracin y registro de extranjeros, trato favorable en
materia de telecomunicaciones). Por otra parte, sus funcionarios tambin van a disfrutar de
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privilegios de orden fiscal, por ejemplo, el que su salario no este gravado por un impuesto
nacional.
Las Organizaciones van a disfrutar igualmente de la inmunidad de jurisdiccin que les
permitir, salvo renuncia expresa, no comparecer ante los tribunales nacionales (Seccin 2 de la
Convencin general de 1946 de la O.N.U.; arto 14 del Estatuto de la U.E.O.). Sus agentes
podrn, igualmente, acogerse a esta inmunidad respecto de todos los actos que realicen en el
ejercicio de sus funciones.
Por ltimo, los representantes de los Estados miembros de la O.I., a fin de poder cumplir
eficazmente con su misin ante la Organizacin, van a gozar de ciertas inmunidades respecto
del Estado donde tiene esta su sede.
Unidad 8
El individuo como sujeto del derecho internacional pblico. Derecho internacional de los
humanos.
Ya hemos indicado, al hablar de la subjetividad internacional en general, que no basta, para ser
considerado sujeto del orden jurdico internacional, con ser beneficiario de un derecho o estar
afectado por una obligacin, sino que se requiere una aptitud para hacer valer el derecho ante
instancias internacionales o para ser responsable en el plano internacional en caso de violacin
de la obligacin. Desde esta perspectiva, que se refiere a la capacidad de actual en ese plano, es
preciso decir que el individuo no puede ser reconocido, en el actual estadio de evolucin de la
sociedad y el orden internacional, como un sujeto del D.I. general. s bien, como ha advertido
Diez de Velasco, en el D.I. particular de determinadas organizaciones internacionales es posible
encontrar algunos asideros para sostener la posibilidad de llegar a una subjetividad internacional
del individuo en sentido amplio, dependiendo ello de la influencia que el Derecho de las
organizaciones internacionales pueda tener en la evolucin del D.I. general. Entre tanto es
posible sostener que en ese contexto restringido del D.I. particular de algunas organizaciones
internacionales, a las que en seguida se har referencia, al individuo ya se le reconoce la
titularidad de ciertos derechos y obligaciones de carcter internacional Y: excepcionalmente,
una cierta capacidad para hacer valer esos derechos ante rganos internacionales o para incurrir
en responsabilidad internacional por la violacin de esas obligaciones.
LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS DEL INDIVIDUO y LA CAPACIDAD DE
ESTE PARA ACCEDER A LAS INSTANCIAS INTERNACIONALES.
En conexin con el proceso de humanizacin del Derecho Internacional contemporneo, han
hecho su aparicin, a partir de la segunda mitad del siglo xx, un conjunto de normas dedicadas a
la proteccin internacional del individuo a las que, de modo convencional, se agrupa bajo la
categora genrica de Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Se configura as un
nuevo sector del ordenamiento internacional caracterizado por su progresividad y su dimensin
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libertades. Junto a ellas, la Comisin de Derechos Humanos defendi desde los inicios de sus
trabajos la necesidad de elaborar normas especficas que establezcan mecanismos de control y
supervisin internacional del comportamiento de los Estados, sin los que la proclamacin de
derechos perdera buena parte de su significado.
La capacidad de actuar del individuo ante rganos internacionales.
Ante un acto ilcito internacional de un Estado en perjuicio de un individuo que no ostenta su
nacionalidad, la regla general sigue siendo hoy que el individuo perjudicado no puede entablar
una accin o presentar una peticin ante rganos internacionales contra ese Estado, quedndole
la alternativa de recurrir contra el acto en el plano del Derecho interno del Estado infractor. . No
obstante, la evolucin jurdica reciente muestra algunas grietas en este principio, En la prctica
internacional se registran casos diversos de concesin a los particulares de la posibilidad de
acceder, en defensa de sus derechos o intereses, a rganos internacionales, algunos de carcter
judicial (tribunales internacionales) y otros sin tal carcter.
En lo que se refiere a los rganos de carcter judicial, en la doctrina suele citarse el precedente
de la XII Convencin de La Haya de 18 de octubre de 1907 -nunca entrada en vigor, no
obstante en virtud de la cual se creaba un Tribunal Internacional de Presas ante el que podra
interponerse, segn el art: 4 de la Convencin, recurso por parte de una potencia neutral o de un
particular perteneciente a la potencia neutral o beligerante.
Los particulares, en cambio, tienen vedado el acceso directo al T.I.J. por cualquiera de las dos
vas, contenciosa (art. 34 del Estatuto del Tribunal) y consultiva (art. 65), propias de la
jurisdiccin del Tribunal. Y tambin lo tienen vedado, en el marco de los sistemas regionales de
proteccin de los derechos: humanos, a rganos judiciales como la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
LA VERTIENTE PASIVA DE LA SUBJETIVIDAD: LA CAPACIDAD DEL INDIVIDUO
PARA VERSE ATRIBUIDA RESPONSABILIDAD EN EL PLANO INTERNACIONAL.
Ahora bien, el D.I. suele limitarse a establecer en estos casos, por va de tratado internacional,
los tipos penales aparejados a tales transgresiones, resignando en los Estados la tarea de su
punicin.
la creacin de rganos y procedimientos internacionales ante los cuales se puede hacer exigible
la responsabilidad directa del individuo en el plano del D.I. (tribunales internacionales de
Nremberg y Tokio en 1946 y 1948, tribunales para la ex Yugoslavia y Ruanda en la
actualidad), o de ciertas previsiones convencionales posibilitando en abstracto su creacin (art.
6 del Convenio para la prevencin y la sancin del delito de genocidio de 1948, art. 5 de la
Convencin sobre la prevencin y el castigo del crimen de apartheid de 1973), lo habitual es
que sea el Derecho interno, a travs de rganos y procedimientos estatales, el que se encargue
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l. La admisin, junto a una responsabilidad por hecho ilcito, de una responsabilidad objetiva o
por riesgo derivada de la realizacin de actividades en principio no prohibidas pero
potencialmente generadoras de daos a terceros.
2. La irrupcin de nuevos sujetos, activos o pasivos de responsabilidad internacional, como las
organizaciones internacionales, hasta cierto punto y an muy limitadamente, el individuo.
3. la aceptacin de la existencia de obligaciones, cuyo cumplimiento podra ser exigido por
cualquier estado. La existencia de ciertos comportamientos ilcitos que por atacar intereses
fundamentales de aquella comunidad adquieren especial gravedad.
4. e1 reconocimiento de distintos regmenes de responsabilidad en funcin precisamente de la
distinta naturaleza de la obligacin internacional violada y por ende de la distinta entidad del
hecho ilcito, llegando incluso a rebasarse los lmites de la reparacin stricto sensu.
CONCEPTO DE HECHO INTERNACIONALMENTE Ilcito.
Como ya hemos avanzado, el origen de la responsabilidad internacional en sentido clsico lo
constituye el hecho internacionalmente ilcito. La palabra hecho expresa la idea de conducta en
que reside todo evento atribuible a un sujeto de Derecho. Por su parte, la C.D.I. recurre, en su
proyecto, a la expresin hecho ilcito, influida por su Relator Especial Ago, quien considera
que la palabra acto no cubre los supuestos de inaccin por expresar etimolgicamente slo la
idea de accin. El adjetivo ilcito evoca, por su parte, la idea de contravencin del Derecho.
De ah que el principio general aplicable a las contravenciones internacionales sea el de que
Todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su responsabilidad internacional art 1
del proyecto de artculos de la C.D.I. sobre la responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos).
Es posible definir el hecho internacionalmente ilcito como un hecho atribuible a un sujeto
jurdico-internacional que constituye en o una violacin o infraccin del D.I., lesiona derechos
de otro sujeto u otros sujetos de dicho ordenamiento o incluso derechos o intereses de los que
sera titular la propia comunidad internacional, dando lugar, entre otras consecuencias posibles,
a la responsabilidad del sujeto autor del hecho.
Elementos. Criterios de atribucin.
Alude a la presencia de una conducta, activa (accin) o pasiva (omisin), y a la posibilidad de
atribuir esa conducta, en funcin de ciertas circunstancias, a un determinado sujeto del D.I.
En relacin con el estado en cuanto tal sujeto del D.I., la C.D.I. se refiere a la posibilidad de
atribuir un comportamiento, no a la persona o grupo de personas que lo ha tenido
materialmente, si no al propio estado, habida cuenta de que la ejecucin material de los actos de
este con relevancia en el plano jurdico-internacional corresponde siempre a individuos o
conjunto de individuos.
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Los comportamientos de los particulares no se consideraran como hechos del estado. En cuanto
a los comportamientos de los particulares en sentido estricto, la regla general es, corno
acabamos de ver, la no atribucin de los mismos al estado, lo que no significa que el Estado no
pueda resultar responsable por, su pasividad o falta de diligencia en la prevencin o represin de
tales comportamientos: en cuyo caso, y segn la doctrina dominante, el Estado no estara
asumiendo como suyos los hechos de los particulares sino respondiendo internacionalmente por
sus propios hechos en cuanto constitutivos de la violacin de una obligacin internacional de
vigilancia y proteccin.
Hechos realizados por movimientos insurreccionales.
No podrn serlo los hechos realizados por movimientos insurreccionales, en su condicin de
entes dotados de un aparato institucional propio distinto y. paralelo al del Estado en cuyo
territorio estn establecidos y capaces por ellos de incurrir por s mismos en responsabilidad
internacional.
No obstante, el Estado no quedara exento de responsabilidad por los hechos de sus propios
rganos consistentes en dejar de cumplir las obligaciones de vigilancia, prevencin y represin
a su cargo en relacin con la actuacin de los rebeldes.
ELEMENTO DE LA VIOLACIN. (Objetivo)
La violacin de la obligacin.
En el seno de la C.D.I. ha prevalecido, como sabemos, la expresin violacin de una
obligacin internacional, entendiendo por obligacin, la exigibilidad de una conducta de
accin u omisin impuesta por la norma de Derecho.
Desde la perspectiva de la obligacin, habr violacin de la misma por parte de un Estado
cuando un hecho de ste no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin.
Carcter internacional de la obligacin.
Tiene que ser impuesta por una norma de D.I., impide calificar de internacionalmente ilcito a
un hecho que suponga una contravencin de obligaciones contenidas en contratos celebrados
entre estado y personas extranjeras.
Origen de la obligacin.
Tan ilcito es un acto contrario a una obligacin de origen consuetudinario como uno que
contradiga un compromiso basado en un tratado o en una fuente de otro tipo.
Vigencia de la obligacin.
El proyecto de artculos de la C.D.I dispone: un hecho del estado no constituye una violacin de
una obligacin internacional a menos que el estado se halle vinculado por dicha obligacin en el
momento en que se produce el hecho.
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Contenido de la obligacin
Igual que hemos advertido en relacin con el origen de la obligacin, debemos advertir aqu que
el distinto contenido u objeto de la misma es irrelevante al efecto de calificar de
internacionalmente ilcito un determinado hecho
El dao
La C.D.I. ha estimado que el dao inherente a todo hecho internacionalmente ilcito es el que
al mismo tiempo es inherente a toda violacin de una obligacin internacional, considerando,
as, comprendido el dao en el elemento objetivo del hecho internacionalmente ilcito.
Consecuencias de la responsabilidad.
Surge una relacin nueva que consiste en la responsabilidad internacional supone la
concurrencia de dos situaciones jurdicas subjetivas: una activa representada bsicamente por el
derecho subjetivo lesionado, y otra pasiva, representada por las nuevas obligaciones del sujeto
responsable derivadas de la violacin de la obligacin impuesta por la norma primaria y que
suelen concretarse en el deber de reparar.
El proyecto de artculos de la C.D.I. sobre la responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos en las partes segunda (arts. 28 a 41) y tercera (arts. 42 a 54), que se
refieren, respectivamente, al contenido de la responsabilidad, integrado bsicamente por las
obligaciones del Estado responsable de hacer cesar el hecho ilcito y de reparar, y a los modos
de hacer efectiva la responsabilidad, incluyndose aqu los derechos de otros Estados a invocar
la responsabilidad del Estado autor del hecho y a reaccionar contra ste mediante
contramedidas.
LA REPARACIN
El Estado responsable est obligado, segn queda expuesto, no slo a hacer cesar el hecho
ilcito y, s las circunstancias lo exigen, a ofrecer seguridades y garantas de no repeticin, sino
tambin a reparar ntegramente el perjuicio causado por ese hecho, bien entendido que el
perjuicio comprende todo dao, tanto material como moral, causado por el mismo.
LA OBLIGACIN DE REPARAR: SUS MODALIDADES
La satisfaccin.
La satisfaccin, es, como dijimos, una forma particularmente adecuada para enjugar los daos
morales ocasionados al Estado. En la nocin de satisfaccin se incluye una serie de
prestaciones como la presentacin de excusas, el castigo de los culpables, el pago de una suma
simblica, e incluso la verificacin, por una instancia imparcial internacional, del carcter ilcito
del hecho.
La restitucin.
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todo o en parte al comportamiento del Estado que la invoca o que sea probable que el hecho en
cuestin cree un peligro comparable o mayor.
En cuanto a las causas representadas por el estado de necesidad y la legtima defensa, se han
invocado con frecuencia por los estadistas junta o separadamente y a veces conectadas con un
sedicente derecho de auto conservacin para justificar el recurso a la fuerza por sus gobiernos.
De ah que en la doctrina se hayan recogido estas causas con reservas y sujetas a estrictas
condiciones, y que aun en la jurisprudencia se haya advertido que el estado de necesidad es a
menudo tan slo un expediente creado para legalizar la arbitrariedad.
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