Temas de Romano Examen

DARCY AULAR, 7581838
DERECHO ROMANO: SUJETO DE DERECHO:

Definicin, capacidad jurdica (CAUSAS, LIMITACIONES), clases.
La persona: concepto, clasificacin, nacimiento de la persona fsica.
Extincin de la persona fsica. Status de la persona fsica: capitis
diminutio: concepto, clases.
LOS SUJETOS DE DERECHO; PERSONAS JURIDICAS
En Roma, son sujetos de derecho todas aquellas personas que
pueden tener derechos y ejercerlos, es decir, los dotados de capacidad
jurdica.
La Capacidad Jurdica conlleva la existencia en el sujeto, de
dos requisitos:
1.- Capacidad de Derecho o de Goce, el conjunto de condiciones
requeridas por la ley para ser titular de un derecho y necesariamente
debe poseer tres elementos: El "Status Libertatis", "Status Civitatis" y el
"Status familiae", es decir, ser "Sui juris", nico que puede adquirir
derechos y ejercerlos, todos los dems, con excepcin de los esclavos;
que son cosas; sern personas, pero no sujetos de Derecho.
2.- Capacidad de Hecho o de Ejercicio, el conjunto de condiciones
requeridas por la ley para poder ejercitar los derechos de que se es
titular. La capacidad de hecho se determina por va de excepcin, son
incapaces de hecho, aquellos que la ley seala como tales.
CONCEPTO DE PERSONA:
Persona y el concepto expresado por este vocablo, tuvo su sede
principal en el Derecho. Etimolgicamente significa "personar", sonar
fuerte, resonar y se identifica con las mscaras que en la escena
utilizaban los actores para cubrir su rostro y tambin para dar asonancia
especial a la voz, de all que se usara en sentido figurado para expresar
el papel que el individuo representa en sociedad.
En su acepcin Jurdica, la palabra "persona" expresa el sujeto
de las relaciones Jurdicas, por lo tanto, el sujeto de los deberes
jurdicos y de los derechos subjetivos. Persona en Roma, lo mismo que
hoy, es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
PERSONAS FSICAS, las que presentan signos caractersticos de
humanidad, natural, esta se subdivide en personas libres y esclavos.
Las personas libres se clasifican en:
1.- Ingenuos (naci libre), Libertos (esclavo obtuvo libertad).
2.- Ciudadanos y no Ciudadanos.
3.- Sui Juris y Alieni Juris.
PERSONAS JURDICAS, MORALES COLECTIVAS, son creaciones
ideales y a las cuales la ley les reconoce capacidad de derecho, ya que
no poseen capacidad de hecho, por tanto actan jurdicamente por
medio de representantes.
REQUISITOS REFERENTES A LA EXISTENCIA HUMANA:
En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de
supersticin o tal vez al conocimiento de experiencias ocurridas y
transmitidas, para que un procreado sea reconocido como humano debe
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cumplir ciertos requisitos:
1. Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno,
(Nacimiento Efectivo).
2. Es necesario que el nacimiento sea con vida.
3. Se requiere que el parto sea perfecto, acaecido pleni temporis (haber
transcurrido los 6 meses completos de gestacin).
4. Que el nacido tenga forma humana.
Como deduccin del punto anterior, la existencia de la persona fsica
comienza con el nacimiento, pero an antes de nacer, las personas
concebidas pueden adquirir derechos.
DOS TEORAS TRATAN, DESDE AUGUSTO, LAS
CONDICIONES QUE DEBE REUNIR UN RECIN
NACIDO PARA PODER ADQUIRIR DERECHOS:
La Escuela Proculeiana, sostiene que el nio debe llorar al nacer,
lo que elimina el derecho a un nio que nace sin voz,
La Escuela Sabiniana, por el contrario manifiesta un nio mudo
de nacimiento, al nacer vivo es capaz de adquirir derechos. Justiniano
convalid la opinin de la Escuela Sabiniana.
EL NASCITURUS:
Con motivo de los problemas sucesorales de un concebido, los romanos
establecieron el siguiente principio "Infans conceptus pronato habertur
quote de conmodis ejus agitur": no es necesario que el feto nazca y que
nazca vivo para adquirir derechos. El feto en el vientre de la madre se
considera como nacido para todo aquello que le favorezca en virtud de
esa ficcin jurdica.
REQUISITOS REFERENTES A LOS STATUS:
Para tener personalidad completa en Roma se requiere reunir tres
elementos o status:
Status Libertatis. Ser libre y no esclavo. Es un estado reconocido por
el derecho que permite disponer libremente de la propia persona y de
los propios actos. El "Status libertatis" se adquiere por el nacimiento
"jus sanguinis", el hijo de un ingenuo o de un liberto nace ingenuo, nace
libre. Tambin se adquiere por la manumisin cuando esta manumisin
concede tal prerrogativa.
Status Civitatis. Ser ciudadano romano y no latino o peregrino, muy
importante, ya que quien lo posee tiene ventajas desde el punto de vista
del derecho pblico y desde el punto de vista del derecho privado.
Status familiae. Derecho que corresponde a todo varn dentro de su
familia, carecen de l, los "esclavos" y los "alieni juris" que estn
sometidos al poder de un pater quien se denomina "Sui Juris".
Quienes reunan estos tres elementos tenan plena capacidad jurdica,
que como veremos de seguidas, podan estar modificados por razn de
la edad, o de sus facultades mentales.

EXTINCIN Y MODIFICACIN DE LA CAPACIDAD:
Extincin por el fin de la existencia.
El fin de la existencia de una persona puede producirse por dos
causas:
1.- La Muerte. La cual consiste en la cesacin de la actividad biolgica
de un individuo y trae como consecuencia la apertura de la sucesin, la
extincin de la Patria Potestad, y el inicio del culto a la persona del
difunto y a los sitios de su sepultura.
2.- La Esclavitud. La cual consiste en la muerte civil del individuo. La
persona es despojada de toda personalidad, extinguindose sus
derechos civiles y polticos y pasando a la condicin de cosa.
MODIFICACIN DE LA CAPACIDAD:
CAPITA DIMINUTA MXIMA: cuando se pierde el status libertatis se
crea la ficcin jurdica de muerte civil debido a que se pierde totalmente
la Capacidad Jurdica.
CAPITA DIMINUTA MEDIA: Cuando se pierde la ciudadana implica
que voy a dejar de participar de las Instituciones del Derecho civil
romano y al perder esta Institucin va arrastrar al estatus familiae.
CAPITA DIMINUTA MNIMA: Consiste en el rompimiento del vnculo
de agnacin que es el parentesco familiar de los primeros tiempos y que
me va a permitir Derechos sucesorales con mi familia.
IMPORTANCIA DE LA PREMORIENCIA, CONMORIENCIA Y
PRESUNCIN DE AUSENCIA:
El momento de la ocurrencia de la muerte de una persona respecto a
otra es de suma importancia, pues ello va a comprender el derecho que
tiene uno u otro.
LA PREMORIENCIA: es la muerte anterior de una persona con relacin
a la que le sobrevive, resulta a veces necesario determinar entre dos o
ms personas cul falleci primero, el derecho romano estableci dos
presunciones basadas en la fortaleza:
1) Si en un naufragio, terremoto, incendio, inundacin, fallecen el Pater
Familiae y su hijo impber los romanos establecieron que fallece el hijo
impber y sobrevive el Pater Familiae.
2) Si en el mismo caso de incendio, naufragio, terremoto va el Pater
Familiae y un hijo Pber se dice que falleci el Pater Familiae y sobrevive
el hijo Pber.
CONMORIENCIA: Es aquella que ocurre a varias personas que fallecen
en un mismo infortunio, naufragio sino se puede probar cul de ellos
muri
primero,
se
consideraba
muertos
simultneamente.
Con la Conmoriencia se busca que nadie hereda a nadie, se reparte el
50 % a cada una de las partes.
PRESUNCIN DE MUERTE: La doctrina romana establece que una vez
nacida la persona se consideraba con vida hasta que se pruebe su
muerte. Cuando una persona tuviera 70 aos de nacida y se ignora si
viva o no se presume muerto, si esta persona cumplido los 70 aos se
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ausentaba contados a partir de su ausencia se tendr como fallecida a
partir de los 5 aos para el Usufructo.
LA AUSENCIA: Es la condicin de la persona fsica cuya existencia es
incierta debido a determinados hechos sealados por la ley, la
caracterstica es la duda de que si la persona existe o no.
LAS PERSONAS JURDICAS O COLECTIVAS:
A travs de un largo y laborioso camino, se lleg a reconocer la
capacidad de ser sujeto de derechos, a entidades diferentes al hombre.
El derecho romano no lleg a elaborar una doctrina completa de
las personas jurdicas, sin embargo, suministr, a los intrpretes
posteriores las bases para su construccin.
Hasta el final de la poca clsica esta capacidad le es atribuida
tan slo a las asociaciones de hombres organizadas para la consecucin
de fines duraderos de inters comn e independiente de la voluntad y de
los intereses de los miembros que las integran.
En la edad postclsica y justinianea, con una mayor
abstraccin, se comenz a reconocer la capacidad jurdica tambin a
entidades patrimoniales destinadas a un fin especfico.
Con trminos modernos las asociaciones de hombres se llaman
corporaciones; y las entidades patrimoniales, fundaciones
Prototipo de ente colectivo era el Populus Romanus, que tena
todos los posibles derechos. Sobre su base se configuraron otras
comunidades de derecho pblico, como los municipia y las
coloniae, a las cuales se les va, gradualmente, reconociendo una
capacidad de derecho privado; y las corporaciones privadas, para las
cuales se tenan numerosas denominaciones (collegia, corpora,
societates, sodalicia, etc.). Los componentes de ellas se llamaban soci
o sodales, y la totalidad de ellos universitas.
Corporaciones, requisito para la existencia de una
corporacin era la reunin de por lo menos tres personas que tuvieran la
intencin de constituir una unidad orgnica dirigida a un fin lcito, que
poda ser religioso, especulativo, profesional, etc. Por largo tiempo no
fue necesario el reconocimiento por parte del Estado, ya que era
suficiente la licitud del fin; pero desde el principio de la edad imperial
era necesaria la autorizacin estatal. Cada corporacin tena un
estatuto, rganos directivos, una sede comn y se consideraba existente
aunque cambiaran todos los socios o se redujesen a uno. Por lo menos
desde la edad clsica se viene afirmando el elemento ms caracterstico
de la personalidad jurdica de la corporacin cual ente distinto de sus
miembros, esto es: que los derechos y obligaciones se referan
directamente a ella y no a sus miembros. La capacidad patrimonial de
las corporaciones se fue poco a poco extendiendo; se admite tambin
que pudieran manumitir esclavos adquiriendo el derecho de patronazgo
y, en ltimo trmino, le fue concedido, en un principio a algunas como
privilegio, despus a todas, el recibir herencias y legados. Las
corporaciones privadas se extinguan: por la desaparicin de todos sus
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socios; por la disolucin voluntaria; por la consecucin del fin para lo
cual fueron creadas; por la supresin estatal.
Las fundaciones comienzan a aparecer slo en la edad postclsica, bajo forma de instituciones de beneficencia y de culto
promovidas por el cristianismo para una pia causa. Consistan en
patrimonios confiados por lo general a una iglesia y destinados a la
creacin de orfelinatos, asilos, hospitales, etc. Pero, sin embargo, a un
reconocimiento explcito de su capacidad jurdica no se lleg ni tan
siquiera en el derecho justinianeo. No obstante, se intent asegurar de
todos modos la consecucin del fin, dndoles a los obispos la vigilancia y
el cuidado sobre la administracin de tales patrimonios y ampliando las
muchas normas que ya regulaban la vida de las corporaciones.
El Fisco, y la Herencia Yacente: una personalidad jurdica ms
plena le es atribuida, al menos en el derecho justinianeo, al fiscus y a
la hereditas iacens.
El fisco, era el patrimonio imperial. l acab por absorber al
aerarium, esto es: el patrimonio del pueblo romano; pero se separ
de la persona del emperador y fue considerado como una entidad en s
misma, a la cual le fueron atribuidos muchos privilegios.
La herencia yacente, era cualquier patrimonio hereditario
todava no aceptado por el heredero. Puesto que la aceptacin era, por
lo general, necesaria para que el heredero tomara la posicin del
difunto; en este intervalo de tiempo tal patrimonio permaneca sin titular
y as, pues, como si fuese una res nullius. En el derecho clsico se
lleg a decir, sin embargo, que la herencia ocupaba el lugar de la
personalidad del difunto, y en el derecho justinianeo se lleg an ms
all, considerando a la herencia misma como persona y como domina
de las cosas hereditarias.
- CAPACIDAD JURDICA EN LA ANTIGUA ROMA
En cuanto a la capacidad jurdica, es la aptitud para ser titular de
derechos y obligaciones: con plenitud, slo paterfamilias. El filiusfamilias
slo pasiva.
Los hijos y esclavos, por estar sujetos a potestad (alieni iuris)
carecen de un patrimonio y no pueden ser titulares de relaciones
jurdicas. En trminos modernos cabe decir que no tienen capacidad
jurdica. Sin embargo pueden actuar en la vida de los negocios
patrimoniales, y de hecho actan muy frecuentemente, como
representantes de sus padres o dueos; por eso se puede decir que
tienen capacidad de ejercicio.
El hijo de familia no puede empeorar la situacin de su
paterfamilias. Tiene una capacidad jurdica muy limitada, slo el
paterfamilias tiene una aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones.
- CAPACIDAD DE OBRAR EN DERECHO ROMANO
Por capacidad de obrar se entiende la capacidad para actuar en
derecho vlidamente, y depende de la capacidad natural de una
persona, es decir, por ser un enfermo mental, estara limitada esta
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capacidad. Se entiende que estas personas, por falta en experiencia,
pueden ser sometidas a engao, por lo que se les concede una serie de
medidas como la posibilidad de tener un curador, una persona al lado,
que guarde o vele por l.
Una caracterstica especfica se entiende que la mujer, por el
hecho de ser mujer, est permanentemente sometida a tutela,
por lo tanto esto es una limitacin. Puede ser libre, una
ciudadana romana, pero necesita el consentimiento de su tutor.
Otra limitacin viene por razones de salud, como los enfermos
mentales o los prdigos.
- INSTITUCIONES DE GUARDA EN DERECHO ROMANO: TUTELA Y
CURATELA
En Derecho romano hay dos tipos de instituciones de guarda:
+ Tutela (para los nios y las mujeres).
+ Curatela (varones menores de 25 aos, enfermos mentales y pobres).
Y a estas instituciones se someten las personas que estn
limitadas de poder por las razones anteriormente dichas. La capacidad
de obrar se ve limitada por la capacidad jurdica del individuo.
- EDAD: cmo influye la edad en la capacidad de obrar del individuo
Los actos jurdicos requieren que el individuo que los lleva a
cabo comprenda el acto jurdico, su trascendencia y tenga la capacidad
suficiente para expresar su voluntad. Para reunir estos requisitos es
necesario que el individuo haya alcanzado un desarrollo intelectual que
se considera que se alcanza cuando alcanza tambin el desarrollo fsico,
es decir, la pubertad. Se establece, por tanto, como lmite la pubertad.
Se establece una primera distincin: impberes y pberes.
+ IMPBERES: infantes e infantes mayores
. Los infantes son los que no pueden hablar, no pueden expresarse
coherentemente. Hasta los tres aos en un principio, en la poca clsica
hasta los 5 y en el derecho justinianeo hasta los siete aos. Los infantes
no tienen capacidad de obrar ni son responsables (Derecho penal).
. Los infantes mayores van desde los tres, cinco y siete aos
respectivamente hasta la pubertad. Tienen un tratamiento jurdico
especial, que consiste en que respecto a los negocios jurdicos si son sui
iuris pueden celebrar negocios vlidos si son asistidos por un tutor, el
cual complemente su capacidad de obrar. No necesitan este
complemento para aquellos negocios que slo le reportan beneficios sin
contraprestacin alguna (donacin por ejemplo). Respecto a la esfera
penal los infantes mayores son responsables de toda clase de delito
como si fueran pberes engaados debido a su corta edad. Segn la lex
plaetoria o laetoria se castigarn a aquellos individuos que engaen a
los pberes menores de 25 aos. Como desarrollo de esa ley, el pretor
cre una exceptio para proteger al minor de las reclamaciones que le
hiciera el autor del engao. Por ltimo, el pretor cre una 3 medida de
tipo procesal que es la restitutio in integrum en la que declara el pretor
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que las cosas vuelvan a estar en el estado anterior, antes de celebrar el
negocio jurdico.
- SEXO: cmo influye ser mujer en la capacidad de obrar
La situacin en Roma de la mujer socialmente es muy
favorable, no ocurre lo mismo con su situacin jurdica.
+ DERECHO PBLICO: "IUS SUFFRAGII" Y "IUS HONORUM"
Respecto al derecho pblico las mujeres en Roma no tienen el ius
suffragii, no tienen derecho a votar en las asambleas.
Respecto al ius honorum tampoco tienen la posibilidad de ocupar
cargos pblicos. Se ha llegado a la conclusin de que la forma de la
constitucin de la antigua civitas romana fue a travs de la guerra
donde las mujeres no participaban, por esto se piensa que despus no
ocupan puestos pblicos.
+ DERECHO PRIVADO: CONFIGURACIN PARTICULAR DE LA
FAMILIA ROMANA
En cuando al derecho privado hay que tener la configuracin
particular de la familia romana. La mujer alieni iuris mientras est
soltera y sometida a la patria potestad de su paterfamilias, igual que
ocurre con los alieni iuris hombres.
Si la hija alieni iuris se casa, pueden ocurrir dos cosas:
. Que siga sometida a la patria potestas de su paterfamilias.
. Que si despus de casarse celebra la conventio in manum pasa a estar
sometida a la patria potestas del paterfamilias de su marido o a su
marido si ste es sui iuris.
Puede ocurrir que la mujer sea sui iuris y haya alcanzado
la pubertad, hasta la poca postclsica tiene igualmente limitada su
capacidad de obrar porque, aunque la mujer sea libre, ciudadana
romana, sui iuris y pber, pierde la capacidad de obrar porque se le
nombra un tutor que acta por ellas en el mundo jurdico. A partir de la
poca postclsica, la mujer se equipara casi totalmente al hombre en su
capacidad jurdica y de obrar porque desaparece la tutela de las mujeres
y la conventio in manum pudiendo actuar en el mundo jurdico, pero
continan las limitaciones del derecho pblico.
- LA PRODIGALIDAD EN DERECHO ROMANO
La prodigalidad existi en el Derecho romano y consiste en que el
prdigo o prodigus es un individuo que dilapida su patrimonio poniendo
a su familia en riesgo de empobrecerse y arruinarse. Los bienes que
dilapida son bienes heredados de sus descendientes, actualmente los
bienes son todos, no hay excepciones. Si se comprueba que est
acabando con el patrimonio se le nombra un curador, salvo para aquellos
negocios jurdicos que le reporten beneficios sin contraprestacin.
+ REQUISITOS PARA CON LA CAPACIDAD DE OBRAR EN ROMA
Para tener capacidad de obrar en Roma:
. Hay que ser un hombre libre (status libertatis).
. Hay que ser ciudadano romano (status civitatis).
. Hay que ser sui iuris (status familiae).
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. Hay que ser pber.
A los que renen estos requisitos se les denomina civis optimo
iure, es decir, que estn en la mejor posicin jurdica, pueden tener
todos los derechos.
Por ltimo, cabe decir que con la muerte se pierde la capacidad
jurdica y la capacidad de obrar.
DERECHO ROMANO: LIMITACIONES A LA

CAPACIDAD DE EJERCICIO: EFECTOS Y
COMPARACIN CON EL DERECHO ACTUAL.
LIMITACIONES DE LA CAPACIDAD DE EJERCICIO O OBRAR
Entre las causas que incapacitaban a una persona ya sea
total o relativamente del ejercicio de un derecho podemos mencionar:
* El sexo.- La mujer se hallaba bajo la tutela perpetua si era menor
bajo la potestad del Patter Familias si se casaba bajo la potestad de su
esposo y si era Sui Juris bajo la tutela al margen de no tener esta
capacidad jurdica tambin era limitado sus derechos tanto en campo
pblico como privado.
* Enfermedad.- La ley de las XII tablas sealaba que se deba designar
curador para aquellos enajenados mentales es decir aquellos carentes
de razn a si mismo se debera nombrar algn curador para los MENTI
CAPTI (sordos y mudos) por lo tanto era otra limitacin de de capacidad
de obrar o ejercicio.
* Prodigalidad.- Es otro caso que requerira de curador cuando era
despilfarrador de los bienes del Patter Familias y para ser declarado
estado de prodigalidad deba ser declarado por el magistrado como para
su cesin se justificaba la reforma o rehabilitacin del hijo prodigo.
* Edad.- La edad era la que mas influa en la capacidad de obrar o
ejercicio, distinguiendo sus tres etapas:
- Infans.- Era el que no poda hablar con razn y juicio encontrndose
los menores de 7 aos pop odian ejercitar ningn derecho por si mismo.
- Impber.- Es la persona varn o mujer que no ha alcanzado la edad
de 14 o 12 aos respectivamente no podan ejercitar ningn derecho
por si mismo
- El minor o menor.- Se refiere al pber que ha alcanzado la edad de
14 aos para el varn y 12 aos para la mujer, el pber varn tenia
plena capacidad de obrar y de disponer su patrimonio si era Sui Juris,
sin embargo los menores de 25 aos frecuentemente eran engaados
en sus negocios por este motivo se vio por conveniente nombrar un
curador para el pber de 14 aos y menor de 25 aos, en consecuencia
Minor es el menor de 25 aos.
FIN DE LA CAPACIDAD
La capacidad de las personas tambin tena, adems de las limitaciones
a un cuando se daban las siguientes condiciones:
- Capitis diminutio mxima: disminucin de la cabeza por prdida
de la libertad;
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- Capitis diminutio media: prdida de la ciudadana;
- Capitis diminutio mnima: prdida del derecho de familia; y,
- La muerte.
LIMITACIONES DE LA CAPACIDAD DE OBRAR PLENA O NORMAL
CAPACIDAD DE OBRAR EN LA ANTIGUA ROMA
Para las personas sui iuris menores de veinticinco ao se les
consideraban nulos los actos de enajenacin y las obligaciones
asumidas cuando hubiese faltado la asistencia del curador.
El Impotente y el castrado no podan contraer matrimonio; y el
castrado ni tan siquiera adoptar.
No existe actualmente esa limitante.
Los sordos, mudos y sordomudos, no podan realizar los antiguos
negocios solemnes.
CAPACIDAD DE OBRAR EN DERECHO ACTUAL
Las personas menores de 18 aos deben ser tuteladas y las
mayores 18 aos no son no incapacitadas legalmente, por lo que
pueden realizar todos los actos de la vida civil, salvo los expresamente
exceptuados en la ley venezolana.
No existe actualmente esa limitante.
No puede realizar en mayor o menor medida todos o algunos
actos con eficacia jurdica, debiendo suplirse este defecto de
capacidad de obrar mediante la tutela.
- LA INFAMIA LURIS, O MALA FAMA
En la antigua Roma, cuando el pretor condenaba a alguien por un delito
con el paso del tiempo al condenado se le tachaba de infame. Esto le
limitaba de tal forma que no poda acceder a los cargos polticos.
- LIMITACIONES POR CLASES SOCIALES
Mientras que los patricios disfrutaban de todos los derechos los
plebeyos, que eran un clase pobre y marginal, tenan limitados los
derechos y prohibido el casarse con patricios.
- LIMITACIONES POR PROFESIN
Los profesionales artesanos deban vivir donde trabajaban, respondan
ante las deudas con su patrimonio.
Los militares no podan contraer matrimonio.
LIMITACIONES DE LA CAPACIDAD
La capacidad de un sujeto de derecho, adems de por la falta de

autonoma respecto a la potestad familiar, poda ser limitada por varias
causas que disminuan o anulaban la capacidad de hacer y, aun, la
capacidad jurdica. De tales causas, que cambiaron en el curso de la
historia del derecho romano, recordamos las siguientes:
EDAD.Fimdamental era la distincin entre impberes y
pberes. Las mujeres se consideraban pberes a la edad de doce
aos; los hombres a los catorce, no habiendo prevalecido la doctrina
sabiniana de que era necesario el reconocimiento fsico. El impber sui
iuris estaba sometido a tutela y llambase pupillus. Entre los

impberes se distinguan los infantes, los infantae maiores, los
infantiae prximi y los pubertati proximi.
INFANTES eran aquellos que no saban hablar y que no podan tener
conciencia de sus palabras. En el derecho justinianeo el trmino de la
infantia fue fijado al cumplirse los siete aos. Los infantes no tenan
capacidad alguna de hacer, pudiendo slo el tutor cumplir por ellos los
actos
patrimoniales. Los Lee mayore~ podan realizar actos
patrimoniales con el consentimiento (auctoritas) del tutor y, an, sin tal
consentimiento cuando eran para ellos ventajosos. La distincin entre
infantiae y pubertati proximi haca, sin embargo, referencia a la
responsabilidad por delito, que fue excluida para los primeros y admitida
para los segundo cuando hubieran estado en grado de comprender la
ilicitud del acto realizado. Alcanzada la pubertad se poda contraer matrimonio y si se era sui iuris hacer testamento y realizar vlidamente
cualquier acto. Por otra parte, habiendo una lex Plaetoria del siglo II a.
de C. penado a quien engaase a un sui iuris menor de veinticinco
aos en la realizacin de un negocio y habiendo el pretor concedido
algunos medios para rescindir el negocio mismo si resultaba
desventajoso al menor, prevaleci el uso de que hasta alcanzar los
veinticinco aos el menor fuese asistido por un curador especificado por
el magistrado. Se viene as, pues, determinando gradualmente una
nueva limitacin de la capacidad de hacer para las personas sui iuris
menores de veinticinco aos, considerndose por lo general nulos los
actos de enajenacin y las obligaciones asumidas cuando hubiese
faltado la asistencia del curador. En la edad postclsica, sin embargo, el
varn de veinte aos y la hembra de dieciocho cuando fuesen sui iuris
y estuvieran en grado de administrar sus propios bienes, podan obtener
del Emperador la venia aetatis que significaba la plena capacidad,
excepto para hipotecar o enajenar inmuebles.
Estas limitaciones fueron, sin embargo, desapareciendo y
quedaron tan slo algunas incapacidades entre las cuales recordamos la
de ejercitar la patria potestas y, por lo general, tambin la tutela; de
ser testigo en un testamento; de comp arecer en juicio por otros y de
hacerse garante de las obligaciones ajenas.
AGNACIN, COGNACIN Y AFINIDATL.El estado de familia, el
parentesco y la afinidad llevaban a diferentes limitaciones de la
capacidad, pero de ellas hablaremos al tratar del derecho de familia.
ENFERMEDADES FSICAS Y MENTALES.Los sordos, mudos y
sordomudos, no podan. realizar los antiguos negocios solemnes. El
impotente y el castrado no podan contraer matrimonio; y el castrado ni
tan siquiera adoptar. Los enfermos dementes (furiosi) si tenan
intervalos lcidos podan durante stos realizar actos vlidos, pero
normalmente hallhanse privados de toda capacidad de hacer y
juntamente a sus propios bienes estaban sometidos a un curador.
Prodiglad.Quien disipaba los bienes paternos era privado, bajo el
pronunciamiento del magistrado, del commercium, y su patrimonio
sujeto a la administracin de un
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curador. Como el infantiae maior poda, sin embargo, adquirir.
Celibato y falta de hijos.Por principios de poltica demogrfica,
Augusto estableci graves limitaciones en materia de sucesiones para
los clibes y para aquellos que no hubiese tenido hijos. Pero estas
disposiciones perdieron vigencia en la edad postclsica.
Libertad.Los libertos, aunque poseyeran la ciudadana, no gozaron
hasta pasado mucho tiempo de todos los derechos polticos, ni pudieron
contraer matrimonio con ingenuos. A esto ltimo fueron ms tarde
admitidos por las leyes matrimoniales de Augusto, quedando por otra
parte prohibidos los matrimonios entre los libertos y los pertenecientes
al rango senatorial. Justiniano aboli, sin embargo, tales limitaciones.
De las derivadas de la relacin de patronazgo hemos hablado ya.
Condiciones sociales, cargos y prolesiones.Venida a menos la divisin
entre patricios y plebeyos se introduce en la edad imperial una distincin
entre humiiores y honestiores, esto es: entre clases inferiores y
clases superiores que implicaba, entre otras cosas, en el campo penal
una pena ms mitigada para aquellos que pertenecan a esta ltima
clasificacin. Particulares restrinciones recaan sobre los senadores a los
cuales les estaba prohibido poseer naves y deban invertir un cuarto de
su patrimonio en fundos itlicos, y no podan contraer matrimonio con
libertas, etc. Los magistrados provinciales no podan, en la provincia
administrada, tomar mu.jer, recibir dones, adquirir inmuebles,
manumitir esclavos. A algunas categoras de militares les fue, durante la
poca clsica, prohibido el contraer matrnnomo. Desde la edad
postclsica comenz, pues, la divisin de la poblacin en clases cerradas
sobre las cuales recaan especiales honores, como, por ejemplo, la
adsninistrain municipal, y se fueron formando corporaciones
hereditarias de profesiones de tal forma que saliendo de ellas se incurra
en graves sanciones. La condicin social y profesional lleg a ser as,
pues, la base de reglamentos jurdicos particulares. Igualmente algunas
incapacidades en materia hereditaria fueron dispuestas para las
feminae probosae, quedando, asimismo, prohibido a las meretrices, a
las celestinas, a las actrices y a las que ejercan una actividad
considerada vergonzosa (y a menudo tambin a sus hijas), el
matrimonio con los ingenuos y, principalmente, con los dignitate praediti. Las prohibiciones matrimoniales, fuertemente mantenidas en la
edad clsica y postclsica, perdieron, sin embargo, su efectividad en el
derecho justinianeo.
Colonatus.En la edad postclsica, entre otras, se afirma
tambin esta nueva causa de limitacin de la capacidad jurdica, que
tena orgenes remotos y complejos y que adquiri larga difusin por las
condiciones sociales y econmicas del tiempo, tomando en parte el
puesto de la propia esclavitud. El colonatus (servidumbre de la gleba)
consista en un vncuculo que ligaba en perpetuo al colono y a sus
descendientes a un fundo del cual eran arrendatarios, pero del cual no
podan alejarse o ser alejados y al cual seguan su suerte. El colono era
libre e ingenuo; poda, con algunas limitaciones, contraer matrimonio
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legtimo y testar; pero si abandonaba el fundo poda ser reivindicado. Se
llegaba a ser colono: por nacer de padre o de madre colona; por
voluntaria sumisin; por prescripcin treintenal; por mendicidad. Se
cesaba: por la adquisicin del fundo; porque hubiera sido nombrado
obispo o porque hubiese sido llevado por el seor del fundo al servicio
In~litar, a los cargos municipales o a las rdenes religiosas. No estaba
admitida la exencin. dntestabiltas. Quien habiendo participado en calidad de testigo en un negocio jurdico y se hubiese despus negado a
rendir testimonio, era declarado iniprobus intestabi. lisque, perdiendo
con ello la capacidad de ser testigo y, demje la edad postclsica, an la
de hacer testamento. Est ltinia consecuencia viene dispuesta tambin
para los autores de todo escrito difamatorio (carmen famosum).
Infamia.El menoscabo del honor y la Inengua en la estima social
podan llevar a una disminucin de la capacidad jurdica. Esto se
determinaba con las notae censoriae, que en la edad republicana
castigaban a los difamantes del honor, y a una serie de actos por los
cuales el pretor prohiba a determinadas personas el comparecer en
juicio no tan slo por se sino tambin pro certis personisi, o hacerse
en el representar. Las personas castigadas por esta incapacid.td llambanse infames o ignominiosaei.. Tan slo, sin embargo, en el derecho
justinianeo la infamia aparece como especial condicin jurdica. Entre
los infames recordamos los condenados por crmenes pblicos y por
algunos delitos privados (hurto, rapia, injuria) o por dolo; los
condenados en algunos juicios de buena fe referentes a las sociedades,
o a la tutela, fiducia, mandato y depsito; los que ejercan el arte teatral
o gladiatoria o bien una actividad vergonzosa; los que hubieran quebrado en sus negocios; los perjuros; los militares expulsados del
ejrcito; los bgamos; las mujeres que han contrado matrimonio antes
de un ao de la disolucin de su primer matrimonio; quien con ellas
hubiese contrado matrimonio y quien hubiera dado el consentimiento;
el tutor que se hubiese casado con la pupila o la hubiera dado en
matrimonio a su propio hijo, etc. En el derecho justinianeo, sin
embargo, la infamia no poda nunca ser dispensada por el adversario.
Ella produca adems la incapacidad de ocupar cargos pblicos, de
promover una accin popular y de dar testimonio. De la infamia se
distingua la turpitudo, esto es: la mala conducta que bajo diversos
aspectos era tomada en consideracin por el magistrado.
Religin.El profesar una fe determinada no represent, al menos
hasta cuando el cristianismo lleg a ser considerado como religin
oficial, una causa que modificase la- capacidad jurdica. De la edad
postclsica nacen, sin embargo, tina serie de limitaciones que van desde
la exclusin a los cargos pblicos para todos los no cristianos, y a la
prohibicin para los hebreos de poseer esclavos cristianos y de contraer
matrimonio con cristianos, hasta la incapacidad de hacer testamento y
donar para los apstatas y los herticos. La herencia de estos ltimos
parece ser que recaa sobre el fisco. Una incapacidad cuasi plena penaba
12

ms tarde a los seguidores de la hereja maniquea que fue considerada
ilegal.
DERECHO ROMANO: PERSONAS JURDICAS

EN EL DERECHO ROMANO:
Concepto.
Clasificacin.
Proyeccin de esta clasificacin en el Derecho venezolano vigente.
En Roma, son sujetos de derecho todas aquellas personas que pueden
tener derechos y ejercerlos, es decir, los dotados de capacidad jurdica.
La Capacidad Jurdica conlleva la existencia en el sujeto, de dos
requisitos:
1.- Capacidad de Derecho o de Goce, el conjunto de condiciones
requeridas por la ley para ser titular de un derecho y necesariamente
debe poseer tres elementos: El "Status Libertatis", "Status Civitatis" y el
"Status familiae", es decir, ser "Sui juris", nico que puede adquirir
derechos y ejercerlos, todos los dems, con excepcin de los esclavos;
que son cosas; sern personas, pero no sujetos de Derecho.
2.- Capacidad de Hecho o de Ejercicio, el conjunto de condiciones
requeridas por la ley para poder ejercitar los derechos de que se es
titular. La capacidad de hecho se determina por va de excepcin, son
incapaces de hecho, aquellos que la ley seala como tales.
CONCEPTO DE PERSONA:
Persona y el concepto expresado por este vocablo, tuvo su sede
principal en el Derecho. Etimolgicamente significa "personar", sonar
fuerte, resonar y se identifica con las mscaras que en la escena
utilizaban los actores para cubrir su rostro y tambin para dar asonancia
especial a la voz, de all que se usara en sentido figurado para expresar
el papel que el individuo representa en sociedad.
En su acepcin Jurdica, la palabra "persona" expresa el sujeto
de las relaciones Jurdicas, por lo tanto, el sujeto de los deberes
jurdicos y de los derechos subjetivos. Persona en Roma, lo mismo que
hoy, es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Personas Fsicas, las que presentan signos caractersticos de humanidad,
natural, esta se subdivide en personas libres y esclavos.
Las personas libres se clasifican en:
1.- Ingenuos (naci libre), Libertos (esclavo obtuvo libertad).
2.- Ciudadanos y no Ciudadanos.
3.- Sui Juris y Alieni Juris.
Personas Jurdicas, Morales Colectivas, son creaciones ideales y a las
cuales la ley les reconoce capacidad de derecho, ya que no poseen
capacidad de hecho, por tanto actan jurdicamente por medio de
representantes.
REQUISITOS REFERENTES A LA EXISTENCIA

HUMANA:
13

En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de supersticin
o tal vez al conocimiento de experiencias ocurridas y transmitidas, para
que un procreado sea reconocido como humano debe cumplir ciertos
requisitos:
1. Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno,
(Nacimiento Efectivo).
2. Es necesario que el nacimiento sea con vida.
3. Se requiere que el parto sea perfecto, acaecido pleni temporis (haber
transcurrido los 6 meses completos de gestacin).
4. Que el nacido tenga forma humana.
Como deduccin del punto anterior, la existencia de la persona fsica
comienza con el nacimiento, pero an antes de nacer, las personas
concebidas pueden adquirir derechos.
Dos teoras tratan, desde Augusto, las condiciones que debe reunir un
recin nacido para poder adquirir derechos:
La Escuela Proculeiana, sostiene que el nio debe llorar al nacer, lo que
elimina el derecho a un nio que nace sin voz,
La Escuela Sabiniana, por el contrario manifiesta un nio mudo de
nacimiento, al nacer vivo es capaz de adquirir derechos. Justiniano
convalid la opinin de la Escuela Sabiniana.
EL NASCITURUS:
Con motivo de los problemas sucesorales de un concebido, los romanos
establecieron el siguiente principio "Infans conceptus pronato habertur
quote de conmodis ejus agitur": no es necesario que el feto nazca y que
nazca vivo para adquirir derechos. El feto en el vientre de la madre se
considera como nacido para todo aquello que le favorezca en virtud de
esa ficcin jurdica.
REQUISITOS REFERENTES A LOS STATUS:
Para tener personalidad completa en Roma se requiere reunir tres
elementos o status:
Status Libertatis. Ser libre y no esclavo. Es un estado reconocido por el
derecho que permite disponer libremente de la propia persona y de los
propios actos. El "Status libertatis" se adquiere por el nacimiento "jus
sanguinis", el hijo de un ingenuo o de un liberto nace ingenuo, nace
libre. Tambin se adquiere por la manumisin cuando esta manumisin
concede tal prerrogativa.
STATUS CIVITATIS. Ser ciudadano romano y no latino o peregrino,
muy importante, ya que quien lo posee tiene ventajas desde el punto de
vista del derecho pblico y desde el punto de vista del derecho privado.
Status familiae. Derecho que corresponde a todo varn dentro de su
familia, carecen de l, los "esclavos" y los "alieni juris" que estn
sometidos al poder de un pater quien se denomina "Sui Juris".
Quienes reunan estos tres elementos tenan plena capacidad jurdica,
que como veremos de seguidas, podan estar modificados por razn de
la edad, o de sus facultades mentales.
Extincin y Modificacin de la capacidad:
Extincin por el fin de la existencia.
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El fin de la existencia de una persona puede producirse por dos causas:
1.- La Muerte. La cual consiste en la cesacin de la actividad biolgica de
un individuo y trae como consecuencia la apertura de la sucesin, la
extincin de la Patria Potestad, y el inicio del culto a la persona del
difunto y a los sitios de su sepultura.
2.- La Esclavitud. La cual consiste en la muerte civil del individuo. La
persona es despojada de toda personalidad, extinguindose sus
derechos civiles y polticos y pasando a la condicin de cosa.
MODIFICACIN DE LA CAPACIDAD:
Capita Diminuta Mxima: cuando se pierde el status libertatis se crea
la ficcin jurdica de muerte civil debido a que se pierde totalmente la
Capacidad Jurdica.
Capita Diminuta Media: Cuando se pierde la ciudadana implica que voy
a dejar de participar de las Instituciones del Derecho civil romano y al
perder esta Institucin va arrastrar al estatus familiae.
Capita Diminuta Mnima: Consiste en el rompimiento del vinculo de
agnacin que es el parentesco familiar de los primeros tiempos y que
me va a permitir Derechos sucesorales con mi familia.
IMPORTANCIA DE LA PREMORIENCIA, CONMORIENCIA Y
PRESUNCIN DE AUSENCIA:
El momento de la ocurrencia de la muerte de una persona respecto a
otra es de suma importancia, pues ello va a comprender el derecho que
tiene uno u otro.
La Premoriencia: es la muerte anterior de una persona con relacin a
la que le sobrevive, resulta a veces necesario determinar entre dos o
ms personas cul falleci primero, el derecho romano estableci dos
presunciones basadas en la fortaleza:
1) Si en un naufragio, terremoto, incendio, inundacin, fallecen el Pater
Familiae y su hijo impber los romanos establecieron que fallece el hijo
impber y sobrevive el Pater Familiae.
2) Si en el mismo caso de incendio, naufragio, terremoto va el Pater
Familiae y un hijo Pber se dice que falleci el Pater Familiae y sobrevive
el hijo Pber.
Conmoriencia: Es aquella que ocurre a varias personas que fallecen en
un mismo infortunio, naufragio sino se puede probar cual de ellos muri
primero, se consideraba muertos simultneamente.
Con la Conmoriencia se busca que nadie hereda a nadie, se reparte el
50 % a cada una de las partes.
Presuncin de Muerte: La doctrina romana establece que una vez
nacida la persona se consideraba con vida hasta que se pruebe su
muerte.
Cuando una persona tuviera 70 aos de nacida y se ignora si viva o no
se presume muerto, si esta persona cumplido los 70 aos se ausentaba
contados a partir de su ausencia se tendr como fallecida a partir de los
5 aos para el Usufructo.
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La Ausencia: Es la condicin de la persona fsica cuya existencia es
incierta debido a determinados hechos sealados por la ley, la
caracterstica es la duda de que si la persona existe o no.
LAS PERSONAS JURDICAS O COLECTIVAS:
A travs de un largo y laborioso camino, se lleg a reconocer la
capacidad de ser sujeto de derechos, a entidades diferentes al hombre.
El derecho romano no lleg a elaborar una doctrina completa de las
personas jurdicas, sin embargo, suministr, a los intrpretes
posteriores las bases para su construccin.
Hasta el final de la poca clsica esta capacidad le es atribuida tan slo
a las asociaciones de hombres organizadas para la consecucin de fines
duraderos de inters comn e independiente de la voluntad y de los
intereses de los miembros que las integran.
En la edad postclsica y justinianea, con una mayor abstraccin, se
comenz a reconocer la capacidad jurdica tambin a entidades
patrimoniales destinadas a un fin especfico.
Con trminos modernos las asociaciones de hombres se llaman
corporaciones; y las entidades patrimoniales, fundaciones.
Prototipo de ente colectivo era el Populus Romanus, que tena todos los
posibles derechos. Sobre su base se configuraron otras comunidades de
derecho pblico, como los municipia y las coloniae, a las cuales se
les va, gradualmente, reconociendo una capacidad de derecho privado;
y las corporaciones privadas, para las cuales se tenan numerosas
denominaciones (collegia, corpora, societates, sodalicia, etc.). Los
componentes de ellas se llamaban soci o sodales, y la totalidad de
ellos universitas.
Corporaciones, requisito para la existencia de una corporacin
era la reunin de por lo menos tres personas que tuvieran la intencin
de constituir una unidad orgnica dirigida a un fin lcito, que poda ser
religioso, especulativo, profesional, etc. Por largo tiempo no fue
necesario el reconocimiento por parte del Estado, ya que era suficiente
la licitud del fin; pero desde el principio de la edad imperial era
necesaria la autorizacin estatal. Cada corporacin tena un estatuto,
rganos directivos, una sede comn y se consideraba existente aunque
cambiaran todos los socios o se redujesen a uno. Por lo menos desde la
edad clsica se viene afirmando el elemento ms caracterstico de la
personalidad jurdica de la corporacin cual ente distinto de sus
miembros, esto es: que los derechos y obligaciones se referan
directamente a ella y no a sus miembros. La capacidad patrimonial de
las corporaciones se fue poco a poco extendiendo; se admite tambin
que pudieran manumitir esclavos adquiriendo el derecho de patronazgo
y, en ltimo trmino, le fue concedido, en un principio a algunas como
privilegio, despus a todas, el recibir herencias y legados. Las
corporaciones privadas se extinguan: por la desaparicin de todos sus
socios; por la disolucin voluntaria; por la consecucin del fin para lo
cual fueron creadas; por la supresin estatal.
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Las fundaciones comienzan a aparecer slo en la edad postclsica, bajo forma de instituciones de beneficencia y de culto
promovidas por el cristianismo para una pia causa. Consistan en
patrimonios confiados por lo general a una iglesia y destinados a la
creacin de orfelinatos, asilos, hospitales, etc. Pero, sin embargo, a un
reconocimiento explcito de su capacidad jurdica no se lleg ni tan
siquiera en el derecho justinianeo. No obstante, se intent asegurar de
todos modos la consecucin del fin, dndoles a los obispos la vigilancia y
el cuidado sobre la administracin de tales patrimonios y ampliando las
muchas normas que ya regulaban la vida de las corporaciones.
El Fisco, y la Herencia Yacente: una personalidad jurdica ms plena le
es atribuida, al menos en el derecho justinianeo, al fiscus y a la
hereditas iacens.
El fisco, era el patrimonio imperial. l acab por absorber al
aerarium, esto es: el patrimonio del pueblo romano; pero se separ
de la persona del emperador y fue considerado como una entidad en s
misma, a la cual le fueron atribuidos muchos privilegios.
La herencia yacente, era cualquier patrimonio hereditario todava no
aceptado por el heredero. Puesto que la aceptacin era, por lo general,
necesaria para que el heredero tomara la posicin del difunto; en este
intervalo de tiempo tal patrimonio permaneca sin titular y as, pues,
como si fuese una res nullius. En el derecho clsico se lleg a decir,
sin embargo, que la herencia ocupaba el lugar de la personalidad del
difunto, y en el derecho justinianeo se lleg an ms all, considerando
a la herencia misma como persona y como domina de las cosas
hereditarias.
DERECHO ROMANO: FAMILIA ROMANA.
Concepto. Origen. Evolucin.
El parentesco: definicin.
Clases: patria potestad: definicin. Caractersticas y fin.
FAMILIA, PATRIA POTESTAD
La base de la sociedad romana fue la familia, la familia
integrada de pleno en la gens, la tribu a la que perteneca que a su vez
se integraba en una sociedad formada por otras tribus formadas por
familias, ramas todas ellas de un mismo rbol fuerte. La sociedad
romana era clasista.
Haba dos clases principales de ciudadanos, los patricios y los plebeyos,
los patricios eran los descendientes de aquellos patres que formaron el
primer senado instituido por Rmulo al fundar la ciudad en 753 aC, y los
plebeyos eran los dems, el pueblo llano que diramos ahora, que
gozaba de ciudadana pero que tuvo que luchar duro para arrebatar a la
aristocracia sus derechos.
Entre los patricios tambin haba clases, haba aristcratas de
linaje remontado hasta la guerra de Troya como la gens Julia a la que
perteneca Julio Csar y aristcratas salidos de la nobleza rural local, los
que los de rancio abolengo llamaban "Hombres Nuevos" y a los que
solan mirar como a inferiores.
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Catn, Cicern y Pompeyo militaron en el bando de la aristocracia
ultraconservadora, los optimates, sin embargo no pertenecan a la
aristocracia. Todos ellos eran considerados por los "verdaderos romanos"
como Hombres Nuevos, quiz por ello sentan la necesidad de demostrar
continuamente lo romanos que eran, ya se sabe que no hay peor
inquisidor que el converso.
Como base esencial de esta sociedad, la familia estaba tambin
perfectamente reglamentada. Los romanos fueron un pueblo que amaba
el orden por encima de todo y en Roma todo (menos las calles) estaba
perfectamente ordenado. Cada unidad familiar constaba de un pater
familias o padre de familia bajo cuya autoridad y tutela se hallaba la
esposa, los hijos, los esclavos de su propiedad y los clientes, si la familia
era lo bastante importante como para tenerlos.
El PATER FAMILIAS era el dueo legal del hogar y de todos sus
miembros. En una sociedad patriarcal tpica de la Antigedad l era el
que trabajaba para sostener la casa y tomaba las armas en caso
necesario para defenderla y por tanto era la pieza sobre la que giraba
toda la familia. Era l el que tena la responsabilidad de dirigirla de
manera adecuada s sus intereses no slo dentro de la propia unidad
familiar, sino de la gens a la que perteneca y a la que estaba unida por
vnculos sagrados.
El pater familias es la mxima autoridad familiar gracias a la Patria
Potestad de que dispone, por la es la ley dentro de la familia y todos los
dems miembros deben obediencia a sus decisiones. La Patria Potestad
no fue slo un hecho jurdico reglamentado, sino, como todo en Roma,
una consecuencia de la Tradicin que los romanos seguan por
considerarla sagrada. Gracias a ello, el pater familias tena poder legal
sobre todos los miembros de su familia adems del poder que le daba
ser su mantenedor econmico o su representante ante los rganos
polticos de Roma.
La ESPOSA romana tena ms libertad que la esposa ateniense clsica y
mucha ms que durante pocas posteriores. Sobre la situacin de la
mujer es necesario decir que las sociedades entonces eran patriarcales,
es decir, su base poltica, econmica y militar era masculina, el hombre
era el que aseguraba el sustento de la familia y de la sociedad entera
con su trabajo y el que la defenda con las armas en caso de guerra, por
lo que su papel era preponderante.
Entre las familias aristocrticas romanas solan concertarse
matrimonios de conveniencia. Toda la vida romana estaba reglamentada
por contratos, incluso la religin romana se basaba en contratos entre
los dioses y los hombres, as pues, para que se celebrara un matrimonio
era necesario contar con el permiso de los padres de ambos
contrayentes, los matrimonios entre hermanos se consideraban crimen
de incestum (incesto), bajo determinadas circunstancias los primos
podan casarse. El matrimonio poda ser concertado cuando ella
cumpliera 12 aos y l 14, aunque para la boda formal se esperara a
que ella pudiera desarrollar una vida sexual plena.
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Los HIJOS estaban sujetos a la tutela paterna mientras no formaran su
propia familia y se desvincularan as legalmente de dicha tutela, pero
estaban sujetos a la autoridad paterna (la Patria Potestad) mientras el
padre viviera debiendo guardarle respeto y obediencia. Tras el
nacimiento el hijo era presentado a su padre que lo reconoca como
suyo cogindolo en sus brazos en la ceremonia llamada sublatus.
Los CLIENTES estaban considerados como una parte especial de la
familia ya que la clientela era una institucin muy arraigada en la
sociedad romana. Las familias importantes se vanagloriaban del nmero
de clientes que tenan y su prestigio y poder dependa en buena parte
de ellos.
Un cliente era un romano que se encontraba bajo la proteccin de otro.
A finales de la Repblica prcticamente todos los romanos eran clientes
de otros romanos que a su vez lo eran de otros. Tito Labieno era cliente
de Pompeyo como Marco Antonio lo era de Csar. El patrn tena la
lealtad poltica de su cliente y a su vez deba protegerle y ayudarle
cuando lo necesitara. Se preocupaba de buscarle alojamiento si lo
perda, de encontrarle una buena esposa, se asistirle legalmente o de
prestarle dinero y el cliente apoyaba todos los proyectos de su patrn
votndole, asistiendo a sus fiestas, hacindole la "pelota" al fin y al
cabo. Esta situacin era de gran importancia en aquella Roma, ya que
las fuerzas polticas necesitaban el mayor nmero de clientes posible, y
cuanto ms importantes fueran mejor.
Los ESCLAVOS formaban parte de la sociedad romana y de todas las
sociedades de aquella poca, y desgraciadamente de otras pocas
tambin. La esclavitud en aquellos tiempos era algo completamente
normal, los esclavos lo eran porque haban sido derrotados en una
guerra, porque haban sido vendidos por no haber podido hacer frente a
las deudas, por castigo legal o simplemente porque nacan de padres
esclavos. En Roma al menos tuvieron el derecho de poder comprar su
libertad y de incluso ser ciudadanos romanos. Los esclavos reciban un
sueldo que dependa de sus amos, como de sus amos dependa el trato
que reciban, segn la calaa del amo la falta se sancionaba con una
reprimenda o con latigazos, el amo tena potestad legal incluso para
matar al esclavo si ste cometa una falta grave. Con el dinero ahorrado
el esclavo poda comprar su libertad a su amo o bien ste, despus de
aos de leales servicios le manumita, es decir, le liberaba y as el
esclavo, convertido en liberto poda ser inscrito en el censo de
ciudadanos romanos, incluso adoptando el nomen de su antiguo dueo y
convirtindose en cliente suyo. Los dos principales ministros del
emperador Claudio, Pallas y Narciso, eran libertos, esclavos liberados.
En Roma, en medio de la ms espantosa situacin como era la
esclavitud, siempre exista la posibilidad de salir de ella, cosa que en
otras culturas nunca ocurri.
En conjunto, la familia romana funcionaba como un micro
universo en el que cada miembro tena un papel definido, cada una de
ellas tena un pater familias y cada gens tena a su lder natural.
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FAMILIA AGNATICIA
Se entenda por familia agnaticia al conjunto de personas bajo la misma
potestad domstica en un parentesco puramente civil fundado en la
autoridad paternal (patria potestad o manus), por lnea de varn (hasta
el sexto grado).
FAMILIA COGNATICIA
Se entenda por familia cognaticia al parentesco por consanguinidad
natural. Es decir, las personas vinculadas por la procreacin y el
nacimiento, propia de la legislacin justineana, segn por la cual se
entenda por familia, al conjunto de personas que tena un origen comn
ligadas por un vnculo natural, la cognacin.
Se compone de un tronco comn y dos lneas:
Lnea recta: Aquellos que descienden unos de otros. Puede ser
ascendente o descendente. Por ejemplo: padre, hijo, nieto, bisnieto, etc.
Lnea colateral: Aquellos que no descienden unos de otros pero tienen
un tronco comn. Por ejemplo: hermanos, sobrinos, primos, etc.
DERECHO ROMANO: MATRIMONIO ROMANO.
Definicin. Caractersticas.
Requisitos. Impedimentos.
Efectos sobre el cnyuge y los hijos. Extincin. Incapacidad del
matrimonio. El divorcio. Clases.
EL MATRIMONIO
1) El Matrimonio segn Ulpiano: es la unin de un hombre y una mujer
que implica una comunidad de existencia.
2) El Matrimonio segn Modestino: es la unin del varn con la
mujer en consorcio de toda la vida, comunidad del Derecho divino y
humano.
EVOLUCIN HISTRICA DEL MATRIMONIO:
Primera Fase: Durante los primeros tiempos en Roma el
matrimonio se verific por la Manus, o sea, la mujer al casarse
caa bajo la Potestad de su marido y dejaba de formar parte de su
antigua familia pasaba a ingresar como hija de su marido si este
era Sui Juris nieta si su marido era Alieni Juris.
Segunda Fase: coexiste el anterior y aparece el matrimonio
Sinemanus que consista en que la mujer segua formando parte
de la familia de su Pater Familiae. Segua bajo la Patria Potestad
de su Pater Familiae, slo convivan en el aspecto Conyugal, en
esta etapa aparece la Institucin de la Dote donde ambos tendrn
que aportar dinero para convivir.
Tercera Fase: en esta fase desaparece totalmente el Cunmanus
al relajarse los lazos del matrimonio. Y persiste la sine manu por
la cual la esposa no rompa los lazos hereditarios con su familia de
sangre, siendo la forma ms comn durante el imperio.
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ELEMENTOS
Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse
dos elementos, uno material, determinado por la cohabitacin, y otro
espiritual, por la affectio maritalis.
La cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al
domicilio del marido, an cuando ste estuviera ausente.
La affectio maritalis se exteriorizaba mediante el trato recproco
que se daban ante terceros, los esposos, tratndose con respeto, entre
ellos y con respecto a los parientes del otro cnyuge; tambin por vestir
la mujer ropas apropiadas a la condicin social del esposo, etc. Se
trataba de un matrimonio estado, que no necesitaba un acto
consagratorio de tal situacin, sino que los dos elementos mencionados
subsistieran a travs del tiempo, ya que si uno de ellos cesara, el
matrimonio ya no existira.
FORMACIN O MODELOS DE ADQUISICIN DEL MATRIMONIO
CUM MANUS
Para que se constituyera el matrimonio cum manus, deba darse alguna
de estas tres formas de celebracin
1) Conferratio: Es un procedimiento reservado exclusivamente para los
Patricios, consiste en una ceremonia de carcter religioso en la que se le
ofrece una pan llamado Farreum al Dios Jpiter en presencia del mximo
Pontfice y de diez testigos de la Aristocracia patricia.
2) Coemptio: Es un matrimonio exclusivo para Plebeyos donde se
realiza una venta simulada, donde el Pater Plebeyo entrega por tres
veces consecutivas a su hija, al Pater del cnyuge si este es Alieni Juris,
o directamente si es Sui Juris. por la cual el esposo compraba a su
futura esposa, al pater de sta, entregndole el novio, un trozo de
cobre, simblicamente, que pesaba en una balanza, del mismo modo
que se realizaba la compra de las cosas mancipi (las ms importantes
para los romanos) por la mancipatio, procedimiento del cobre y la
balanza.
3) Usus: Es una forma de convivencia donde el marido se lleva a la
cnyuge a su casa y conviven por espacio de un ao para que se
convierta en Justas Nupcias, si la mujer quiere evitar la Manus faltara
tres noches consecutivas al hogar antes de cumplir el ao
REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO:
1) La Aceptacin de los contrayentes: significa que estos deben
manifestar su voluntad de casarse con una doble aseveracin.
2) Por el consentimiento del Pater Familie (los contrayentes son Alieni
Juris).
3) Por causa de capacidad (la edad), 14 varn, 12 hembra.
4) Connubium: es la aptitud que se tiene para contraer matrimonio o
Justas Nupcias.
IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS
Son aquellos que hacen que el matrimonio sea nulo.
1) La esclavitud.
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2) La viudez: se establece que la mujer viuda no podr contraer
matrimonio hasta que haya pasado diez meses para evitar la Turbatio
Sanginii, para evitar la mezcla de sangre o confusin de paternidad.
3) La bigamia.
4) Por votos de Castidad: significa que los clrigos (sacerdotes) no
pueden contraer matrimonio.
5) Por capacidad natural (tienen que ser pberes, 12 aos la hembra y
14 aos el varn).
IMPEDIMENTOS RELATIVOS:
Son aquellos que constituyen u obstculo para contraer matrimonio.
1) Se prohbe el matrimonio en lnea recta ascendientes con
descendientes.
2) Por motivos polticos: est prohibido que se case un senador con la
hija de un senador y viceversa.
- Se prohbe el matrimonio entre Patricios y Plebeyos hasta la
promulgacin de la Ley Canuelia.
- Se prohbe el matrimonio entre Ingenuos y Libertos.
- Se prohbe el matrimonio entre un Gobernador de Provincia y una
mujer de la misma Provincia
- Se prohbe el matrimonio entre un senador y la hija de un senador.
- Se prohbe el matrimonio entre la hija de un senador y el hijo de un
senador.
NOTA: Si se hicieran estas uniones los hijos sern Espureos.
FORMAS DE DIVORCIO
El matrimonio terminaba por muerte de uno de los esposos, por
su capitis deminutio mxima, y por divorcio o repudio.
Segn Cum Manus:
Comferratio Diferratio
Coemptio Remancipio
Usus 3 Noches Fuera
PRUEBA DEL MATRIMONIO:
Sobre este particular se ha dicho que no existe ningn instrumento
cierto que pueda probar la existencia del Matrimonio, ya que los
matrimonios se probaran por puras presunciones y en el caso del Sine
Manus con la aportacin de la dote.
POSTERIORMENTE SE ESTABLECEN ALGUNAS REGLAS:
a) El matrimonio entre personas ilustres deba realizarse mediante un
contrato nupcial.
b) El matrimonio entre personas honestas deba realizarse ante un
clrigo y ambos deban redactar un acta en presencia de tres testigos y
donde constar el da del Matrimonio y el ao de las nupcias.
PRUEBAS DE LA PATERNIDAD:
Las pruebas sobre la paternidad son inciertas y se basan en
presunciones, sern considerados hijos del matrimonio a los nacidos 180
das despus de la concepcin y a los nacidos durante los 300 das del
matrimonio.
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Uniones distintas al Matrimonio: En Roma existan otras uniones
distintas al matrimonio, que no tenan las categoras de Justas Nupcias:
a) El concubinato: es una unin sexual habitual y permanente entre
un hombre y una mujer, tambin se puede definir como una unin
estable de un hombre y una mujer sin la intencin de ser marido y
mujer.
CARACTERSTICAS DEL CONCUBINATO:
1) Unin estable.
2) Entre hombre y mujer.
3) Sin la intencin de ser marido y mujer.
4) Sin posibilidades de ser esposos por no tener el connubiun. El hombre
slo podr tener una concubina. En la poca Republicana el concubinato
fue considerado como una unin de hecho y no reconocida por el
derecho, pues fue con Augusto cuando recibi su nombre y adquiri
derechos por medio de la ley Julia Adulteris.
LA DOTE
Dote: la entrega de bienes por parte de los pateres en caso de que los
contrayentes sean alieni juris para el mantenimiento de la cosa, en caso
que el marido sea Sui Juris l mismo deber aportar una dote al
matrimonio.
Surgi vinculada al matrimonio cum manu, ya que al dejar de
pertenecer a su familia de origen y pasar a heredar en la de su esposo,
se entregaba estos bienes al marido por parte de la familia de la esposa,
como compensacin. No era una donacin, sino una dacin por causa
onerosa, destinada a solventar los gastos del hogar. Luego se extendi
al matrimonio sine manu.
Al principio fue una cuestin honorfica, o sea, no obligatoria, hasta que
Justiniano lo transform en una obligacin legal.
DISOLUCIN DEL MATRIMONIO:
1) Por muerte de uno de los cnyuges: el marido poda casarse
inmediatamente pero en cambio la mujer deba guardar un luto durante
10 meses.
2) Por sobrevenir cualquier tipo de incapacidad o impedimento.
- Capita diminuta mxima
- Capita diminuta media
- Capita diminuta mnima
3) Por voluntad del Pater Familia: quin poda disolver el matrimonio en
el momento que lo considere si son Alieni juris los contrayentes.
4) Por repudio: opera en el matrimonio en Cum manus, ya que en el
Sine manus existe igualdad entre los cnyuges.
5) Divorcio: propiamente dicho opera de la siguiente manera:
- Divorcio Bona Grata: es aquel donde no se establece sancin para el
que pide el divorcio (lo que estn en ausencia o estado de locura).
- Divorcio ex comunes consenso: es aquel divorcio que opera con el
consentimiento de ambas partes. El mismo fue prohibido por Justiniano
y restablecido por Justiniano (slo en los casos de sine manus) ha sido
establecido bajo un inters econmico.
23

- Divorcio ex Justas Causas: es aquel divorcio igual al anterior dnde se
necesita el consentimiento de los contrayentes, pero no existe
compatibilidad alguna, para ninguno de los contrayentes (cuando no
puede procrear hijos algunas de las parejas)(poca de Justiniano)( slo
para los matrimonios sui juris)
NULIDAD DEL MATRIMONIO
Se considera nulo el matrimonio cuando su celebracin se refuta por
celebrado.
a) No puede haber matrimonio entre patricios y plebeyos.
b) Por bigamia.
DERECHO ROMANO: TUTELA Y CURATELA.
Concepto. Clases. Utilidad.
Facultades. Acciones. Extincin.
LA TUTELA. CONCEPTO Y CLASES.
11.- La Curatela. Concepto. Cura Furiosi. Cura minorum XXV annis.
Curatela de Prdigos. Otras Curatelas.
LA TUTELA:
El emperador Justiniano, en sus Institutas 26,1,1, recogi la definicin
que de la tutela haba sido dada por el jurisconsulto Servio Sulpicio
Rufo, cnsul en el ao 51 a.C., quien de la misma dijo que era un Poder
y Potestad (la fuerza) en una cabeza libre (persona libre), dada y
permitida por el derecho civil, para proteger a quien por razn de su
edad no puede defenderse por s mismo.
Quien, por razn de su edad, tena necesidad de un protector era el
impber, bien porque hubiera nacido sui iuris fuera de matrimonio
legtimo, o porque habiendo nacido bajo patria potestad hubiera salido
de esta antes de la pubertad.
El poder dado al tutor en nada coincida con el acordado al
paterfamilias, puesto que el impber sometido a tutela segua siendo sui
iuris; y el tutor careca de facultad correccional respecto del pupilo,
como de autoridad sobre la persona de ste, tanto ms, cuanto que solo
deba ocuparse de lo atinente al patrimonio del pupilo y no de sus
intereses morales o educacionales, fuera de que esa intervencin tutelar
llegaba a su fin al hacerse pber el protegido.
Roma no fue excepcin a la tendencia de los pueblos
civilizados de brindar proteccin a los impberes. Por eso, an siendo la
tutela originaria del Derecho de Gentes, el Derecho Civil la consagr
como imprescindible institucin llamada a mantener unidos los intereses
de la familia con los del incapaz, sobre todo en el aspecto patrimonial,
dado que los miembros de la familia civil tenan la vocacin hereditaria
en caso de muerte del pupilo, circunstancia por la que seguramente la
Ley de las XII Tablas estableci que la tutela deba estar en cabeza de
los agnados prioritariamente.
QUIN HACA LA DESIGNACIN DEL TUTOR?
La respuesta a tal interrogante reclama tener claro, para evitar
confusiones, que la tutela pudo ser testamentaria, legtima o dativa.
CLASES DE TUTELA:
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-Testamentaria: Se hace a travs de un testamento, es la ms
importante, supera a todas las dems. Era en su origen un atributo de la
potestad paterna y lo tena el pater familiae sobre los impberes, que a
la muerte de aquel se hacan sui iuris.
-Legitima: A falta de tutor testamentario, se abre la legtima de los
agnados. La ley de las XII tablas llamo tutor al agnado ms prximo y a
falta de ste los gentiles.
El derecho de nombrar tutor testamentario lo tena el paterfamilias,
quien, por ser poseedor de la factio testamenti activa, les nombraba
tutores a sus descendientes inmediatos y que despus de su muerte
vendran a ser sui iuris. La Ley de las XII Tablas, sobre la base de que el
jefe de familia poda hacer escogencia de un heredero, le concedi
igualmente el derecho de designar tutor para el hijo, por testamento; y
la misma ley, para el caso de falta de tutor testamentario, seal que a
la tutela seran llamados en primer trmino los agnados ms prximos y
luego los gentiles; en el entendido de que esa carga pblica deba estar
en donde estaba el inters de la herencia, porque nadie ms indicado
para la conservacin del patrimonio -del del pupilo- que aqul con la
esperanza de heredarlo. Esa tutela subsidiaria era la llamada legtima
por ser conferida por la propia ley.
-Dativa: Impartida por la autoridad, que designa al tutor, tena lugar
cuando no existan los otros modos de tutela. En ese caso el pretor
nombraba un tutor que se llamaba tutor atilianus, porque esta tutela fue
creada por una lex atilia de finales del siglo III a.C.
EXCUSAS E INCAPACIDADES PARA EL EJERCICIO DE LA TUTELA
La tutela estaba considerada en el derecho romano como un
cargo pblico, siendo necesario para cumplirla: ser persona libre,
ciudadano romano y del sexo masculino. Luego se admiti la posibilidad
de que ejercieran el cargo de tutor los filiusfamilias, porque la autoridad
paterna slo tena efecto en el orden privado.
En el derecho post-clsico la madre y la abuela pudieron tambin
ser tutoras de sus descendientes, siempre que se comprometieran bajo
juramento a no contraer nuevo matrimonio.
Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de
la tutela, haciendo una declaracin solemne ante testigos de no querer
ejercerla, a esto se llam la "abdicatio tutelae".
El tutor legitimo puede transferir la tutela a un extrao, mediante la in
iure cessio, pero si el cesionario muere o sufre una capitis deminutio, se
reintegra de pleno derecho a sus funciones de tutor. El tutor dativo slo
puede eximirse de ejercer la tutela aduciendo razones graves que le
impidan ejercer el cargo.
El rgimen de las excusas fue extendido en la poca clsica a la tutela
testamentaria y ms tarde a la legtima.
ENTRE LAS NUMEROSAS EXCUSAS FIGURAN COMO MS
IMPORTANTES LAS SIGUIENTES:
a) El ejercicio de cargos pblicos o de oficios de utilidad pblica, como el
de magistrado, miembro del consilium principis, profesor, sacerdote.
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b) Razones personales, como el haber cumplido setenta aos de edad,
la pobreza extrema, una enfermedad grave, 1a ignorancia.
c) Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o ms, el
ejercicio de tres cargos de tutor o de curador.
d) Razones de privilegio, como ser veterano del ejrcito, atleta
coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas,
que se desenvolvieron gradualmente y que comenzaron siendo razones
de excusa, tales fueron segn los textos justinianeos: los locos, sordos,
mudos, ciegos, enfermos graves y crnicos, personas enemistadas con
el padre del pupilo, etc.
El derecho justinianeo declar adems incapaces para desempear las
funciones de tutor a los menores de veinticinco aos, que en la poca
clsica podan excusarse, a los obispos, a los monjes y a los acreedores
y deudores del pupilo, con excepcin de la madre y de la abuela.
FORMALIDADES PREVIAS PARA ENTRAR A EJERCER LA TUTELA:
- Inventario solemne de los bienes pupilares. Deba hacerse en
presencia de personae publiscae, escribanos, tabularios o magistrados;
y si por alguna causa era omitido el inventario sin que mediara
negligencia del tutor, la estimacin de la fortuna del pupilo la haca el
juez; pero en caso de omisin dolosa, la estimacin quedaba reservada
al pupilo bajo juramento. Por testamento, el pater poda relevar al
nombrado tutor de la obligacin de elaborar el inventario.
- La satisdatio o prestacin de fianza. Comportaba la promesa formal de
conservar intacto el patrimonio del pupilo y, as mismo, la presentacin
de fiadores solventes que asumieran igual compromiso. Mas de tal
obligacin fue excluido el tutor testamentario y tambin aquel cuyo
nombramiento se hubiera hecho con conocimiento de causa, porque la
confianza del testador y la investigacin del magistrado sobre la
moralidad y fortuna del tutor reemplazaban la garanta de la fianza.
- Declarar ante el magistrado si era acreedor o deudor del pupilo. Esta
ltima obligacin la impuso el derecho Justinianeo en procura de la
defensa de los intereses del impber sui iuris, porque de ser el
nombrado tutor deudor o acreedor del pupilo quedaba incurso en causal
de exclusin de la tutela. Si el nombrado nada deca al respecto y era
acreedor, quedaba desposedo del crdito; y si era deudor, y durante la
tutela haca el pago, no se le reconoca.
FUNCIONES DEL TUTOR
Era funcin primordial del tutor atender la administracin de los bienes y
patrimonio en general del pupilo, supuesto que no le corresponda velar
por la proteccin moral y educacin del incapaz, para lo cual el
magistrado habra de elegir un pariente cercano de aqul o allegado a
quien el tutor deba entregar los dineros necesarios para que cumpliera
su cometido.
LAS FUNCIONES DEL TUTOR SE RESUMEN EN LAS AUCTORITATIS
INTERPOSITIO Y EN LA GESTIO DEL PATRIMONIO DEL PUPILO.
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a) Autorictatis interpositio: Era la asistencia y cooperacin del tutor a un
acto jurdico realizado por el pupilo.
b) Negotiorum gestio en la infantia del pupilo, el tutor realiza los actos
jurdicos mediante la negotiorum gestio. El autor administra y los actos
los lleva a cabo sin la colaboracin del pupilo; es decir los realiza en
nombre propio.
RESTRICCIONES A LOS PODERES DEL TUTOR:
-No poda hacer con los bienes del pupilo donacin alguna.
-No poda vender los bienes del pupilo
-No poda hacer uso personal del capital del pupilo.
Una vez apersonado de la funcin principal de administrar la fortuna del
impber, el tutor deba desarrollarla por va de gestio o por va de
auctoritas como antes se expres.
En la gestio, el tutor obraba solamente en nombre propio, esto es, sin
llegar a ser representante del pupilo.
En cambio, en la auctoritas, el pupilo ya haba salido de la infancia que
duraba hasta los siete aos, era quien obraba en su propio nombre,
limitndose el tutor a completar su capacidad. Se colige de lo anterior
que en la gestio el obligado era el tutor, en tanto que en la auctoritas lo
era directamente el pupilo; y si por lo anotado el tutor prefiriera la
auctoritas, sta le resultaba imposible tratndose de infans, ya que no
poda completar una inexistente capacidad que ni siquiera en formacin
le reconoca el derecho romano a los menores de siete aos. Ms an,
de tratarse de actos que exigieran la presencia del pupilo, tampoco era
posible la gestio, ya que aquel, en tal evento, deba contar con la
auctoritas tutoris.
Cuando el tutor ejerca la gestio tutoris, esto es, cuando gestionaba
exclusivamente en su nombre por ser el pupilo infans, no poda ejecutar
en modo alguno, actos como los de enajenacin, aceptacin de
herencia, repudiacin de herencia y comparecer en juicio por el pupilo.
OBLIGACIONES EN LA TUTELA Y GARANTAS.
El tutor est obligado, al aceptar la tutela, a administrar los bienes y
restituirlos una vez terminada sta, en el derecho primitivo estas
obligaciones provenan de la moral y buenas costumbres, no existiendo
sanciones legales. Posteriormente se fueron tomando medidas para
salvaguardar el patrimonio del pupilo y para indemnizar al tutor por
perjuicios que haya podido causarle este ejercicio.
LAS GARANTAS CONCEDIDAS AL PUPILO SON:
1. LEY DE LAS XII TABLAS: estableci dos garantas para el pupilo
contra el fraude del tutor, que fueron:
"Persecutio Crimen Suscpecti Tutoris", accin concedida a todo el
mundo menos al pupilo, que tena por objeto poner fin a la tutela
cuando el tutor pona en peligro la fortuna por torpeza o fraude, y
"Actio Rationibus Distrahendis", con carcter penal para obtener
el pupilo la devolucin de valores que el tutor hubiere mal empleado o
sustrado. La condenacin es al duplo.
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2. DERECHO PRETORIANO: El pretor establece la "Restitutio in
integrum" para hacer que se anularan los actos del tutor que lesionaran
al pupilo; y concedi dos nuevas garantas.
"Actio Negotiorum Gestorum", asimilando al tutor a un gestor de
negocios y concediendo al pupilo esta accin contra las faltas cometidas
en la gestin.
"Cautio rem pupilli salvam fore". Obliga al tutor por un contrato de
estipulacin, garantizado por fiadores, a administrar bien y a restituir los
bienes finalizados la tutela.
3. Fines de la Repblica: en el siglo VII, se cre la "Actio tutelae
directa" que corresponde al pupilo para hacerse restituir los bienes y
hacerse indemnizar por las faltas cometidas por el tutor en su
administracin y la "Actio tutelae contraria", que corresponde al tutor
contra el pupilo por los anticipos y perjuicios que hubiese tenido en su
ejercicio.
4. Bajo el emperador Claudio: los parientes del pupilo podan citar
ante los cnsules al tutor por inaccin, por responsable de no
administrar; bajo Marco Aurelio se resolvi, sin intervencin de los
cnsules, que el tutor es responsable de su omisin en las gestiones
desde que tiene noticias de su nombramiento.
5. Derecho Imperial: En razn de las reformas precedentes, el tutor
era responsable de las faltas que hubieran cometido en la gestin del
patrimonio del pupilo, pero no estaba obligado a administrarlo, faltaba
establecer esta obligacin a su cargo, hacindolo responsable de su
inaccin.
6. ltimo Estado del Derecho: Al recibir el cargo el tutor debe hacer
inventario de los bienes del pupilo y obligarse por un contrato de
estipulacin, dando fiadores, a administrar debidamente. Durante la
gestin est obligado a administrar como buen padre de familia y al
terminar la tutela, debe dar cuenta y restituir los bienes.
LA CURATELA
Concepto:La curatela es un encargo de administracin hecho por la

potestas poltica (Pretor) de un patrimonio privado, cuyo titular Sui Juris
pber, tiene limitada su capacidad de obrar. Se entenda por ella un
cargo pblico que obligaba a una persona designada por la ley o por el
magistrado a dirigir la administracin de los bienes de un sui iuris pber
e incapaz de ejercer por s solo sus derechos. En un principio no hubo
curatela testamentaria, sino exclusivamente legtima o dativa, pero si el
paterfamilias nombraba curador testamentario a persona bajo su
potestad, el pretor confirmaba ese nombramiento.
Clases de Curatela:
La ley de las XII tablas organiz la curatela nicamente para los
incapacitados accidentales: los a) furiosi sin intervalos lcidos y los b)
prodigi, despus por disposiciones del pretor se protege a los mente
capti, los sordos, los mudos, as como los incapacitados de otro orden.
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-Cura furiosi: La ley decenviral se ocup de los furiosi y decidi que el
loco sui iuri y pber, es decir que no tuviera ni la proteccin del jefe de
familia ni la del tutor, se sometiese a la curatela legtima de los agnados.
-Cura prodigi: La ley de las XII tablas consideraba prodigo a aquella
persona que no era capaz de llevar cuenta y limite de sus gastos, sino
que se arruina dilapidaban y malgastando sus bienes heredados de la
sucesin ab intestato del padre.
-Cura mente capti: A los disminuidos en su capacidad.
El derecho romano hizo distincin entre el furiosi y el mente
capti. El primero era el completamente privado de razn, tuviera o no
intervalos lcidos, en tanto que el segundo era el poseedor de un poco
de inteligencia o de facultades intelectuales escasamente desarrolladas.
Pero al ocuparse la ley decenviral nicamente del furiosus sui iuris y
pber (sin la proteccin, consecuentemente, de un paterfamilias o de un
tutor), determin que quedara sometido a la curatela legtima de los
agnados y, en subsidio, de los gentiles, quedando claro que desde el
momento mismo de la manifestacin de la locura en el pber sui iuris se
abran las puertas a la curatela sin la necesidad de previo decreto de
interdiccin judicial.
- Cura minorum XXV annis: Despus de la Segunda Guerra Pnica, al
incrementarse la actividad mercantil surge otro tipo de curatela, la cura
minorum XXV annis. Con anterioridad los pberes entre 12 y 25 aos
podan hacer todo tipo de negocio jurdico. Como consecuencia de su
corta edad frecuentemente salan perjudicados por su inexperiencia y se
public una ley, lex laetoria, en el 200 a.C. que estableci la posibilidad
de que se pudieran rescindir los negocios celebrados por menores de 25
aos cuando hubieran sido engaados.
Los restantes dementes y prdigos no estaban en curatela, lo cual
se explicaba por la finalidad de la curatela en aquellos tiempos, no
encaminada a proteger los intereses de los incapaces, sino los de la
familia agnada.
El curador administraba los bienes de la persona en curatela, pero sin
dar auctoritas.
DERECHO ROMANO: DERECHOS REALES:

Definicin. Diferencia con
Los Derechos personales. Cosa. Concepto.
Clasificacin.
LAS COSAS
CONCEPTO
RES: En sus orgenes el ius consista en un orden de poderes de
carcter personal que se manifestaba a travs de actos de fuerza
ritualizados formalmente, una de cuyas expresiones eran los actos de
apoderamiento de las cosas. De all se deriva el que uno de los aspectos
primordiales del ius, fuera el de las cosas en cuanto a objetos de
apoderamiento personal.
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La palabra "res" era empleada en latn con la misma amplitud con la
cual en la actualidad se utiliza la palabra cosa, aunque al ius solamente
le interesaban las cosas en cuanto podan ingresar a un patrimonio, es
decir, en cuanto eran susceptibles de apropiacin supuesto que
reportaran una utilidad econmica, por lo cual modernamente se suele
recurrir a la palabra bienes para referirse a las cosas desde una
perspectiva jurdica.
CLASIFICACIN.
La ms plena y absoluta pertenencia de una cosa a una persona
constituye el dominium, que se identifica con las cosas mismas, y que se
manifiesta de manera diferente en atencin a la cualidad jurdica de las
cosas sobre las que recae. De esta manera, desde la perspectiva del
dominium y de la adquisicin de las cosas ellas podan encontrarse en
calidades jurdicas distintas, por lo cual tenan un tratamiento peculiar
en el orden del ius, y ello fundamentaba la clasificacin de las cosas,
que los juristas clsicos no realizaron con criterios sistemticos supuesta
su mentalidad ajena a criterios clasificatorios y definitorios, aunque en
las Instituciones de Gayo se encuentra una clasificacin de las cosas que
ha tenido una amplia recepcin en el desarrollo del derecho occidental.
1) Res extra commercium y res in commercio: si se atiende a
la posibilidad de apropiacin o adquisicin de las cosas haba algunas
que se hallaban excluidas de la pertenencia personal en dominio (res
quarum commercium non est) y otras que s podan ser objeto de
apropiacin o adquisicin (in commercium).
Res extra commercium: eran las que se hallaban fuera del comercio
y respecto de las cuales no era posible el denominado ius commercii. En
consecuencia, no podan ser objeto de adquisicin ni de actos
patrimoniales entre vivos o por causa de muerte, dentro de tal condicin
se hallaban las siguientes:
a) Res divini iuris: las que comprendan segn el criterio de Gayo
(IG.2.3) a las res sacrae y a las res religiosae. Las res sacrae, eran
aquellas que se haban consagrado a los dioses superiores (IG.2.4),
tales como los templos y los altares y cuyo carcter sacro derivaba de
haber sido consagradas mediante una ceremonia ritual denominada
consecratio, que deba ser autorizada por medio de una ley o de un
senadoconsulto (IG.2.5). Las res religiosae, eran las que se haban
destinado al culto de los dioses Manes (IG.2.4), tales como el suelo en
el que haba sido sepultado el cuerpo de un difunto, en consecuencia
eran hechas religiosas por un acto de voluntad (IG.2.6).
b) Res Quodammodo divini iuris: es decir, las cosas en cierto modo de
derecho divino que, segn Gayo eran las res sanctae, tales como los
muros y las puertas de las ciudades (IG.2.8), que haban sido puestos
bajo la proteccin de los dioses mediante una ceremonia denominada
inauguratio.
En las Instituciones de Justiniano se incluy a las res sanctae dentro de
las que eran de derecho divino (divini iuris), de modo tal que estas
ahora comprendan tres especies diversas, a saber, las res sacrae, las
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res religiosae y las res sanctae (I.2.1.7), aunque al definir a estas
ltimas mantena la expresin gayana quodammodo divini iuris
(I.2.1.9).
c) Res communes omnium: es decir, cosas que por derecho natural eran
comunes a todos, tales como el aire, el agua corriente y el mar y sus
costas (D.1.8.2.1), no eran susceptibles de posesin ni de adquisicin
particular por ninguna persona privada.
1.2) Res in commercio: eran todas aquellas cosas susceptibles de
apropiacin y que, por lo tanto, se hallaban dentro del comercio
humano, por lo cual eran cosas de derecho humano (res humani iuris)
(IG.2.2).
Las cosas que se hallaban dentro del comercio humano podan
encontrarse actualmente dentro de un patrimonio (intra patrimonium),
es decir, haber sido ya adquiridas por alguien, o bien hallarse an en la
situacin de no haber sido adquiridas, pero poder llegar a serlo (extra
patrimonium).
Cosas que se hallaban in commercio y que se encontraban en la
situacin de an no haber sido apropiadas o adquiridas por alguien eran
las siguientes:
a) Res nullius: eran estas las cosas de nadie, es decir, aquellas que
desde el momento en que tenan ser carecan de dueo, de las que Gayo
deca que eran las que con anterioridad eran de nadie (IG.2.66), dentro
de las cuales se consideraban los animales que se capturaban en la
tierra (fera bestiae), en el mar (pisces), y en el cielo (volucres)
(IG.2.67-68); la isla nacida en el mar (insula in mare nata) (D.
41.17.3); las cosas encontradas en la ribera del mar, tales como las
perlas o piedras (res in litore maris inventae) (D. 41.2.1.1).
b) Res hostiles: esto es, las cosas del enemigo (IG.2.69), pues ellas
aunque haban pertenecido precisamente al enemigo, eran consideradas
como de nadie, en cuanto los hostes eran considerados como fuera del
orbe y su derecho era desconocido.
c) Res derelictae: eran estas las cosas que haban sido abandonadas
por sus dueos y, as al instante dejaban de ser de ellos (Ulpiano, D.
41.7.2.1), sin que fueran posible cometer hurto respecto de ellas
(Ulpiano, D. 47.2.43.5).
d) Res sine domino: es decir, las cosas que no tenan dueo, tales como
las que formaban parte de una herencia yacente (D. 9.2.13.2).
Res publicae y res privatae: aquellas cosas que ya haban sido
apropiadas podan ser pblicas (res publicae) o privadas (res privatae)
(IG.2.10).
Res publicae: eran las que pertenecan al pueblo romano (IG.2.11),
dentro de las cuales los juristas distinguan diversas especies en
consideracin a la proteccin que podan tener mediante interdictos, y
tales eran:
a) Las que, perteneciendo al pueblo romano, estaban destinadas,
mediante un edicto especial llamado publicatio, al uso pblico (quae
31

publico usui destinatae sunt), tales como las vas pblicas o calles, los
puentes, foros, plazas, teatros, baos y termas (D. 18.1.6.pr).
b) Las que por derecho de gentes eran de uso pblico, como el mar y
sus costas (D. 1.8.4.pr.).
c) Los ros perennes (flumina perennia), es decir, aquellos que fluan de
manera permanente.
d) Las que se hallaban dentro del patrimonio del pueblo, y cuyo uso no
era pblico, pues el pueblo se comportaba respecto de ellas como un
dueo de derecho privado, por ejemplo, el suelo pblico (ager publicus),
los esclavos pblicos (servi publici).
Res privatae: eran aquellas que pertenecan a cada hombre en singular
(IG.2.11), vale decir, todas aquellas que no se encontraban en alguna de
las especies de res publicae.
Res Mancipi y Res Nec Mancipi: era esta una de las distinciones ms
propias del derecho romano, y as Gayo deca que la diferencia entre
ellas era considerable (IG.2.18).
Res Mancipi: eran aquellas cuyo dominio solamente poda ser adquirido
por medio de actos formales o solemnes de adquisicin, tales como la
mancipatio y la in iure cessio (IG.2.22).
Durante la poca clsica las res mancipi constituan un nmero cerrado
y determinado de cosas y eran estas las siguientes:
a) Fundos en suelo itlico (fundi Italici) y los edificios construidos en
ellos (IG.2.14a).
b) Los esclavos (IG.2.14a).
c) Los animales que se suelen domar por el cuello o por el lomo (quae
collo dorsove domari solent) como por ejemplo los bueyes, los caballos,
las mulas y los asnos (IG.2.14a).
d) Las servidumbres de los predios rsticos en suelo itlico (IG.2.14a).
Res Nec Mancipi: eran aquellas cuyo dominio poda ser adquirido
mediante la simple tradicin (traditio) (IG.2.19).
De esta manera, eran res nec mancipi todas las que no quedaban
comprendidas dentro de las res mancipi.
Entre ellas se mencionaban la generalidad de las cosas incorporales
como las servidumbres de los predios urbanos (IG.2.17); los predios
estipendiarios y tributarios (IG.II.14a), los primeros eran, a juicio de
Gayo, los que estaban en las provincias pertenecientes al populus
Romanus, y los segundos aquellos que se hallaban en las provincias
tenidas por pertenecientes al Csar (IG.2.21); las bestias feroces, como
por ejemplo los osos, los leones, y los animales asimilados a ellos, como
los elefantes y los camellos (IG.2.15).
Res Immobiles y Res Mobiles: esta distincin atenda a si la cosa
poda desplazarse o no, sobre la base de la inamovilidad del suelo.
Res Immobiles: bienes inmuebles, llamados clsicamente res fundi,
praedium, ager, eran simplemente los bienes races y sus construcciones
(aedes, villae), en cuanto suelo que no poda desplazarse de un sitio a
otro.
32

Las voces fundus y praedium eran denominaciones de carcter general,
y ellos podan ser Itlicos o Provinciales. Slo sobre los primeros exista
dominio civil, no as sobre los provinciales que eran considerados ager
publicus. Fundos rsticos eran aquellos ubicados en el campo, y urbanos
los situados en la ciudad. Los fundos rsticos podan ser agri arcifinii si
sus deslindes estaban fijados solamente por accidentes naturales; o agri
limitati, si sus lmites haban sido sealados por una parcelacin oficial
(limitatio).
Res Mobiles: cosas muebles eran aquellas que podan desplazarse de
un lugar a otro. En tal categora entraban aquellos seres vivos que se
movan por s solos (semovientes), y las cosas inanimadas.
Cosas Consumibles y Cosas No Consumibles: esta distincin se
basaba en el hecho de si el primer uso de la cosa conforme a su
naturaleza las destrua o no.
Cosas Consumibles: eran aquellas cuyo primer uso adecuado a su
naturaleza las destrua.
Las cosas pueden ser fsica o jurdicamente consumibles:
Las fsica o materialmente consumibles son aquellas cuyo primer uso
adecuado a su naturaleza las destruye y, en consecuencia, las vuelve
ineptas para un nuevo uso, tales como los alimentos.
Las cosas son jurdicamente consumibles cuando estn destinadas
de un modo permanente a su enajenacin, de tal manera que su uso las
hace salir del patrimonio de quien las tena, tales como el dinero.
Cosas Inconsumibles: eran aquellas cuyo primer uso adecuado a su
naturaleza no las destrua material ni jurdicamente y, por lo tanto,
podan ser usadas de nuevo.
Ejemplo: arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que
pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe
arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de
habitacin y uso.
Cosas Fungibles y Cosas No Fungibles: esta distincin atenda a la
mayor o menor identificabilidad de la cosa, de la cual dependa el que en
un negocio concreto pudieran o no ser substituidas por otras.
Cosas fungibles: son aquellas que se identifican, no por su
individualidad, sino por su gnero y cantidad, vale decir, aquellas que se
pesan, cuentan, o miden (quae pondere numero mensurave sunt).V. gr.
un esclavo.
Cosas no fungibles: son aquellas que se identifican por su
individualidad, y por ende, no pueden ser substituidas, unas por otras.
V. gr. el esclavo Pnfilo.
En la medida en que en un negocio jurdico se identifique una cosa por
su gnero, nmero, peso o medida, se dice que es una cosa genrica, y
si se la identifica por su individualidad, se dice que es una cosa
especfica.
La voluntad de las partes puede hacer que se considere como especfica
una cosa que naturalmente es fungible, por ejemplo, el dinero contenido
dentro de cierto cofre.
33

Cosas principales y cosas accesorias, era esta una distincin que
atenda a la funcin o finalidad a la cual estaba destinado el todo.
Cosas principales: eran aquellas que individualmente cumplan la
funcin a que estaba destinado el todo.
Cosas accesorias: eran las cosas que auxiliaban la funcin a que
estaba dirigido el todo, o que aumentaban su valor. Por ejemplo los
adornos son accesorios respecto de los objetos en lo que se ponen.
Respecto de esta distincin se aplicaba la regla conforme a la cual Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
COSAS DIVISIBLES Y COSAS INDIVISIBLES:
Cosas divisibles: son divisibles aquellas cosas que podan parcelarse
conservando un valor proporcional al que tena el todo, como por
ejemplo las tierras.
Cosas indivisibles: son aquellas que por el hecho de dividirlas se
destruyen.
Cosas corporales y cosas incorporales: esta distincin apareca en
las Instituciones de Gayo (2.12).
Cosas corporales: Gayo (IG. 2.13) deca que eran corporales aquellas
que podan ser tocadas (sunt quae tangit possunt), como un fundo, un
esclavo, un vestido, el oro, la plata y otras innumerables cosas.
Cosas incorporales: eran en concepto de Gayo (IG. 2.13) cosas
incorporales las que no podan ser tocadas (sunt quae tangit non
possunt) y cuya existencia arrancaba del derecho, tales como una
herencia, un usufructo, las obligaciones de cualquier modo contradas.
Contndose tambin dentro de ellas las servidumbres rsticas y
urbanas.
COSAS SIMPLES Y COSAS COMPUESTAS.
Cosas simples: eran aquellas que contenan un solo espritu, como una
oveja o un libro.
Cosas compuestas: eran las que sin perder su identidad componan
conjuntos (universitates rerum), tales como un rebao, o una biblioteca.
Las cosas compuestas podan ser consideradas como una unidad en un
negocio jurdico concreto.
EL PATRIMONIO
Utilizando una clasificacin que no es del derecho romano, sino de los
estudiosos del mismo, los derechos subjetivos, se dividen de la siguiente
manera:
1. Derechos Extra Patrimoniales: es decir, no susceptibles de ser
apreciados en dinero, quedan fuera del patrimonio, no pueden ser
traspasados, Son los llamados derechos de familia.
2. Derechos Patrimoniales: apreciables en dinero, son susceptibles de
valoracin econmica.
Los derechos patrimoniales se dividen a su vez en:
1. Derechos Reales.
2. Derechos personales, tambin llamados derechos de crdito u
obligaciones.
34

La totalidad de las cosas que pertenecen a una persona constituyen su
patrimonio, dentro del cual no slo se comprendan las cosas que se
tenan en propiedad (dominium), sino tambin los derechos de
naturaleza real que se tenan sobre cosas ajenas (iura in re aliena =
servitus, ususfructus), o de naturaleza personal, adems de sus
obligaciones.
DERECHOS REALES.
CONCEPTO. Es la relacin directa de una persona con una cosa

determinada, de la cual aqulla obtiene la utilidad jurdica que esa cosa
puede procurar.
Elementos,
Un sujeto activo, que es la persona titular del derecho. El sujeto pasivo
es indeterminado, pues los derechos reales se ejercen contra todos,
siendo un derecho sobre una cosa existe en beneficio de una persona sin
imponer a nadie otra necesidad que la de respetarlo y no impedir su
ejercicio.
UN OBJETO. COSA SOBRE LA CUAL SE EJERCE.
CARACTERES.
1. Crean una relacin directa entre el titular de ellos y la cosa sobre la
cual se ejerce.
2. Son absolutos en el sentido de que se ejercen contra todos en
general, sin referirse a nadie en particular.
3. Slo pueden tener por objeto una cosa.
SUBDIVISIN DE LOS DERECHOS REALES.
En Roma los derechos reales se dividen en civiles y pretorianos;
Son derechos reales civiles los sancionados por las fuentes de derecho
civil:
1. La propiedad quiritaria o "Dominium ex jure quiritium".
2. Las servidumbres personales: Usufructo, uso, habitacin y "operae
servorum".
3. Las servidumbres reales o prediales.
Son derechos reales pretorianos aquellos reconocidos y sancionados por
un edicto del pretor:1.
1. La propiedad bonitaria o "In bonis habere".
2. El "Jus in agro vectigali".
3. El derecho de enfiteusis.
4. El derecho de superficie.
5. La hipoteca.
DERECHOS PERSONALES, DE CRDITO U OBLIGACIONES.
Concepto.
El derecho personal o derecho de crdito es la relacin de persona a
persona que permite a una de ellas llamada acreedor, exigir de la otra
llamada deudor, el cumplimiento de una determinada prestacin.
ELEMENTOS.
35

1. Un sujeto activo, persona en favor de la cual el sujeto pasivo deudor
debe realizar la prestacin, persona en cuyo beneficio se crea la
obligacin.
2. Un sujeto pasivo, persona que debe realizar en beneficio del acreedor
una prestacin, persona en cuyo perjuicio se establece la obligacin.
3. Un objeto. Prestacin que debe realizar el deudor en beneficio del
acreedor y que segn Paulo consiste en un "Dar, praestare, facer y
non facere".
CARACTERES.
1. Crean una relacin directa entre personas determinadas.
2. Son derechos relativos, slo existen frente a personas determinadas,
los terceros slo deben respetarlas.
3. Su objeto consiste en la obligacin de dar, hacer, prestar o no hacer.
El derecho real es ms intenso que el derecho de crdito, pues concede
a su titular un derecho de preferencia que se ejercita antes que otros
derechos y un derecho de persecucin que hace valer el derecho contra
los detentadores, es decir, buscar la cosa en manos de quien est.
DERECHO ROMANO: LA PROPIEDAD:

Definicin. Evolucin histrica.
Limitaciones a la propiedad.
Modos originarios de adquirir la propiedad. Modos derivativos de adquirir
la propiedad.
Usucapin. Perdida de la propiedad. La posesin: nocin.
Naturaleza jurdica. Diversas figuras de la posesin. Los interdictos. La
cuasi posesin.
PROPIEDAD
TEMA PROPIEDAD
El concepto de propiedad se ha desarrollado paulatinamente desde la

poca arcaica con caractersticas diversas que han llevado a diferentes
concepciones.
Primero fue un concepto de seoro, en inters del grupo familiar,
indiferenciado, nucleado en cabeza del Pater Familiae al que estaban
sujetos personas (alieni iuris, libres o esclavos) y cosas.
Es entonces, desde las XII Tablas, que se comenz a distinguir el poder
del Pater sobre las personas libres, mujer in manu e hijos de familia por
una parte y otra propiedad autnoma sobre esclavos y cosas. Fue esta
ltima la que se consider Propiedad en tiempos histricos.
CONCEPTO: La propiedad para los romanos indicaba la facultad que
corresponde a una persona, llamada propietario, de obtener
directamente de una cosa determinada toda la utilidad jurdica que esta
cosa es susceptible de proporcionar.
No se tiene conocimiento de que Roma en sus comienzos tuviera
un verdadero concepto de propiedad y se ha llegado a este concepto
resumiendo la filosofa jurdica del pueblo romano, sus juristas y sus
legisladores. Ulpiano da una idea de propiedad al definir al "Pater
36

familiae" diciendo: Qui in domo dominium habeat quamvis filios
habeat". Dominio es propiedad ejercida sobre una cosa determinada.
Justiniano consider la necesidad de una definicin y en las Institutas
hizo una calificacin muy imprecisa: "Dominium est plena in re
potestas.
CARACTERES:
1. Era un derecho absoluto, no porque no pueda tener limitaciones, sino
porque las facultades del titular no estn prohibidas o limitadas
taxativamente, siendo por tanto indeterminadas. Las ventajas del
propietario se reducen a tres: jus utendi", derecho de servirse de la
cosa, "Jus fruendi", derecho de obtener frutos y rentas, y "Jus
abutendi", derecho de disposicin que incluye hasta la destruccin.
2. Era un derecho exclusivo, slo pertenece al propietario, no se concibe
la titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma cosa, para este
supuesto se concebir el condominio.
3. Era un derecho perpetuo, no se extingue por el no ejercicio, ni puede
ser constituido por un plazo determinado, pero puede pactarse su
retransmisin al cabo de cierto tiempo al transmitente.
LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD:
1. LIMITACIONES DE DERECHO PBLICO.
A. Prohibicin de enterrar cadveres en fincas urbanas.
B. Pasaje forzoso en beneficio de la comunidad: provisionalmente
mientras dure la intransitabilidad de un camino pblico, hacia lugares
"Religiosus" en favor de quien tiene el "Jus sepulcri", hacia ros y canales
navegables.
C. Las fincas colindantes con ros navegables deben soportar el uso de
sus riberas para maniobras de navegacin.
D. En la poca de Justiniano aparece la expropiacin por causa de
utilidad pblica, sin embargo a partir de Teodosio II se facultaba a
demoler edificios previa indemnizacin.
E. En la poca clsica se reglamentaba ya la altura, esttica y distancia
de las construcciones.
2. LIMITACIONES DE DERECHO PRIVADO.
A. Se puede exigir al vecino el corte de las ramas de un rbol que se
extiende sobre una propiedad.
B. Derecho a recoger frutos de plantas propias desprendidos sobre suelo
ajeno.
C. La servidumbre de paso impuesta por un magistrado en casos de
fundos incomunicados.
D. Prohibicin de alterar con obras el fluir de aguas en detrimento de los
dems fundos. "Actio aquae pluviae arcendae".
E. Diferentes acciones acordadas por la ley a los propietarios por causa
de vecindad: Damni infecti", "Novi operae", "Finium regordorum", etc.
EVOLUCIN DE LA PROPIEDAD EN EL DERECHO ROMANO
En las etapas iniciales de la historia jurdica romana carecieron los
romanos de la palabra adecuada para expresar la idea abstracta del
derecho de propiedad. Durante la poca de Cicern se utilizo el vocablo
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"mancipium" a fin de designar la propiedad romana y, posteriormente,
los trminos: "dominium", "dominium legitimum" y "propietas", fueron
usados en igual sentido.
En roma de los primeros tiempos, la nica propiedad conocida por los
romanos era la propiedad quiritaria que se le denominaba, "dominium
ex iure quiritium", por estar sancionada por el derecho civil,
requirindose para ser propietario:
Que se tratara de una cosa mancipi.
Que el propietario fuera ciudadano romano.
Que el dominio se hubiera adquirido por "mancipatio" o por "in jure
cessio".
Luego, la propiedad que era reconocida y sancionada por el
derecho pretoriano, se expresaba con el vocablo "in bonis haberes; de
ah surgi la denominacin "dominium bonitarium" opuesta al
"dominium quiritarium" que haca referencia a la propiedad amparada
por el derecho civil.
Para la edad republicana, el concepto de propiedad es
eminentemente individual, pertenece al Pater Familiae la titularidad
sobre el patrimonio y es el nico capacitado para ejercer cualquier clase
de negocio en su inmediato inters y el de la familia. Slo a su muerte,
quienes estaban inmediatamente en su potestad, entraran como
herederos de lo suyo en el patrimonio-herencia (Heredes sui).
Pero, en una poca indeterminada se opera una evolucin en el
rgimen de la propiedad. En efecto, en la poca anterior la tradicin, o
sea la entrega de la cosa de manos del propietario a un tercero, no
afectaba la traslacin de la propiedad; pues, el adquirente slo reciba la
posesin de la cosa y el enajenante conservaba la propiedad quiritaria
de la cosa hasta tanto aquel, la adquiriera por usucapin; para lo cual
era necesario, que hubiera estado poseyendo esa cosa durante un ao si
se trataba de una cosa mueble o durante dos aos si se trataba de un
inmueble; pero, mientras transcurra ese lapso ocurra lo siguiente:
Que el vendedor continuaba siendo propietario quiritario de la cosa.
Que el comprador era slo propietario bonitario, reconocido por el
derecho natural.
Paulatinamente el pretor, en defensa de este poseedor, fue
acordando prerrogativas para beneficiar al adquirente, semejantes a las
que el derecho de propiedad confera a su titular; y as le concedi:
1. La llamada "accin publiciana", para cuando el propietario quiritario le
arrebatara la posesin de la cosa transmitida pudiera recuperarla
ejerciendo esta accin reivindicatoria concedida por el derecho civil a
propietario quiritario.
2. La "exceptio dol", pues como los frutos de las cosas pertenecan al
propietario bonitario, puede oponerse esta excepcin al enajenante en
caso de que esta pretenda la propiedad de estos frutos.
3. La "exceptio rei venditate et traditae", para el caso en que el
vendedor pretenda, haciendo valer su ttulo que le otorga el derecho
civil, ejercer la accin reivindicatoria; en cuyo caso, el adquiriente,
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puede oponerle esta excepcin, paralizando as la accin reivindicatoria
del propietario quiritario.
PROPIEDAD QUIRITARIA.
Propiedad deducida de lo que se denomina "Dominium ex jure

quiritium", nica conocida en los primeros tiempos y reglamentada por
el Derecho Civil o Quiritario.
Para ser propietario quiritario se requiere: Ser ciudadano romano,
el objeto deba ser una cosa romana "Res mancipi" y el modo de adquirir
debe ser romano, "'Mancipado" o "In jure cessio"'. Toda la rigurosidad
primitiva en materia de propiedad fue cediendo y hubo progresos
realizados en pocas no determinadas, as se admiti que el latino poda
ser propietario quiritario si tena el "Jus commercium", se reconoci que
la "Res nec mancipi" era susceptible de propiedad quiritaria en igualdad
con la "Res mancipi", y por ltimo se admiti que los modos de
adquisicin del derecho de gentes, especialmente la "Traditio",
engendrara la propiedad quiritaria.
PROPIEDAD BONITARIA.
Llamada tambin "In bonis habere", era la propiedad reconocida y
sancionada por el derecho pretoriano en oposicin a la propiedad
quiritaria que reconoca y sancionaba el derecho civil.
El propietario bonitario era el que tena la posesin y todos los atributos
de la propiedad, derecho de servirse de la cosa y de obtener sus frutos,
pero a los ojos del derecho civil no era propietario, no poda emplear los
modos de enajenacin "Mancipado", "In jure cessio" o legado "Per
vindicationem". Slo poda usar la "Traditio" y si manumita al esclavo de
quien slo era propietario bonitario, haca de l un latino juniano y no un
ciudadano romano.
Cuando el derecho avanz, el propietario bonitario, despus de
poseer los inmuebles por dos aos y los muebles por uno, se volva
propietario quiritario por usucapin.
El caso originario de la propiedad bonitaria fue la tradicin de
una cosa "Mancipi", pero hubo otros casos de propiedad bonitaria
impuestos por el pretor: el caso de un heredero pretoriano o "Bonorum
possesor"; el caso del comprador de un patrimonio de un deudor
quebrado o "Bonorum emptor"; el caso de fideicomiso como
consecuencia de un convenio de restitucin de bienes de la sucesin
celebrado con el heredero y el caso del adjudicatario en un "Judicium
imperio continens".
La "In bonis habere" fue suprimida oficialmente por Justiniano.
PROPIEDAD PROVINCIAL.
Se refiere a las tierras ubicadas fuera de Italia y que pertenecan

a Roma por derecho de conquista. Eran slo susceptibles de posesin
privada, ya que la propiedad era del Estado. Las tierras cultivadas eran
repartidas, gratuitamente o en venta, se denomina "Agri limitati". Las
tierras incultas se pueden tomar libremente mediante el pago de un
"Stipendium" y se denominan "Agri occupatoru".
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Los poseedores de fundos provinciales pueden transmitirlos por
tradicin o por causa de muerte, perciben los frutos y productos, y
aunque no se aplica la "usucapin", pueden adquirir la propiedad por la
"Praescripto longissimi temporis".
ACCIONES EN DEFENSA DE LA PROPIEDAD ROMANA
En defensa de la propiedad existan tres instituciones:
LA "REIVINDICATIO"
Utilizada contra la violacin total del derecho. Esta accin permite
que el propietario quiritario, no poseedor, la ejerza contra el poseedor,
para lograr la restitucin o el pago de su valor. La accin puede ser
ejercida contra el poseedor, contra el tenedor a nombre de otro y
Justiniano extendi la posibilidad contra el que dej de poseer
dolosamente y contra el "Rictus passesor" o por poseedor ficticio.
Slo puede tener por objeto cosas susceptibles de propiedad privada,
muebles o inmuebles considerados a ttulo particular y no a las
universalidades.
El demandante al firmar su derecho de propiedad debe probar su
pretensin el da de la "Litis contestatio". El poseedor al ser demandado
puede: abandonar la cosa; negar su cooperacin para que se entable la
"Litis", en cuyo caso el pretor transmite la posesin al actor; o aceptar el
juicio y dar garantas de el resultado de la condena, sino lo hace, el
pretor de la posesin al actor quien, al ser poseedor no tiene ya la carga
de la prueba.
La restitucin comprende la cosa y sus accesorios; los frutos
percibidos desde los "Litis contestatio", y los percibidos antes de la
"Litis" si no han sido consumidos, los percibidos o dejados de percibir
antes si el poseedor es de mala fe; las indemnizaciones por daos
ocurridos desde la "Litis" por dolo o culpa del poseedor de buena fe y las
indemnizaciones por daos anteriores a la "Litis" por dolo o culpa y
daos posteriores si el poseedor es de mala fe, este ltimo caso incluye
los daos por caso fortuito. Si el poseedor es de buena fe, el propietario
reivindicante debe a su vez resarcir los gastos necesarios hechos por el
poseedor, son gastos necesarios aquellos sin los cuales la cosa hubiera
perecido; los gasto tiles, o sea aquellos que han producido un mayor
valor de la cosa, por ltimo, los gatos "Voluptuarios" no dan lugar a su
resarcimiento, pero s al retiro de esas producciones.
LA ACCIN PUBLICIANA
Tambin contra la violacin total del derecho, creada por el pretor
"Publicius" que se otorga a quien ha perdido la posesin que est siendo
usucapida para que pueda recuperar dicha posesin. Es una accin
ficticia por lo cual el pretor le indica al juez que haga de cuenta que el
plazo de la "Usucapio" a transcurrido. Puede ser ejercida por: el
propietario bonitario que adquiere una "Res mancipi" por tradicin y que
no a cumplido el plazo de usucapir, se ejerce contra cualquier tercero
poseedor o contra el mimo propietario quiritario que se hubiese
posesionado la cosa; el adquiriente "Ex iusta causa"que por falta de
ttulo del enajenante no hubiese alcanzado la condicin de "Dominios";
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por el que ha sido beneficiado por el pretor con la concesin de la
posesin sobre la cosas singulares o patrimonios ("Bonprum possesio",
"Bonorurn emptio", etc. ) y el propietario quiritario que la utiliza por ser
la prueba a rendir menos exigente que la necesaria para la
"Reivindicatio".
ACCIN NEGATORIA
Contra la violacin parcial del derecho. Con ella el propietario

afirmaba la existencia de un derecho real ajeno sobre su propiedad, el
slo debe probar en juicio que es propietario, la otra parte debe probar
la existencia del derecho real limitador del derecho de propiedad.
Despus de declarar qu parte gana el proceso, el juez absuelve al
demandado si el demandante no ha podido justificar su pretensin, si
por el contrario el demandante hace reconocer sus derechos, el juez
ordena al demandado: cesar en el ejercicio de la servidumbre, reparar el
perjuicio causado, restituir los frutos si los hubiese y dar caucin de no
lesionar en el futuro la propiedad del demandante.
DERECHO ROMANO: Las Servidumbres:
Concepto. Clases.
Caractersticas. Modos de constitucin y de extincin de las
servidumbres.
STATUS LIBERTATIS (LIBERTAD = ESCLAVITUD)
ESCLAVITUD: Situacin jurdica del esclavo, es aquella institucin
jurdica por la cual un individuo se encontraba en calidad de cosa,
perteneciente a otro, quien podra disponer libremente de l como si se
tratara de cualquier objeto de su patrimonio, los esclavos no tienen
ningn derecho, no pueden tener ninguna relacin jurdica.
Segn la ley romana, los hombres se dividen en libres y esclavos.
Esclavo es aquel al que la ley positiva priva de libertad; su destino es el
de servir al hombre libre, y tal destino define su estado personal.
FUENTES DE LA ESCLAVITUD:
1) Por nacimiento.
2) Posterior al Nacimiento.
Desde luego que en la Monarqua no haba esclavos, porque esa etapa
era la de una sociedad cerrada y no haba entradas de forasteros porque
los asesinaban.
Luego en la etapa de la Repblica se comienza a hablar del Derecho de
Gentes.
ESCLAVITUD POR NACIMIENTO:
Persigue el status de la madre porque es la re produccin es ilegal, por
falta de las Justas Nupcias.
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Se considera que el hijo de una esclava siempre ser esclavo, en virtud
de que los hijos nacidos fuera del matrimonio seguirn la condicin de la
madre, y en ningn caso la madre podra contraer matrimonio.
La unin de dos esclavos en Roma se denominaba Contubernium que es
una unin carnal o sexual larga y duradera.
MONARQUA REPBLICA
No hay esclavos Comienza la Esclavitud
ESCLAVITUD POSTERIOR AL NACIMIENTO:
La posibilidad de ser esclavo en Roma est determinada por dos
formas; bien sea por:
1) Derecho de Gentes: la fuente principal en el derecho de Gentes fue la
cautividad, por cuanto los romanos ejercan este derecho sobre los
ciudadanos de otras naciones sometindolas por:
a) En consideracin que los romanos determinaban que todo aquel que
se acercase a Roma sera considerado enemigo hostil y por consiguiente
tendran el derecho a esclavizarlo.
b) En consideracin con los pueblos, con los cuales Roma no ha hecho
ningn tratado de amistad; tambin Roma tena el derecho a hacerlos
esclavos.
2) Derecho Civil: en Roma es un principio que es inalienable (no se
puede convertir en esclavo a un ciudadano romano) Nadie poda
convertirse en esclavo por efecto de una convencin o por un abandono
voluntario, pero en Roma se hizo necesaria la imposicin de la esclavitud
como pena para los ciudadanos romanos. Ya as en el derecho antiguo
se estableci en la ley de las doce tablas bajo las siguientes
modalidades.
EN LA POCA PRECLSICA:
1) Por el Incensu: por no inscribirse en el censo. El delito era de estado,
condena a las minas o al circo.
2) Por el delito de Furtum Manifiestum: eso es el ladrn in fraganti.
Significa que el causante del hecho pasar a ser esclavo de la persona
que fue robada.
3) Soldado Refractario: es aquel que se sustrae de las filas militares, se
convierte en esclavo de propia pena (son desertores), condena al circo o
las minas.
4) Deudor Insolvente: estos se convierten en esclavos del titular de la
deuda. El deudor condenado al pago de la obligacin, si no cumple con
sta se convertir en esclavo de su acreedor.
5) Serv Poena: significa que es esclavo condenado a luchar en el circo,
lo que significa que es esclavo de su propia pena.
ESCLAVITUD EN EL DERECHO CLSICO: En fin se mantienen las 5 de
la Preclsica, ms las siguientes:
1) El hombre libre ciudadano romano que se hace vender como esclavo
a sabiendas que no lo es, el magistrado estableci que se convertira en
esclavo del comprador.
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2) Edicto del Pretor que faculta a los terceros: Son aquellas donde la
mujer patricia Sui Juris que perturba o mantiene relaciones con un
esclavo de un vecino y que sea amonestada tres veces, pasara a ser
esclava del dueo del esclavo. En el caso de las Alieni Juris el dueo del
esclavo har la reclamacin ante el Pater Familiae quien deber tomar
las precauciones con el fin de evitar que su hija se convierta en esclava.
ACCIONES CONTRADAS CONTRA EL AMO DERIVADAS DE LAS
OBLIGACIONES CONTRADAS POR EL ESCLAVO CON
CONSENTIMIENTO DEL AMO.
1) Actio Exepcitoria: es cuando el amo haciendo la funcin de
armador de barco pone en la fabricacin (en cargo) a un esclavo, y si
estos barcos se hunden, el Pretor por medio de un edicto estableci que
la responsabilidad sera del amo. Si pone al esclavo de capitn del barco
y a ste le sucede algo por medio del mismo edicto se compromete al
amo.
2) Actio Institutorio: es una accin que da derecho a un tercero a ir
contra el amo de un esclavo que ha sido puesto como el encargado de
un negocio, el tercero tendr derecho a la indemnizacin por daos y
perjuicios.
3) Actio Quod Issud: es una accin concebida a favor de las personas
que han contratado con el esclavo con consentimiento en forma expresa
por el amo, para que puedan reclamar del acto realizado en su totalidad.
El Pretor considera al tercero como habiendo tratado con el amo mismo.
ACCIONES CONTRA EL AMO DERIVADAS DE LAS OBLIGACIONES
CONTRADAS POR EL ESCLAVO SIN CONSENTIMIENTO DEL AMO.
1) Actio Noxal: es la accin que va a tener el tercero para que se le
resarza el dao causado, esta accin es instaurada por la victima de un
delito privado, cometido por un esclavo, Alieni Juris o un animal donde
el tercero tendr derecho a que se le resarza el dao con la entrega del
causante del mismo.
2) Actio Peculio: es una accin que se le concede a un tercero cuando
el esclavo realice una negociacin con ste y no le cumpla, se castiga al
amo y no al esclavo por la formacin del peculio ya que el amo jams
debi dejar que esto ocurriese.
El amo que confa el peculio a su esclavo conserva su propiedad, pero
le autoriza a realizar todos los actos necesarios a la administracin de
este peculio, como si fuera de un patrimonio que le perteneciera en
propiedad y los terceros que contratan con el esclavo deben considerar
este peculio como la prenda de sus crditos. El Pretor les permite obrar
contra el amo, propietario de los bienes que componen el peculio, pero
solo en el lmite de este peculio y del provecho que adems ha podido
sacar de la operacin. Ese es el objeto de la accin de peculio.
EXTINCIN DE LA ESCLAVITUD.
1) Jus Postlimilium.
Ya que Roma consideraba ilegitimo el esclavizar a un ciudadano romano
acepto como norma que poda ser usada por los romanos el Jus
Postlimilium (que es el derecho en cuya virtud un ciudadano romano que
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ha cado en cautiverio del enemigo al escaparse, pueda volver a Roma e
invocar la retroactividad de regresar al momento al que se fue, teniendo
la facultad de recoger todos sus derechos incluyendo sus bienes, no as
su esposa y sus hijos, la cautividad slo acarrea la extincin de las
relaciones jurdicas de hecho, como el matrimonio y la posesin, (que no
pueden ser interrumpidas.)
2) Por Manumisin Solemne (de Derecho) y por Manumisin No Solemne
(de Hecho.)
MANUMISIN, en la antigua Roma, es el nombre que reciba el
proceso de liberar a un esclavo, tras lo cual se converta en un liberto.
La manumisin fue una prctica comn en Roma y sus territorios a lo
largo de su historia. Un esclavo, por afecto, favores prestados, mritos,
cualidades personales, buena voluntad del propietario, poda convertirse
en liberto e incluso ser aceptado e incorporado a la alta sociedad
romana, como es caso de algunos libertos imperiales, que por el sistema
de promocin social, as como por su excepcional riqueza o experiencia,
alcanzaron la cima de la escala social llegando a desempear cargos
polticos gracias al apoyo de la aristocracia romana. Pero lo ms habitual
era que se les siguiera viendo como siervos, no permitindoles olvidar
su pasado, y la mayor parte de los libertos simplemente subieron un
peldao en la estratificacin social romana, pasando a formar parte de la
plebe y con ello la necesidad de ganarse la vida con su trabajo, por lo
que muchos de ellos siguieron trabajando para sus anteriores
propietarios, ahora patronos.
MANUMISIN SOLEMNE O DE DERECHO:
Por ley la forma est escrita: el esclavo manumitido pasaba a ser
considerado libre y con calidad de ciudadano romano.
1) Vindicta: es un juicio de reivindicacin ficticio, el cual se realiza bajo
las formalidades de los In Jure Cesio, donde el manumitiente se coloca
al lado del esclavo hacindose acompaar de un tercero, dicho acto es
presidido por un magistrado, donde tendr derecho a un juicio ficticio
donde el tercero colocar una vara de madera (vindicta o festuca) es la
imagen de la lanza con la cual los romanos hacan el smbolo de
propiedad, porque la conquista era para ellos el ttulo ms legtimo) y
comenzara el juicio de reivindicacin donde el tercero reclamara la
libertad para el esclavo, no habiendo oposicin por parte del amo el
magistrado consagra la solicitud del adsertor, siendo liberado el esclavo.
2) Censu: Cada cinco (5) aos, Cuando el amo inscribe al esclavo en el
censo y en ste solo se inscriben hombres libres.
3) Testamentarii: Per testamentum, es cuando el amo le da la libertad
al esclavo por medio del testamento.
EFECTOS DE LAS MANUMISIONES SOLEMNES:
El esclavo que es manumitido en forma solemne tendr el derecho a
gozar de ciertos privilegios como lo son:
- El derecho al voto.
- El derecho al comercio.
- El derecho al ius connubium
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- y en pocas del Imperio tendr derecho a ser ciudadano romano.
MANUMISIN NO SOLEMNE O DE HECHO:
Son aquellas que no estn contempladas por la ley y que son permitidas
por la costumbre, el esclavo era liberado pero no se le otorgaba la
ciudadana romana sino que quedaba en condicin de ciudadano latino,
esto obligaba al liberado latino a traspasar todos sus bienes a su antiguo
dueo al momento de su muerte.
1) Per mensam: cuando el amo trae al esclavo y lo sienta en la mesa
principal a comer con los miembros de la familia, eso es sinnimo de
libertad porque a la mesa solo se sientan hombres libres.
2) Per Epistulam: es cuando el amo por medio de una carta le notifica
al esclavo que le ha dado la libertad.
3) Inter Amicos: es cuando el amo realiza una reunin o fiesta e invita
al esclavo y lo presenta como hombre libre.
EFECTOS QUE PRODUCEN LAS MANUMISIONES Y LOS DERECHOS
A LOS PATRONOS:
1) Jus Obsequium:
a) es el derecho que tiene el patrono sobre el liberto, donde el liberto no
podr demandar a su patrono por ms de que sus medios econmicos le
permitan, ni podr conseguir condena sobre ste.
b) En caso de necesidad del patrono tendr el derecho ste a que el
liberto le proporcione de medios necesarios, bien sea en la parte
econmica o de salud.
2) Jus Operae: consiste en ciertos beneficios o servicios que se hace
conceder el patrono al momento de darle la libertad. Se dividen en:
Jus Operae Oficialis: es el derecho que se reservan los patronos de
los servicios domsticos o acompaamientos.
Jus Operae Fabriles: es el derecho que tiene el patrono de
reservarse la parte artesanal del liberto.
3) Jus Sucesorio: es el derecho que tiene el patrono de suceder a su
esclavo.
ADQUISICIN DE LOS DERECHOS
La adquisicin: es un concepto lgico-jurdico general, y significa

concretamente la incorporacin de una cosa o de un derecho, a la esfera
patrimonial de una persona. En el derecho privado existen varias
modalidades de adquisicin de derechos: de bienes, de dominio, de
frutos, de medianera, de nombre, etc.
MODOS DE ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD:
Los modos de adquisicin de la propiedad son los hechos jurdicos, de
los cuales el derecho positivo hace depender el nacimiento del pleno
seoro de una persona sobre una cosa.
Los clsicos distinguan entre modos de adquisicin de, a) derecho civil,
solemnes y formales, reservados a los civis, y modos de b) derecho
natural o de gentes, comunes a todos los pueblos. Tal distincin, aunque
no tuviera valor prctico alguno despus de la concesin de la
45

ciudadana a todos los sbditos del imperio, es, sin embargo,
conservada en el derecho justinianeo.
Los intrpretes han sustituido tal distincin por la de modos originarios y
modos derivativos, segn que la adquisicin tenga lugar por una
relacin directa con la cosa (ocupacin, accesin, especificacin,
confusin, conmixtin, adquisicin de los frutos, adjudicacin,
usucapin), o bien con base a una relacin con el anterior propietario
(mancipado, in iure cessio, traditio).
MODO ORIGINARIO DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD:
Hay adquisicin originara, (cosas, derechos y obligaciones), cuando no
ha existido una relacin anterior que vincule la cosa, derecho u
obligacin a una persona, la adquisicin es virgen, efectuada por
primera vez, tal es la ocupacin de una cosa que no tiene dueo "Res
nullius", La ocupacin consista en la toma de posesin de una res
nullius con la voluntad de hacerse propietario, era de derecho natural y
de ella, segn los romanos, derivaba la fuente de la propiedad. En la
poca clsica adems de las cosas del enemigo que no formaban parte
del botn del Estado, podan ser objeto de ocupacin, los animales
salvajes o indmitos, las cosas que han sido abandonadas por su
anterior dueo "Res Derelictia".
MODO DE ADQUISICIN DERIVATIVO:
Cuando la cosa, derecho u obligacin, es traspasada de un titular a otro;
hay una relacin jurdica preexistente; hay un traspaso de un dominio
que puede ser pleno o con ciertas limitaciones, siendo el principio
general que nadie puede transmitir a otro ms derechos de los que l
mismo tuviere Nemo plus juris ad alium transferre potest, quam ipse
haberet" (Ulpiano).
HECHOS Y ACTOS JURDICOS
En virtud que la adquisicin es ocasionada por un hecho o por un acto
jurdico, debemos estudiarlos, ya que la adquisicin importa una relacin
de derecho.
HECHO JURDICO
Los hechos son aquellos acontecimientos que ocurren en
nuestro mundo y como consecuencia de los mismos estos pueden o no
tener incidencia en el mundo del Derecho, as nos encontramos con los
hechos jurdicos y los hechos no jurdicos.
Los hechos no jurdicos como se puede apreciar en su misma
denominacin, son aquellos acontecimientos que cuando ocurren o
suceden, estos no importan al derecho, ya que los efectos que producen
estos hechos no son relevantes jurdicamente y por ende no son
tomados por el derecho, por ejemplo: el sacar la basura fuera de la
casa, hacer una caminata, lavar la ropa, etc.
Los hechos jurdicos a diferencia de los hechos no jurdicos, si
tienen relevancia en el derecho, los acontecimientos que ocurren o
suceden afectan al derecho, tienen relevancia jurdica, los efectos
46

producidos por un hecho jurdico acarrean una consecuencia jurdica que
ser estudiada por el derecho, ejem. La muerte, la promulgacin de una
ley, una declaracin de guerra, etc.
Dentro de los hechos jurdicos tenemos a aquellos llamados
hechos simples y complejos; los primeros son aquellos hechos que slo
basta un acontecimiento para producir un efecto jurdico sealado, los
segundos requieren el acontecimiento sucesivo de ms un hecho jurdico
para provocar un efecto jurdico determinado; tenemos tambin los
hechos positivos que consiste en la realizacin de una hecho; y los
hecho negativos que consiste en la no realizacin de un hecho o su
omisin.
En conclusin, los hechos jurdicos son aquellos que
pueden ser producto de la naturaleza o del hombre, pero que sus
efectos van a tener trascendencia en el campo del derecho.
CLASIFICACIN DE LOS HECHOS
Si nosotros definimos los hechos jurdicos como los
acontecimientos que producen consecuencias jurdicas podremos
clasificarlos en:
Naturales: Extraos a la voluntad del hombre.
Humanos: Realizados por el hombre.
Voluntarios: Ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.
Involuntarios: Sin discernimiento o aptitud de razonar.
Lcitos: Permitidos por las leyes o por lo menos no prohibidos.
Ilcitos: Prohibidos por las leyes.
Positivos: Consisten en un hacer.
Negativos: Consisten en un no hacer, en una omisin.
Simples: Producen un slo efecto jurdico.
Complejos: Producen ms de un efecto jurdico.
Dependiente: o accesorio, depende de otro hecho jurdico.
Independiente: No depende de otro hecho jurdico.
ACTO JURDICO.
Las leyes en los distintos pases y en las diferentes pocas reconocen al
individuo el poder de dirigir sus intereses propios por medio de su
voluntad adecuadamente expresada. Este poder de las personas, sean
individuales o jurdicas, tiene como vehculo ms importante, el acto
jurdico.
En un acto jurdico, la voluntad de la persona es esencial.
Haciendo una distincin entre hecho jurdico y acto jurdico, un hecho
jurdico no tiene porque ser voluntario ni controlable por la persona. Por
lo tanto, todos los actos jurdicos son hechos jurdicos, pero no todos los
hechos jurdicos son actos jurdicos.
CONCEPTO DE ACTO JURIDICO:
Podemos definir pues el acto jurdico, como el instrumento
ordinario a que recurren las personas para regir por s mismas sus
intereses dentro de los lmites de la ley. Tambin podemos definirlo
como el acto voluntario lcito que tiene por finalidad establecer entre las
47

personas relaciones jurdicas; crear, modificar, transferir, conservar o
aniquilar derechos.
Para muchos autores la expresin acto jurdico resulta sinnima
de negocio jurdico, por lo que no corresponde ninguna diferencia. Para
otros en cambio existe un criterio diferenciativo, as en el acto jurdico
interviene la voluntad que acta como un elemento cuyos presupuestos,
modos y consecuencias estn previamente establecidos por el derecho,
en el negocio jurdico en cambio, la voluntad juega ms libremente, hay
un juego ms libre de la voluntad.
CLASIFICACIN.
1. Unilaterales o bilaterales.
En los Unilaterales, la existencia del acto o negocio depender de un
solo sujeto: testamento, manumisin, aceptacin de herencia.
En los bilaterales la existencia depender de un acuerdo "Consensus" de
dos o ms sujetos: Sociedad, matrimonio, etc.
2. Solemnes o no solemnes. Dependiendo de la observancia o no de
formas previamente establecidas y de cumplimiento preciso.
3. Onerosos o gratuitos. Los primeros establecen una ventaja
econmica que se adquiere por contraprestacin de un desprendimiento
patrimonial, en los segundos la ventaja se realiza sin contraprestacin.
4. Inter vivos o mortis causa. Los primeros tienen eficacia en vida de
las partes, los segundos regulan sus efectos para despus de la muerte
del disponente.
5 formales o no formales. En los primeros, la ley exige ciertas
formalidades, en los segundos slo acta la voluntad de las partes, sin
formalidad.
6. Principales o accesorios. Los primeros existen por s mismos, los
segundos dependen de una obligacin principal.
7. De derecho estricto o de buena fe. Los primeros concluyen
conforme a los modos establecidos por el derecho, en los segundos la
validez queda supeditada a la resolucin del pretor.
8. Simples o complejos. Los simples producen un slo efecto jurdico,
los complejos ms de un efecto jurdico.
9. Positivos o negativos. Los positivos tienen por objeto un "Facere",
"Dare" o "Praestare". Los negativos un "Non Facere".
10. Causales o abstractos. En los primeros la existencia de la causa
aparece unida a la existencia del acto o negocio. Ejemplo, la compraventa. En los abstractos si bien puede existir una causa, sta no
depende de la existencia del acto. Ejemplos la "Stipulatio", "Mancipatio",
etc.
ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO.
En la legislacin justinianea se distinguen tres clases de
elementos en el acto o negocio jurdico: esenciales, naturales y
accidentales.
Elementos Esenciales. Son aquellos sin los cuales no puede existir el
acto o negocio jurdico, por ello se denominan tambin requisitos:
48

1. La manifestacin de voluntad. Es la disposicin de nimo o
resolucin de hacer alguna cosa, la voluntad se manifiesta por el
consentimiento. En cuanto al silencio, en principio, no tiene valor, sin
embargo existen excepciones cuando por las circunstancias concretas la
parte tiene obligacin de expresarse y no lo hace. Ejemplo en la "In jure
cessio", ante la afirmacin de una de las partes que vindica la cosa
afirmando ante el magistrado ser suya, el silencio de la otra parte debe
tomarse como de conformidad con el acto. Igual sucede en la adopcin,
manumisin "Vindicta", etc.
Existen unos requisitos o presupuestos de la voluntad; que el sujeto
pueda realizar el acto por tener capacidad; que quiera realizarlo
(Volicin efectiva); que manifiesta esa voluntad en forma expresa; oral
o escrita; tcita o por medio de otro (Representacin) y por ltimo que
no haya dolo o violencia (Con libertad).
2. El objeto. Se entiende por objeto la cosa o derecho sobre el cual las
partes crean, modifican, transmiten o extinguen una relacin jurdica.
Segn Paulo el objeto consiste en:
"dar", transmitir la propiedad o constituir un derecho real sobre algo;
"Prestare"', entrega para uso o tenencia sin transmitir la propiedad ni
crear un derecho sobre ella;
"Facer", hecho positivo constituido en deuda, y
"Non facer", abstencin por el deudor para beneficio del acreedor.
Los requisitos o presupuestos del objeto son: debe ser lcito, es decir, ni
contrario al derecho ni a las buenas costumbres; debe ser posible, es
decir, factible tanto material como jurdicamente; determinado o
determinable, la determinacin puede ser especfica, el esclavo Sficho, o
genrica (Peso, nmero o medida).
3. La Causa. En el primitivo Derecho romano los negocios eran
abstractos, es decir, no interesaba la explicitacin de la causa, aunque
fuera ilcita o contraria a "Mores". Posteriormente se establecen ciertas
defensas para el supuesto de ausencia de causa o ilicitud de la misma.
La palabra causa fue empleada en varios sentidos: como la formalidad
cumplida (La entrega de la cosa). Como fuente de la obligacin, as por
ejemplo no es lo mismo la entrega de la cosa en una "tradictio" que
opera la transmisin de la propiedad, que la entrega en un depsito o
comodato. Como causa-fin, entendindose por tal el fin objetivo por el
cual se realiza el negocio o acto, decimos objetivo para diferenciarlo del
motivo, (Si t compras, la causa-fin ser convertirte en propietario, el
motivo puede ser variado y no interesa al derecho; porque te gusta
cerca de tu trabajo, etc.).
4- La forma. Este elemento aparece slo cuando el acto o negocio es
solemne y en el antiguo Derecho romano la regla general era la
solemnidad, generalmente ritos verbales "Certa et sollemnia verba".
Elementos Naturales. Estn en la naturaleza misma del acto o negocio
pero no resultan necesarios para concebirlo. Aunque las partes no lo
mencionen, ellos estn implcitos, pero por no ser esenciales, las partes
49

pueden determinar expresamente su exclusin. Ejemplos de ellos seran
las garantas de eviccin, vicios ocultos, etc.
Elementos Accidentales. Son aquellos que las partes pueden
legalmente incorporar al acto o negocio y cuya existencia ni es esencial
ni se presume, dependen de la voluntad y normalmente son las
condiciones, el plazo, el modo y las clusulas penales "Stipulatio Penae"
y en general los distintos factores que se puede agregar a un contrato:
1. Condicin. Es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin
depende la eficacia del negocio jurdico. Ej.: Te alquilar la casa si Tirsio
regresa de Italia.
Es suspensiva la condicin cuando el cumplimiento de la condicin
determina el nacimiento del negocio y es resolutoria cuando el
cumplimiento de la condicin produce la extincin del negocio.
En la condicin suspensiva, mientras la condicin no se ha
cumplido "Pendente conditione", existe slo una expectativa de derecho,
la cual es transmisible por va hereditaria y el titular expectante puede
lograr medidas conservatorias y si el deudor impide fraudulentamente el
cumplimiento de la condicin, la misma se reputar como cumplida.
"Condicis extitii", cumplida la condicin el negocio adquiere toda su
eficacia como si fuere puro y simple. Resulta controversial entre los
autores el problema de s opera la retroactividad, es decir, si los efectos
operan desde que se celebr el acto o desde que se cumple la condicin,
pero en la poca de Justiniano s existi la retroactividad."Defecta
conditione", si la condicin no se cumple, o se torna cierto que jams se
cumplir, se extingue la expectativa de derecho y todo transcurre como
si nunca hubiese existido el acto o negocio.
En la condicin resolutoria distinguimos la condicin extintiva,
el cumplimiento de la condicin hace cesar la permanencia del beneficio
para el porvenir sin alterar los efectos de la existencia pasada (Te presto
mi casa hasta que le consiga comprador y la venda), y la condicin
resolutoria propiamente dicha, en la cual el cumplimiento de la condicin
extingue la situacin desvaneciendo jurdicamente lo ya realizado.
La condicin puede ser positiva, subordinando la eficacia del acto a la
realizacin de un acontecimiento futuro e incierto; y negativa,
subordinndolo a la no realizacin. La doctrina tambin establece las
posibles e imposibles, lcitas e ilcitas, casuales, potestativas y mixtas.
2. Trmino o plazo. Acontecimiento futuro y cierto del cual se hace
depender el nacimiento o la extincin del acto o negocio jurdico, puede
ser suspensivo, si su funcin consiste en dilatar o retrasar el nacimiento;
y resolutorio, si se busca la extincin. Es de advertir que para los
romanos se puede admitir una cierta incertidumbre en el plazo.
SUPUESTOS ROMANOS:
A. "Dies certus an certus quando". (Te dar un caballo en Enero) se sabe
qu suceder y cundo.
B. "Dies certus an incertus quando". (Te dar un caballo cuando muera
Simplicio) Se sabe qu ocurrir pero no se sabe cundo.
50

C. "Dies incertum an certus quando". (Te dar un caballo cuando
cumplas 20 aos). No se tiene certeza si ocurrir, pero de ocurrir, se
sabe cundo.
D. "Dies incertus an incertus quando". (Te dar un caballo el da que se
case Simplicio). No se sabe si ocurrir y tampoco cundo ocurrir.
3. Modo. Sirve para designar una clusula agregada a los actos de
liberalidad, por medio de la cual se impone al beneficiario un
comportamiento determinado. Ej.: Que sea Simplicio mi heredero, pero
que en la hacienda construya una iglesia.
INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO.
Se debe distinguir dos supuestos: la nulidad y la anulabilidad.
La nulidad est ligada manera absoluta a la idea de las formas del
negocio jurdico, o que las personas sean incapaces, o carezcan de
alguno de los otros elementos esenciales. El acto se considera
inexistente y por tanto no susceptible de confirmacin, es de pleno
derecho y puede ser invocada por cualquiera.
En la anulabilidad el acto o negocio existe, y en principio produce los
efectos jurdicos que se propusieron las partes, pero stas pueden pedir
su anulacin, o decretarla el magistrado debido a un obstculo jurdico
existente. Los actos anulables son susceptibles de confirmacin.
REPRESENTACIN.
Existen casos en los cuales la manifestacin de voluntad es
realizada por persona distinta y estamos en presencia de la
representacin.
Cuando el representante obra en nombre y por cuenta del
representado, estamos frente a la denominada representacin directa,
todos los efectos jurdicos resultantes del acto se producen en la
persona del representado. Cuando el representante obra a cuenta del
representado pero a nombre propio, estamos frente a la representacin
indirecta, los efectos del acto se producen en el representante, esta
ltima fue la que utilizaron los romanos.
En Roma podemos dar una aproximacin de los casos que se
presentan:
1. La accin de los "Filiifamiliaes"; mujer "Inmanus" y esclavos que
adquieren sin noticia del "Pater", lo adquirido ingresa al patrimonio de
ste; pero en cambio no lo pueden obligar, salvo la decisin del pretor
de establecer en aras de la equidad las "Actiones adirecticiae qualitatis"
2. Las figuras del mandato y la de gestin de negocios, comunes
en el derecho clsico.
3. La actuacin del tutor y del curador, explicable por una "Fiducia",
relacin de confianza basada en la Fides.
4. La figura del "Procurator", persona extraa que se ocupa de los
negocios de otra, incluso adquira la posesin.
VICIOS DE LA VOLUNTAD.
51

La doctrina romana presenta como vicios de la voluntad y causas
de anulabilidad el error, el dolo y la violencia.
1. El Error. Falso conocimiento o ausencia de idea verdadera que se
tiene sobre el acto o negocio, o sobre un aspecto esencial del mismo.
Este error es llamado de hecho "Error facti". Existe el error de derecho
Error Juris" que versa sobre la ignorancia o ausencia de conocimiento
de las reglas jurdicas objetivas, por seguridad jurdica el error de
derecho es inexcusable, pero en Roma puede ser invocado por ciertas
personas: soldados, rsticos, mujeres, menores, etc.
En doctrina se discute sobre la ignorancia y el error, y se atribuye a los
romanos las siguientes mximas: Ignoratia facti excusant" eximiendo
de responsabilidad e '''Ignorancia non excusant legem", la ignorancia no
excusa de cumplir la ley. El error puede versar sobre el acto mismo o
sobre distintos aspectos de l. Errores esenciales son:
A. Error in negotio. Existe cuando hay un desacuerdo entre lo que las
partes han querido celebrar y lo realmente manifestado. Ejemplo:
Simplicio entrega una cosa a Tiburcio en depsito y ste cree recibirla
en donacin.
B. Error in personae. Existe cuando se realiza el negocio con una
persona distinta de aqulla con la cual se quera celebrar el mismo. La
sola equivocacin sobre el nombre no resulta esencial, cuando el error
recae sobre las cualidades entonces si puede acarrear la nulidad.
C. "Error in corpore". Existe cuando el negocio se ha realizado sobre
un objeto distinto del que crea celebrarlo. Yo creo comprar al esclavo
Lucio y el vendedor cree venderme al esclavo Simplicio. El mero error
sobre el nombre del objeto no es esencial.
D. "Error in substantia". Recae sobre las caractersticas esenciales del
objeto del negocio. Creo comprar una barra de oro y se me vende una
de cobre. Los juristas romanos tuvieron divergencias sobre este error,
as diferan Ulpiano, Marcelo y Juliano.
E. "Error in quantitate". El error recae sobre la cuanta del objeto,
sobre aumento o disminucin, aparece generalmente en la "Stipulatio".
Me prometes diez; te prometo cinco. Es nulo si el vendedor cree por
1.000 y el comprador por 500. Pero al contrario no es nulo.
2. El Dolo. Realizacin de artificio o maquinacin con el objeto de
inducir una declaracin de voluntad constitutiva de un acto de derecho.
Este dolo es el dolo malo para los romanos, en el comienzo el "Ius civile"
no admiti causal de ineficacia, luego el pretor Aquilio Galo cre la
"Actio dol", accin penal con carcter infamante y ms tarde la
"Restitutio in integrum". El dolo bueno es el normal artificio utilizado en
los negocios comunes, es cierta alteracin de la verdad.
PARA QUE EXISTA DOLO SE REQUIEREN CIERTOS
PRESUPUESTOS:
A. Debe provenir de la contraparte y no de un tercero.
B. El dolo debe ser causa determinante de la realizacin del acto (Dolo
principal, para diferenciarlo del dolo incidental, en cuyo caso el acto se
realiza, aunque con ciertas modificaciones).
52

C. Debe ocasionar un dao importante.
D. No debe haber dolo de ambas partes (El dolo de uno se subsume en
el dolo del otro).
La Violencia. Coaccin ejercida para obtener la realizacin de un
negocio o acto jurdico. Puede ser fsica Vis absoluta o moral Vis
coactiva. En la primera es evidente que hay una inexistencia de la
voluntad, requisito esencial de realizacin del acto. La segunda dio
motivo a la frmula octaviana "Actio quod metus causa" por la cual se
pretende la restitucin de lo entregado o el cudruplo de su valor,
tambin existe la "Exceptio quod metus causa" para repulsar la accin.
Si la violencia es moral no hay inexistencia de la voluntad, sino que sta
ha sido alterada o viciada. Tambin aparece la "Actio rem scripta" contra
el tercero que se aprovecha del miedo, sin perjuicio de ejercitar la
"Restitutio in integrum".
Para que la violencia sea vicio del consentimiento se requiere: que sea
injusta; que el mal amenazado sea grave e inminente; que la amenaza
sea seria, capaz de impresionar a una persona normal y que la
intimidacin sea utilizada como medio para la realizacin del acto.
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DERECHO ROMANO: SUJETO DE DERECHO:

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DERECHO ROMANO: LIMITACIONES A LA

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REQUISITOS REFERENTES A LA EXISTENCIA

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Concepto:La curatela es un encargo de administracin hecho por la

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DERECHO ROMANO: DERECHOS REALES:

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CONCEPTO. Es la relacin directa de una persona con una cosa

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DERECHO ROMANO: LA PROPIEDAD:

El concepto de propiedad se ha desarrollado paulatinamente desde la

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Propiedad deducida de lo que se denomina "Dominium ex jure

Se refiere a las tierras ubicadas fuera de Italia y que pertenecan

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Contra la violacin parcial del derecho. Con ella el propietario

DERECHO ROMANO: Las Servidumbres:

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ADQUISICIN DE LOS DERECHOS

La adquisicin: es un concepto lgico-jurdico general, y significa

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