Universidad Mayor, Real y Pontificia de San Francisco Xavier de Chuquisaca

Centro de Estudios de Posgrado e Investigacin

Instituto de la Judicatura de Bolivia

Nuevo Procedimiento de Divorcio

Tesis para la opcin al grado acadmico de

Magister En Administracin De Justicia Versin 1

Nombre Del Postulante Abg. Pastor Ismael Molina Quintana

Tutora

Consultante

Abg. Msc. Mara Modesta Pinto Muoz

Dr. Norberto Valcarcel Izquierdo

Sucre Bolivia
2008

No os dejeis seducir por el mito del legislador ms bien pensad en el Juez, que es
verdaderamente la figura central del Derecho
Francisco Carnelutti.

Dedicatoria
A todos los hombres con sed de Justicia.

Agradecimientos

A mis familiares consanguneos en lnea directa ascendente y descendente,

en lnea transversal de doble vnculo y a mi cnyuge,
por su apoyo decisivo y haberles mermado mucha dedicacin;
a las dignsimas Doctoras y distinguidos Doctores
Docentes de la Maestra en Administracin de Justicia
de Cuba y de Bolivia,
por sus sabias enseanzas y prodigarnos
la oportunidad de una mejor formacin profesional;
a todas las compaeras y colegas del postgrado, por la camaradera,
el estmulo y el paradigma revolucionario de superacin.

Miles de gracias.
Slo la Educacin nos har libres.
( Jos Mart )
Potos, invierno de 2.008.

ndice

Pgs.
1

Introduccin...
Cap. I marco terico conceptual y contextual
1.
Etimologa y conceptos de divorcio..
2.
El divorcio en el desarrollo histrico de la familia..
3.
El divorcio como remedio...
4.
El divorcio como sancin
5.
La tesis divorcista
6.
Tesis antidivorcista..
7.
Enfoques sociolgicos en torno al divorcio.
8.
Doctrina inherente a procedimiento.
9.
Normatividad legal en Bolivia anterior a la Ley del divorcio.
10.
Desvinculacin conyugal en Bolivia con la Ley del divorcio..
11.
Legislacin vigente respecto al divorcio y separacin..
12.
Estudio de la legislacin comparada
CAP. II Diagnstico
1.
Situacin actual del divorcio, durante los ltimos 30
meses en la ciudad de
Potos...
2.
Insuficiencias que se detectan en el actual Cdigo de Familia en lo
concerniente a los trmites de divorcio...
3.
Elementos que debe contener el nuevo procedimiento de divorcio para ser
ms rpido y eficiente

11
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63
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70

Cap. III propuesta de modificaciones al cdigo de familia. 74

Conclusiones.........................................................................................................

81

Recomendaciones.....................................................................................................

82

Resumen
La Tesis expone la reforma urgente al Cdigo de Familia, promulgado por D.L. N 10426 de 23 de
agosto de 1972, puesto en vigencia el 6 de agosto de 1973 y elevado a Ley de Bolivia, N 996, el 4
de abril de 1988 aos, respecto al procedimiento de divorcio, en concreto de sus arts. 387 hasta el
399, como respuesta a las exigencias sociales modernas de redisear su tramitacin, con la
propuesta de nuevo procedimiento de divorcio para la disolucin judicial de matrimonios
insostenibles, de carcter mixto con predominio de la oralidad, en reemplazo del sistema actual
escriturado que, en la realidad de los hechos refleje mayor celeridad, economa, publicidad e
imparcialidad para las gentes que acuden a los Juzgados y logre reducir el trabajo procesal
significativamente; que adems est a tono con los avances cientficos y tecnolgicos del mundo
actual; toda vez que, la base social es la que determina la Administracin de Justicia sobre todo en
materia familiar.
Palabras clave: Familia, divorcio, oralidad, insostenibilidad.

Introduccin
La presente investigacin permite al autor iniciar con el concepto de Ciencia del dignsimo
autor del Libro tica e Investigacin Jurdica, Dr. Norberto Valcrcel Izquierdo: Es un sistema
de conocimientos sobre la naturaleza, la Sociedad y el pensamiento, que est histricamente
condicionada en su desarrollo y que tiene como base la prctica histrico-social de la humanidad1.
Las funciones de la ciencia son las de explicar, predecir y transformar la realidad en
correspondencia con las necesidades y elementos de la sociedad; y, El conocimiento es la
aproximacin externa, infinita, del pensamiento al objeto. El reflejo de la naturaleza en el
pensamiento del hombre debe ser entendido, no en forma abstracta, no carente de movimiento, no
carente de contradicciones, sino en eterno proceso de movimiento, en el surgimiento de las
contradicciones y en su solucin de acuerdo con V. I. Lenin.
La ciencia jurdica, cuya finalidad es el estudio de objetos culturales en el rea de la
realidad, se aglutina en consecuencia entre las ciencias fcticas, no formales; toda vez que el
Derecho como creacin intencionada de los hombres, viene a ser el instrumento jurdico-poltico
para lograr el bien comn. Su estudio, no puede quedar reducido slo al ordenamiento jurdico en
sus alcances, interpretacin o aplicacin, sino que el Derecho, como ciencia, tiene que ser
analizado en relacin vinculante con la realidad social dinmica, esto es, valorar y establecer las
distancias entre sta y las normas legales; toda vez que sus objetivos son ms de comprensin,
explicacin y proyeccin cientficas, siempre con la pretensin de mejorar la calidad de vida de los
ciudadanos.
En un trabajo cientfico jurdico-social, puede resultar muy productivo slo encontrar
vacos o yerros legislativos, aislados o no, en la normativa de alguna disposicin legal sobre un
tpico especfico; estudiarlo y hasta sugerir la enmienda pertinente, respecto a la situacin en
particular. No menos convincente resulta la contribucin al conocimiento humano, en el mbito de
las ciencias jurdicas, insatisfacciones o problemas de poltica jurdica estatal, globales o
panormicos, pero s de relevancia social actual y permanente, como el fenmeno social del
divorcio con sus secuelas principales de orden personal y patrimonial, dainas a la Sociedad.
Resulta necesario entonces atacar o contrarrestar las causas de los divorcios con
determinadas acciones que disminuyan las desvinculaciones conyugales y en especial para casos de
matrimonios insostenibles, adoptar un procedimiento desvinculatorio legal que responda mejor a
los principios de oralidad, celeridad, economa, gratuidad e imparcialidad, en aras de una verdadera
cohesin familiar, de la proteccin real estatal efectiva y evitar en lo posible que varias parejas
queden desparejadas.

tica e Investigacin Jurdica. Valcrcel Izquierdo, Norberto. Mdulo III de la Maestra en Administracin de Justicia.
Sucre-Bolivia, Ao 2006. Pginas 293.

La familia es la base fundamental de toda sociedad como unidad celular, de ah la

preocupacin del autor por su composicin, evolucin, estabilidad, proyeccin futura y
especialmente por su disolucin alarmante, ms an en el tiempo presente de constante mutacin
cientfica cultural. Tanto la familia como el matrimonio, su gnesis principal, no solamente tienen
que ser protegidos en teora, sino que en previsin de la verdadera integridad de estas instituciones
jurdicas y por las funciones vitales que cumplen, se tiene que atacar con mayor energa su
desmembramiento por desvinculacin conyugal, que en ms de las veces acarrea la atomizacin
familiar, independientemente de situaciones excepcionales de divorcio-remedio o de divorciosolucin que tambin requieren prioritaria y prcticamente de un tratamiento jurdico ms eficaz.
El mundo actual respecto a la Administracin de Justicia, enfrenta en materia familiar,
tendencias dismiles sobre el tema de conflictos de parejas casadas y sus soluciones. Bolivia no est
al margen de esta problemtica, donde los casos o procesos vinculados con el divorcio estn en
incremento; ms an en la ciudad de Potos por las condiciones de extrema pobreza de su poblacin
(anexo 4).
En el Cdigo de Familia comentado y concordado del Dr. Jos Dcker Morales, se sostiene,
concreta y acertadamente, que el matrimonio como el divorcio, son instituciones burguesas, y la
burguesa en todas sus manifestaciones como el capital, renta de la tierra, salario, etc. son una
forma histrica transitoria del sistema capitalista y ser suprimida en un punto determinado de la
evolucin humana2. Entre tanto y dada la realidad actual, debe estudiarse el tema como imponen
las legislaciones que, muchas veces stas son importadas e inconsultas con la realidad de un
determinado Estado, tornndolas en inaplicables con el transcurrir del tiempo.
Preocupacin lacerante de la realidad, resulta tambin por ejemplo el artculo del peridico
El Potos de fecha l9 de marzo de 2006 aos, pg. 3, bajo el ttulo En Potos existen padres
extremadamente jvenes, afirma: Aunque no se pueda creer, el censo 2001 encontr a l7 varones
de entre l5 a 18 aos que ya se haban separado de sus parejas e incluso a dos que haban
consumado judicialmente el divorcio; contina: Pero tambin hay que sealar que en ese mismo
grupo de edad para 2001 haba 369 varones que estaban unidos libremente a sus parejas o lo que se
conoce comnmente, estaban en concubinato, incluso hay padres de entre 13 y 14 aos pero
son los progenitores de los mismos los que asumen esa responsabilidad y anotan a los nios como
si fueran suyos. (Anexo 1).
Por mandato de los Arts. 193 de la Constitucin Poltica del Estado3 y 4 del Cdigo de
Familia, si bien el matrimonio est bajo la proteccin del Estado, en la realidad de los hechos, esa
proteccin se halla desvirtuada por los Arts. 130, 131 y 157 del propio Cdigo de Familia, porque
los mismos permiten que el divorcio puede demandarse:
1.

Por adulterio o relacin homosexual de cualquiera de los cnyuges;

Cdigo de Familia, corregido y aumentado. Dcker Morales, Jos. Tercera Edicin. Cochabamba-Bolivia. Editorial
Los amigos del Libro. Ao 2000, Coleccin Jurdica Guttentag. Pginas 705.
3

Constitucin Poltica del Estado. Corte Nacional Electoral. Compendio Electoral. Editora Presencia. Ao 2005.
Pginas 206.

2.
Por tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o por ser autor,
cmplice o instigador de delito contra su honra o sus bienes;
3.
Por corromper uno de los cnyuges al otro o a los hijos, o por connivencia en su
corrupcin o prostitucin;
4.
Por sevicias, injurias o malos tratos de palabra o de obra que hagan intolerable la
vida en comn;
5.
Por abandono malicioso del hogar que haga uno de los cnyuges;
6.
Por separacin de hecho libremente consentida y continuada por ms de dos aos;
7.
Por conversin de la sentencia de separacin en sentencia de divorcio.
Esto es, por ms de veinticinco casos, teniendo en cuenta las facultades otorgadas en los
incisos del Art.130 del cuerpo legal familiar en forma disyuntiva y las causales para demandar
nicamente la separacin de los esposos que al hacer cesar la vida en comn y disolver la
comunidad de gananciales dejando subsistente el vnculo matrimonial (Art. 155), en los hechos de
la vida real, atentan contra la integridad de la vida familiar, protegida en teora
constitucionalmente, esto es, que la unin marital en la prctica carece de verdadera tutela jurdica.
El anlisis del divorcio, necesariamente involucra el estudio de sus presupuestos legales
como son la familia y sobre todo el matrimonio, toda vez que sin estas instituciones jurdicas, mal
se puede concebir la existencia del divorcio. El nexo conyugal tiene que responder a valores
autnticos de lealtad, respeto, bienestar, proyeccin y formacin de los hijos, no puede quedar
frgil, inestable, inconsistente que coloque en serio riesgo la estructura bsica de la sociedad en
conjunto.
Corresponde explicar asimismo que el trabajo toma en cuenta al divorcio en la Capital del
departamento de Potos, con relacin a los ltimos treinta meses de Enero 2006 a junio 2008 aos,
contextualizado as espacial y temporalmente con fines de estudio, sus fundamentos, resultados,
conclusiones y recomendaciones se extienden por comprensin a las rupturas unilaterales
emergentes de las uniones libres estables y singulares de varones y mujeres que legal y
voluntariamente constituyen tambin una familia, en cuanto corresponde, conforme con los Arts.
158 y 159 del Cdigo de Familia.
Producto de la vivencia personal profesional de casi dos dcadas (anexo 2), de la revisin
documental realizada (anexo 3) y de la indagacin emprica efectuada en la etapa exploratoria de la
investigacin, se encontr que el divorcio plantea uno de los ms graves problemas de las
Sociedades modernas, su proliferacin en el mundo parece convertirlo en un fenmeno normal;
varones y mujeres se descasan con la misma naturalidad con que se casan; mltiples son los
factores de orden familiar, econmico, jurdico, cultural y otros que han confluido para propagarlo.

Tampoco se puede dejar de percibir la realidad de la vida cotidiana corroborada por las
estadsticas de los estrados judiciales, que evidencian las penurias, tribulaciones, angustias,
deterioro anmico y sobre todo el menoscabo econmico que conlleva a veces aos, de recoleccin
de pruebas, de incidentes, nulidades, recursos, etc. de la mayora de los litigantes, quienes con
ilusiones rotas ya en extremas situaciones insuperables de mantener su matrimonio acuden a
divorciarse y tienen que proseguir con todas las fases o estados procesales exigidos por el actual
trmite escrito, con el consiguiente perjuicio en tiempo prolongado, recursos econmicos,
preocupaciones, molestias a muchas terceras personas y otras vicisitudes de diferente ndole; afanes
de tantas gentes que incluso por su propia dignidad resulta necesario superar con una respuesta que
agilice su va crucis procesal, con la incorporacin de un proceso por audiencias rpido; a fin de
retomar pronto la paz personal y pblica como metas ltimas de la Justicia.
Ms propiamente, para la disolucin judicial de matrimonios insostenibles, urge la
imperiosa necesidad de reemplazar el actual sistema escriturado por un nuevo procedimiento de
divorcio mixto, en el que tenga prioridad la oralidad, con la celeridad requerida por toda la
poblacin; esto es, que debe abrogarse todo el Cap. II De las reglas a observarse en los procesos
de divorcio y de separacin de los esposos del Ttulo II De los procedimientos familiares del
Libro Cuarto De la jurisdiccin de los procedimientos familiares del Cdigo de Familia, arts. 387
al 399.
De ah por qu la pertinencia jurdico-social e importancia, as como la actualidad y
novedad de la investigacin presente; mucho ms en la Administracin de Justicia, toda vez que
no puede existir divorcios sin la intervencin judicial, desempeo que requiere de una motivacin,
capacidad y calidad profesional mximas en la solucin de los problemas que exige la prctica del
despacho judicial, de servicio a la comunidad y por supuesto para la investigacin cientfica como
brjula doctrinal de la materia.
La experiencia jurdica del autor posibilit visualizar la trascendencia del tema, relacionado
con la sustanciacin de este proceso judicial, posicin a partir de la que se manifiestan las
siguientes
Situaciones problmicas:
La legislacin vigente con relacin al proceso de divorcio en el Cdigo de Familia, resulta
incoherente e ineficiente en la prctica, para las aspiraciones de la poblacin.
A las gentes que acuden a los Juzgados para tramitar divorcio, les cuesta mucho sostener
todo el proceso; no quedan conformes, por la exagerada demora del mismo.
La interpretacin del Cdigo de Familia no abarca la multiplicidad y multicausalidad de los
problemas de divorcio actuales.
Los antecedentes anteriores, permitieron que el autor identificara el siguiente:

Problema Cientfico
Cules son los factores jurdico-sociales principales que influyen en el trmite prolongado
de los procesos de divorcio?
Problema que a su vez facilit precisar el:
Objeto de estudio: El proceso de divorcio.
Campo de accin: Proceso por audiencia u oral (para trmites de divorcio).
Idea a defender:El problema fundamental para la dilacin o prolongacin de los procesos
de divorcio es el actual sistema escriturado, su sustitucin por el procedimiento mixto con
predominio de la oralidad permitir celeridad en los juicios desvinculatorios en situaciones
difciles de preservar el matrimonio y adems reducir el trabajo de los Juzgados de Partido de
Familia.
Para responder al problema cientfico anterior, el autor se propuso como objetivos:
Objetivo general Determinar los factores jurdico-sociales que inciden en la retardacin
de los procesos de divorcio, para sugerir acciones concretas que superen esta demora y carga
procesal.
Objetivo especifico - Proponer nuevo procedimiento de divorcio que actualice y
reconduzca mejor estos procesos desvinculatorios con la celeridad esperada por las gentes que
acuden a los Juzgados a divorciarse.
Con la finalidad de cumplir los objetivos descritos, el autor concibi pertinente responder a
las siguientes:
Preguntas Cientficas
1.
El ndice de incremento de los divorcios, durante los ltimos treinta meses en la
ciudad de Potos, cmo repercute en la Administracin de Justicia?
2.
Qu insuficiencias se detectan en el actual Cdigo de Familia, en lo concerniente
a los trmites de divorcios?
3.
Qu elementos debe contener el nuevo procedimiento de divorcio para ser ms
rpido y eficiente?
Las interrogantes precedentes, conllevan a las tareas cientficas que siguen:
1.

Diagnstico de la realidad del divorcio en la ciudad de Potos.

2.
Identificacin de las insuficiencias, en cuanto al procedimiento de divorcio, en el
Cdigo de Familia.
3.
Determinacin de la naturaleza y estructura del nuevo procedimiento de divorcio.
Se impone en consecuencia la modificacin de la normativa legal pertinente, en aras de
adecuarla a la realidad socio cultural actual, de manera que responda a los intereses de las personas
que en la realidad ya no puedan mantener vigente su vnculo conyugal efectivamente conforme a su
voluntad inicial de conformar un hogar de por vida, digno, lleno de amor y comprensin, y, tengan
en el nuevo procedimiento de divorcio la respuesta legal rpida tan esperada.
Sobre la base del paradigma sociocrtico que tiene esta investigacin porque equilibra lo
cualitativo con lo cuantitativo, es participativo y contextualizado, o sea no hipottico ni
fenomenolgico, el autor tuvo que recurrir, entre otros no menos importantes, a los Mtodos
descritos a continuacin:
De anlisis documental, que con la recopilacin de datos de estudiosos en la materia, tanto
en el mbito conceptual de fondo como procedimental de forma, permiti la construccin del
marco terico de la tesis, relacionado con el proceso de divorcio, en los planos doctrinario,
normativo y estadstico.
El Derecho comparado coadyuv a identificar las similitudes y divergencias en la
legislacin Interna Nacional, en diferentes tiempos de la vida republicana boliviana; as como el
cotejo normativo nacional con las legislaciones de algunos Pases de la inmensa geografa
americana (en el espacio); a fin de enriquecer la incorporacin de nuevos artculos atinentes al
Cdigo de Familia boliviano.
Por el histrico lgico, se estableci el origen y todas las vicisitudes que ha tenido hasta el
presente el Derecho de Familia en general y el rgimen legal sobre el divorcio en particular en
nuestra querida Bolivia, como fuentes imprescindibles de consulta y proyeccin cientfica.
El testimonio vivencial, posibilit exponer las vivencias y experiencias acumuladas por el
autor durante su trayectoria profesional, egresado de Maestra en Sociologa y Juez por ms de
quince aos en materia familiar y otras.
De enfoque sistmico que contribuy a relacionar, los artculos del Cdigo de Familia entre
s, tanto en lo fundamental como procedimental, relacionados con el divorcio y la concordancia
necesaria de stos con otros cuerpos legales bolivianos.
La sistematizacin a su vez ayud a incorporar nuevos conceptos o reorientacin de los
anteriores, ms acordes a los cambios de la realidad contempornea.
Con la construccin jurdica se proyect la redaccin del nuevo procedimiento de divorcio,
de carcter mixto por audiencias, con relevancia de la oralidad, concretada en la propuesta de una
Ley de mejor aplicabilidad prctica, con mayor eficacia y en menor tiempo.
De una poblacin de 163.500 habitantes en esta Ciudad (anexo 4), se reduce a 80.800
personas mayores de edad, de las que se obtiene un universo de 2000 personas vinculadas a
procesos de divorcios en el ltimo bienio y seis meses (cinco semestres); teniendo presente que en

promedio existen 100 divorcios por ao en cada Juzgado y como son dos los contendientes se
duplica a 200 litigantes que multiplicados por cuatro Juzgados, llevan al producto de 800 personas
en divorcio por cada gestin, sumadas en los treinta meses de estudio (Enero 2006 a junio 2008)
resultan las 2000 personas; el 20 % de este universo permite obtener la muestra en 400 personas.
Para el trabajo investigativo se recurri asimismo a la valiosa contribucin profesional de
los tres Seores Vocales de la Sala Civil, Comercial y Familiar de la Respetable Corte Superior de
Justicia de Potos, de los cuatro nicos Seores Jueces de Partido de Familia que existen en esta
Capital y de muchos de los Seores Abogados destacados en el mbito del tema en estudio.
La aplicacin de los mtodos descritos, facilit poder llegar al siguiente:
Aporte terico Formulacin de reformas al Cdigo de Familia en cuanto concierne al
procedimiento de divorcio, que denote mayor publicidad, transparencia, imparcialidad y sobre todo
celeridad en estos procesos.
Significado prctico - Pretensin de cambio de mentalidad, de conducta individual y
colectiva respecto al tema investigado a fin de lograr la unidad en la diversidad de la pareja o de la
familia y transformar la realidad social.
Sobre la base de la revisin bibliogrfica, con el Derecho comparado, el anlisis histrico
lgico y los otros mtodos empleados, se lleg a identificar que los fundamentos del Derecho de
Familia en lo conceptual y en cuanto a la sustanciacin de los procesos familiares concierne,
tienen que estar actualizados con el vertiginoso trnsito del tiempo y de las sociedades,
particularmente respecto al divorcio tanto en sus causas y ms an en su trmite, toda vez que
desde la familia se irradia el andamiaje de toda sociedad, por mejores das para las nuevas
generaciones que nos reemplazarn.
La estructura de la tesis obedece a la portada, dedicatoria, agradecimiento, resumen,
ndice, introduccin, el Captulo I con el Marco Terico Conceptual y Contextual, el Cap. II que
incluye al Diagnstico sobre la legislacin vigente respecto al divorcio y el resultado de las
indagaciones empricas, el Cap. III compendia la Propuesta, en cumplimiento con los objetivos, las
conclusiones y recomendaciones; para culminar con la bibliografa en orden alfabtico y los anexos
ms pertinentes.

Captulo

Marco terico conceptual y contextual sobre el divorcio

I.1.

Etimologa y conceptos de divorcio

La palabra divorcio, deriva de su similar latina divortium que a su vez viene del verbo
divertere que significa el acto de separacin o apartamiento de dos cosas que estuvieron unidas o
juntas, significa tambin separarse o irse cada uno por su lado. Por antonomasia, referido a los
cnyuges cuando as deciden en poner fin a la convivencia y al nexo de consortes.
En su concepto tcnico, se denomina divorcio vincular a la disolucin del vnculo jurdico
matrimonial mediante sentencia judicial expresa que determina la ruptura de la relacin conyugal
vlida, estando viviendo ambos esposos.
La disolucin tiene el efecto de extinguir, de cesar, la relacin jurdica matrimonial, es
decir, poner fin al matrimonio acto y consiguientemente dar por concluida la convivencia de
marido y mujer, la afectividad, fidelidad y dems deberes recprocos.
El divorcio es la disolucin del vnculo jurdico matrimonial constituido legalmente,
pronunciada mediante sentencia judicial basada en las causales previstas en la Ley, determinando
que los ex cnyuges gocen de libertad de estado, otorgndoles amplia facultad para rehacer sus
vidas independientemente conforme a su libre decisin.
En la doctrina se han vertido diferentes opiniones tratando de explicar la disolucin
matrimonial por el divorcio, as Colin y Capitant, manifiestan que El divorcio es la disolucin del
matrimonio, viviendo los dos esposos, a consecuencia de una decisin judicial dictada a demanda
de uno de ellos o de uno u otro, por las causales establecidas por la ley.
Por su parte Planiol expresa: El divorcio es la disolucin, en vida de los esposos, de un
matrimonio vlido.
Y si se tiene en cuenta que el matrimonio es un contrato civil (concepto antiguo) que crea
derechos y obligaciones recprocas en cuya virtud los esposos se deben mutuamente fidelidad,
auxilios y asistencia, es jurdico pensar que estos derechos y obligaciones sean estrictamente
respetados y cumplidos por los esposos como en todo convenio, y con mayor razn si el
matrimonio es un contrato de inters social. Pero si cualquiera de los dos cnyuges los infringe
convirtiendo el matrimonio en un centro de discordias e inmoralidades, impidiendo as a los
esposos el cumplimiento de su misin en la vida el nico remedio adecuado es la ruptura del
vnculo.
He aqu como la moral y el derecho estn de acuerdo para admitir o establecer el divorcio
absoluto, como la mayor y nica solucin del matrimonio malavenido, justamente en defensa de la
sociedad.

Nada justifica la derogatoria de la Ley del Divorcio, que como todo remedio heroico es a
veces doloroso y cruel, pero indispensable para la curacin de estas graves dolencias4.
Manuel Ossorio, con relacin a la acepcin divorcio y su connotacin jurdica, afirma:
Accin y efecto de divorciar o divorciarse; de separar un juez competente, por sentencia
legal, a personas unidas en matrimonio, separacin que puede ser con disolucin del vnculo
(verdadero divorcio), o bien mantenindolo, pero haciendo que se interrumpan la cohabitacin y el
lecho comn.
Por lo que concierne al Derecho de Familia, que el divorcio vincular sea admisible o no, es
cuestin debatida con amplitud, constante y apasionadamente. Hay legislaciones que nicamente
admiten la separacin de cuerpos, con los consiguientes efectos sobre el rgimen de bienes y la
custodia de los hijos, porque entienden que, al romperse el vnculo y poder los cnyuges contraer
nuevo matrimonio, se suprime la estabilidad de la familia, base de la sociedad, lo que resulta
nocivo para la educacin de los hijos, que pueden sufrir por ello graves problemas psquicos.
Otras legislaciones, quiz la mayora, admiten el divorcio con ruptura del vnculo, pues
estiman intil y hasta perjudicial mantener la ficcin de que existe unin cuando realmente no hay
tal, e incluso la situacin de los hijos es peor por tener que ser involuntarios testigos de las
desinteligencias, serias en general, de sus padres. Sin contar con que el prohibir a los divorciados el
contraer nuevas nupcias los suele llevar a mantener relaciones sexuales extramatrimoniales, lo que
facilita el concubinato, creador de graves problemas para los amantes, sus descendientes y tambin
respecto a terceros.
El problema del divorcio se relaciona estrechamente con cuestiones de tipo religioso, puesto
que algunos credos, en especial el catlico, no autorizan el divorcio vincular, y solamente admiten
la separacin de cuerpos, por entender la Iglesia que el matrimonio es un sacramento de origen
divino, y que lo que Dios ha unido no pueden los hombres separarlo. As, pues, para los catlicos,
la cuestin est resuelta, y la Iglesia no considera vlidos los divorcios vinculares acordados por
autoridades civiles si los cnyuges contrajeron matrimonio catlico, no reconociendo tampoco los
matrimonios exclusivamente civiles. Contrariamente, salvo lo que dispongan los concordatos con
el Vaticano, los jueces resuelven los divorcios segn la legislacin del pas sin contar con las
normas del Derecho Cannico ni de la Iglesia, aunque el matrimonio se haya realizado con arreglo
a la forma religiosa. Es, por lo tanto, un caso de conciencia para los catlicos.
Se admita o no, en las legislaciones la ruptura del vnculo a causa del divorcio, se requieren
determinados motivos variables segn cada legislacin, para que puedan los jueces declararlo.
Entre los ms frecuentes figuran el adulterio, los malos tatos, la falta de cumplimiento de los
deberes conyugales, las injurias graves y el abandono voluntario y malicioso. Hay incluso
legislaciones que admiten el divorcio por consentimiento de ambos cnyuges, pues estiman que el
matrimonio se puede deshacer como cualquier otro contrato. Esta causa a dado lugar a tantos
abusos que ha sido eliminada por muchas legislaciones5.
I.2.
4
5

El divorcio en el del desarrollo histrico de la familia

Dcker Morales, Jos. Op. Cit. Pg. 138.

Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Ossorio y Florit, Manuel. Pg. 356.

Desde tiempos antiguos la humanidad ha buscado protegerse de todo tipo de contingencias,

reunindose en pequeos grupos, hasta llegar a formar los Estados, siempre en busca de lograr su
proteccin y seguridad como miembros de una misma Sociedad. La familia como Institucin,
clula natural por excelencia, necesita continuamente ser amparada por el Estado con diferentes
disposiciones legales, amplindose stas para la reglamentacin del Matrimonio y claro est
respecto a las formas, causas y efectos de su disolucin natural por muerte, real o presunta, y legal
por desvinculacin conyugal, en situaciones extremas.
Para referirnos a la evolucin del divorcio, necesariamente tenemos que relacionarla con el
origen y desarrollo de la familia desde la ms remota antigedad hasta nuestro das, describiendo
cmo se han manifestado histricamente ambas Instituciones e inclusive el matrimonio; en este
marco secuencial se tiene:
Si bien los orgenes de la especie humana, y consiguientemente su organizacin primitiva,
se mantienen en una nebulosa que no ha podido develarse, es indudable que en todo tiempo la
familia ha sido el ncleo social primario. El amor y la procreacin, viejos como la vida, vinculan
las personas con lazos ms o menos fuertes segn las circunstancias econmicas o sociales y las
creencias religiosas, pero siempre poderosos.
Dejando de lado los tiempos remotos, sobre los cuales no es posible otra cosa que tejer
hiptesis ms o menos verosmiles, pero carentes de certeza histrica; trasladndonos a lo que nos
es conocido, podemos sealar tres grandes etapas o fases en la organizacin familiar:
1) El clan, 2) la gran familia y 3) la pequea familia.
En la primera, la sociedad se organiza en clanes, que son bastas familias, con su numerosa
parentela, o grupos de familias, unidas bajo la autoridad de un jefe comn. En ellos se
desenvuelven todas las actividades sociales, polticas y econmicas.
El aumento de la poblacin, el progreso de la cultura, la necesidad de crear un poder ms
fuerte que sirviera eficazmente en la guerra, demostraron la insuficiencia de tal organizacin, nace
el Estado, que asume el poder poltico y llega entonces la fase de mayor esplendor de la familia.
Desembarazada de las actividades polticas, disueltos los vnculos con otras familias, que
introducan confusin y conflictos, desaparecido el sistema de igualitarismo democrtico que el
clan impona, se estructura entonces bajo la autoridad absoluta del jefe. Buen ejemplo de esta etapa
lo brinda la familia romana primitiva. El Pater familiae preside una comunidad constituida por su
mujer, hijos, clientes y esclavos. Tena sobre todos poder de vida y muerte, poda venderlos o
pignorarlos, casaba a sus hijos a capricho y los obligaba a divorciarse. Este poder se extenda a toda
la vida de sus hijos, fueran o no casados, ocuparan o no funciones pblicas. Era dueo de todos los
bienes familiares y dispona libremente de ellos, quienquiera los hubiera adquirido con su trabajo.
Oficiaba como sacerdote en las ceremonias religiosas, y, muerto, era adorado como dios lar. Era el
seor, el magistrado, el pontfice.
La segunda fase constitua toda una organizacin econmica: Labraba la tierra, haca el pan
y el vino, teja las telas, construa la casa. En suma, se bastaba as misma.

Muchos factores fueron resquebrajando la solidez del sistema. El aumento de la riqueza, y

consiguientemente de las necesidades, la mayor complejidad de las relaciones econmicas, con su
inevitable especializacin, el creciente intercambio comercial, mostraron la insuficiencia de la
industria familiar.
En un lento proceso milenario la familia fue perdiendo paulatinamente sus funciones
econmicas, que fueron transferidas primero a los mercaderes, ms tarde a las corporaciones,
finalmente a las grandes organizaciones capitalistas y al propio Estado.
Adems, la rudeza con la que el pater familiae ejerci su poder se hizo intolerable. A travs
de muchas etapas de avance y retroceso, la mujer fue saliendo de su sujecin hasta conquistar la
igualdad jurdica que hoy se la reconoce. Sobre todo bajo la influencia del cristianismo se alter
profundamente el concepto de patria potestad, que ms que otorgar derechos, impone deberes. La
abolicin de la esclavitud y la emancipacin de los hijos por la mayora de edad o por contraer
matrimonio redujeron notablemente la fuerza y las posibilidades econmicas de la familia al
disminuir el nmero de sus integrantes. La penuria del presupuesto familiar ha obligado a
abandonar ciertas funciones en manos del Estado. Este se ha hecho cargo en buena medida de la
educacin de los menores, creando escuelas gratuitas e imponiendo la enseanza obligatoria. La
familia ha quedado dispensada del cuidado de los enfermos; si la enfermedad es seria o prolongada,
los ricos se internan en un sanatorio, los pobres en un hospital, el Estado se encarga tambin de los
ancianos o los invlidos, a quienes acuerda subsidios o recoge en asilos.
En la etapa actual (tercera), la familia ha dejado de ser una unidad poltica o econmica,
limitndose a su funcin biolgica y espiritual; reducida al pequeo crculo de padres e hijos, es el
centro de procreacin, de formacin moral de los nios, de solidaridad y asistencia recprocas.
En esta evolucin histrica es loable observar que, a medida que el Estado ha ido
adquiriendo vigor y poderes, correlativamente se han reducido los de la familia. No slo ha perdido
sta sus funciones polticas y econmicas; hoy el Estado interviene en la educacin de los nios, en
la asistencia de los enfermos e invlidos; los magistrados tienen facultades para penetrar en el
interior del hogar, vigilan y protegen la salud de los menores, los amparan contra los abusos o
contra el peligro de vivir en ambientes moralmente daosos, pudiendo sustraerlos de la autoridad
paterna; en algunas legislaciones (como la boliviana) el juez dirime las divergencias entre cnyuges
respecto de problemas de la diaria convivencia tales como la eleccin de domicilio, la educacin de
los hijos, la administracin y disposicin de los bienes gananciales, etc.
En esta penetracin del Estado a la Familia, hay un fundamento tico. No es tolerable ya el
ejercicio arbitrario y abusivo de las potestades familiares; las responsabilidades y deberes que stas
implican asumen un carcter preeminente, y la sociedad debe velar por su cumplimiento. Est
bien, que el Estado intervenga all donde es necesario corregir una deficiencia, suplir una omisin,
salvar a los dbiles de la irresponsabilidad de sus padres, de la ignorancia, de las enfermedades.
Pero hay en esta llamada publicizacin del derecho de familia un peligro grave que es
necesario destacar y al que urge poner coto. El Estado de hoy, cada da ms absorbente y poderoso,
provisto de todos los recursos que la economa y la tcnica han puesto en sus manos, tiende a
invadir la esfera de la ms reservada y respetable privacidad. Ha facilitado este proceso el
concepto, de que las potestades familiares, y particularmente la paterna, son una funcin social.
Sin duda, ellas tienen una funcin social; pero el concepto de estas potestades no se agota all.

Implican tambin derechos, que los hombres tienen en su calidad de tales, es decir, verdaderos
derechos naturales. As por ejemplo, los que tienen los padres de educar a sus hijos, de plasmar su
espritu, de inculcarles su religin, sus ideas personales y polticas. Si la patria potestad no fuera
ms que una funcin social, no se concebira que en una sociedad democrtica los padres
comunistas pudieran ensear su credo a sus hijos.
La intromisin del Estado en la familia se ha hecho sentir, naturalmente, con ms intensidad
en los regmenes totalitarios. El poder pblico se inmiscuye en su vida ntima, debilita los vnculos,
pretende sustituir a los padres en la educacin y formacin moral de los hijos. Todo ello es
contrario al derecho natural, y debe ser enrgicamente repudiado.
Lehmann, que ha vivido la penetracin del Estado nacional-socialista en la familia, dice
estas sensatas palabras: Del individuo y de su fuerza moral cabe, pues, esperar lo mejor para la
feliz estructuracin de la vida familiar, y ello an ms si se tiene en cuenta que las obligaciones
para con la sociedad familiar no se agotan en una prestacin nica, sino que exigen entrega
continuada y viva de sus miembros. Corresponde por ello, al legislador adoptar cierto ponderado
retraimiento al reglamentar el derecho de familia. No puede garantizar a travs de preceptos legales
el cumplimiento de los fines de la sociedad familiar; ha de conformarse con estimular dichos fines
y mantener alejado lo que a ellos se oponga.
Asistimos a una honda crisis de la familia. El quebrantamiento de la disciplina familiar, la
relajacin de las costumbres, el aumento de los divorcios, la despreocupacin por los hijos, sealan
los aspectos fundamentales de este fenmeno de repercusin mundial.
Muchas son las causas que han concurrido a desencadenarla. Ante todo, causas econmicas.
Hasta hace no muchos aos la economa familiar se fundaba en los ingresos aportados por el jefe,
mientras la mujer quedaba al cuidado del hogar; hoy, en cambio, se apoya, salvo en las clases
acomodas, no slo en el sueldo del padre, sino tambin en el salario de la mujer, y aun de los hijos
menores. La vida en comn tiende a desaparecer.
El padre, la madre y los hijos se renen quizs slo a la hora de comer, y luego retornan a
sus ocupaciones o sus diversiones fuera de la casa. Contribuye a este estado de cosas el problema
agudo de la vivienda; la estrechez de los departamentos o habitaciones en donde conviven
promiscuitariamente numerosas personas en muchos casos, crea una sensacin de disgusto por el
ambiente familiar, que impulsa a vivir fuera de l.
No menos importantes son los factores espirituales y polticos. Hay una indudable
declinacin de las convicciones religiosas; no existe ya la tolerancia, que haca fcil y alegre la
convivencia.
La mujer, que ha tenido que salir a la calle a completar los ingresos del hogar, ha logrado la
equiparacin jurdica con el hombre. Su elevacin en el plano cultural, econmico y poltico la
hace desdear las tareas domsticas. Limpiar, fregar, coser y remendar, cocinar e inclusive cuidar
de sus hijos, le parecen tareas opacas, cuando no srdidas, frente a la posibilidad de or y dar
conferencias o conciertos, o la atrayente actividad de los negocios, la direccin de una industria o
de un organismo de gobierno, la actuacin parlamentaria. Todo esto est hoy a su alcance y ha
contribuido a su elevacin cultural y a una realizacin personal ms plena. Pero al mismo tiempo se
ha producido un olvido de las responsabilidades y deberes que impone la constitucin de una

familia. Se quiere sobre todo la libertad, la disciplina familiar ha sufrido con ello un crudo
quebranto; entonces los divorcios proliferan.
Adems en muchos pases el intervencionismo estatal ha sido un factor desquiciante.
Este estado de cosas no slo ha preocupado a Socilogos y moralistas, sino tambin a los
legisladores. Son cada da ms numerosas las leyes que se ocupan de la familia y procuran
defenderla y fortalecerla. La proteccin de la familia legtima, el salario familiar, la creacin del
bien del hogar (patrimonio familiar), el amparo de la maternidad, las leyes de previsin, las que
reprimen el abandono de la familia, estn encaminadas hacia ese fin.
El Dr. Flix Paz Espinoza6 sobre el particular, escribe:
El instituto jurdico del divorcio tuvo su evolucin ms significativa durante la poca de
los emperadores cristianos en que se abri paso a una legislacin hostil al divorcio que no logra
suprimirla ni negarle validez ya que estaba profundamente arraigada en las costumbres, pero si
buscaba hacerlo ms difcil, obligando a precisar las causas legtimas de la repudiacin; es en este
periodo que se distinguen dos clases de divorcios: a) La Bona Gratia o el Mutuo Acuerdo de los
cnyuges, que no requera ninguna formalidad, ya que el desacuerdo disolva lo que el
consentimiento haba unido y; b) El Repudium o la repudiacin, era aquel que surga por decisin
unilateral de uno de los cnyuges. Respetndose la primera forma y limitndose la segunda que era
castigada si no mediaban las justas causas.
Durante la poca de Justiniano, en que se orden las numerosas disposiciones limitativas
emitidas para el Divorcio dictadas por los emperadores cristianos, se distinguieron cuatro clases de
desvinculaciones matrimoniales:
1)
El Divorcio por mutuo consentimiento (communi consensu) que era
plenamente lcito.
2)
El repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge (el repudium) era
lcito si concurra la iustae causae, es decir la conjura contra el emperador, el adulterio o las malas
costumbres de la mujer, el alejamiento de la casa por el marido, las insidias al otro cnyuge, las
falsas acusaciones de adulterio por parte del marido y el comercio frecuente de este con otra mujer,
dentro o fuera de la casa conyugal.
3)
El divorcio unilateral sine causa, no era ilcito y por lo tanto traa aparejado
para el cnyuge que lo provocara, sin que por ello fuera invlido.
4)
El divortium bona gratia, se fundaba en una causa no imputable a ninguno de
los cnyuges, era lcito en caso de impotencia incurable, por existir votos de castidad y si se
hubiera producido cautividad por causa de guerra o presuncin de muerte.
Para los divorcios sin justa causa se prevean penas severas, y se aplicaban al cnyuge
culpable en los divorcios ilcitos, que consistan en el retiro forzado en un convento y la prdida de
la dote y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando estos no se hubiesen
constituido; tales penalidades fueron suavizadas posteriormente por Justino II que sucedi a
Justiniano.

Derecho de Familia y sus Instituciones. Paz Espinoza, Flix. Pg. 132 - 135

Desde que Constantino impuso en Roma el cristianismo, el divorcio sufri una serie de
restricciones mediante la influencia directa de la religin, que si bien no desapareci, se dictaron
normas expresas para evitarlas, aceptndose nicamente por causas graves como el adulterio o los
malos tratos que inferan el esposo a su cnyuge, y como una influencia directa de los emperadores
cristianos, se logr abolir la causal del mutuo consentimiento; a partir de entonces, surge la pugna
entre el poder secular y el poder eclesistico para regular el divorcio. Sin embargo tiempo ms
tarde cuando destruido el impero romano de occidente ya en la Edad Media, la iglesia en su
constante lucha al impulso del fervor religioso, avanz la doctrina de la indisolubilidad absoluta del
matrimonio a travs de los concilios de la Iglesia y gan terreno lentamente hasta suprimir el
divorcio; empero, ante la imposibilidad de mantener separados ciertos matrimonios que tenan
divergencias profundas, como un remedio a tanta incomprensin e imposibilidad de hacer llevadera
la vida en comn cre la separacin de cuerpos, como una especie de divorcio, razn por la que en
muchos textos de derecho civil conservan ese ttulo, cuyo trmite desvinculatorio estuvo bajo
competencia y control de los tribunales eclesisticos.
Con el renacimiento y la reforma, renace la libertad de examen y el divorcio vuelve a
adquirir extraordinaria importancia, aunque la iglesia sigue manteniendo el dogma de la
indisolubilidad.
Hasta la revolucin francesa de 1789 la prohibicin del divorcio se mantuvo vigente, pero a
partir de la ley de 20 de septiembre de 1792, en la que triunfan los adversarios de la Iglesia, se
proclama el divorcio en nombre de la libertad individual y el matrimonio secularizado sale del
derecho cannigo, el principio de la indisolubilidad es sustituido por el concepto de contrato civil y
se suprime la separacin de cuerpos. El divorcio se funda en el principio de la libertad y se dice que
si los cnyuges fueron libres para unirse, tambin deben ser libres para separarse, y se admite, no
slo por causas determinadas, sino por mutuo consentimiento; porque los contratantes pueden
destruir siempre por su acuerdo el contrato que su voluntad hubiese formado; se acepta el divorcio
an por la simple incompatibilidad de caracteres, y otras situaciones. Las causas eran numerosas y
el procedimiento sencillo dndose el hecho de que el encargado del registro civil poda pronunciar
el divorcio ante un simple testimonio de vida separada durante seis meses.
Pero fue notoria la locura que ocasion el divorcio que se apoder de las grandes ciudades,
se dice que en 1793 se contaba en Pars un divorcio por cada tres matrimonios, dndose el hecho de
que algunos se casaban sucesivamente con varias hermanas.
Sin embargo, el cdigo Napolenico de 1804, conserv el divorcio, pero suprimi la causal
de incompatibilidad de caracteres reduciendo las causales con la finalidad de restringir el abuso que
se haca; al propio tiempo, por influencia de la Iglesia, la religin Catlica es declarada religin del
Estado y la ley de 8 de mayo de 1816 reimplant el matrimonio religioso con la restauracin del
dogma de la indisolubilidad suprimindose el divorcio, restituyndose tambin la separacin de
cuerpos. Empero, ms tarde y gracias a la campaa desarrollada por Maquet se dict la ley de 27 de
julio de 1884 por la que se restableci el divorcio bajo un nuevo concepto.
Actualmente casi todos los estados de Europa reconocen el divorcio, Alemania desde el ao
1900, Italia, Hungra, Espaa, etc.; en Amrica, todos los pases admiten la divorciabilidad de
parejas que por diferentes circunstancias deciden unilateralmente o entre ambos separarse, inter
vivos; Chile fue uno de los ltimos, en adoptar en su legislacin, acorde con la Doctrina mundial
mayoritaria.

La relacin, del propio Dr. Flix Paz Espinoza7, refiere:

El divorcio es tan antiguo lo mismo que el matrimonio, pues existi en todos los pueblos
de la antigedad y en sus inicios, fue de potestad exclusiva del marido bajo la forma de repudio
cuando la esposa incurra en relaciones adulterinas. De esa manera, el divorcio no estaba permitido
a la mujer, dado su estado de dependencia al estar sometida a la patria potestas o la manus, empero,
ese obstculo fue eliminado al iniciarse la poca republicana.
De lo que se conoce, fue Roma la que se encarg de legislarlo, no obstante que en sus
primeros tiempos la relacin matrimonial era prcticamente indisoluble porque la religin influa
enormemente en sus vidas, pues si bien las leyes romanas permitan el divorcio y la disolucin del
matrimonio en casos especiales cuando exista una causa justificada, las costumbres romanas se
resistan al divorcio, de ah que fueron poco frecuentes, de esa manera el divorcio no estaba
permitido a la mujer, dado su estado de dependencia a la patria potestad del marido, empero,
como dijimos, ese obstculo fue eliminado durante la repblica, pues, la Ley de las XII tablas
ampli el derecho de repudio a favor de la mujer, igualados as marido y mujer respecto a las
relaciones del derecho conyugal; el divorcio por mutuo consentimiento era consecuencia lgica de
esa igualdad de los sexos en el matrimonio, porque ste ya era sine manu, siendo en este caso la
mujer sui iuris, es decir con capacidad jurdica.
Sin embargo, tiempo ms tarde, a fines de la repblica y durante el imperio, el divorcio
alcanz gran difusin, a tal punto que algunos emperadores dictaron medidas para restringirlo; ese
hecho extraordinario fue consecuencia de la expansin de Roma que produjo un relajamiento de las
costumbres y ello fue la causa que influy en el auge de los divorcios, pues la riqueza, el lujo que
haban acumulado aument tambin el descrdito en sus creencias y mientras antes crean que la
prole era necesaria para la paz de los espritus de los muertos y el fin del matrimonio era tenido en
un alto concepto; despus el matrimonio era considerado como un simple placer. Tanto se haba
desvirtuado la naturaleza del matrimonio, algunas mujeres se dice que contaban los aos que
pasaban, no por los cnsules sino ms bien por los maridos que haban tenido, el ejemplo era ms
pattico cuando en un solo ao fueron convictas 160 mujeres de haber envenenado a sus maridos
para pasar a los brazos de otros nuevos, segn nos refiere Giovanni Sansoe.
I.3.

El divorcio como remedio

El divorcio es un mal necesario y se constituye en un remedio cuando las divergencias

conyugales se hacen insuperables debido a razones de orden moral y sentimental, generalmente
cuando los cnyuges han incurrido en la conducta desleal del adulterio, hecho que naturalmente
genera un temperamento incontrolable para el cnyuge ofendido y que resulta ser vctima de la
actitud traicionera de su pareja. Existen otras circunstancias que igualmente influyen de manera
totalmente negativa en la estabilidad matrimonial, como en aquellas situaciones donde el marido
incumple con los deberes elementales de llevar al hogar los medios econmicos necesarios para el
sostn de la familia o despilfarra el producto de su trabajo, peor an si est dedicado al consumo
excesivo de bebidas alcohlicas y en estado de ebriedad protagoniza actos de violencia en el seno
del hogar poniendo en peligro inminente la seguridad personal del otro cnyuge y de sus propios
hijos, en fin, los casos a enumerarse pueden ser innumerables e indescriptibles.

Paz Espinoza, Flix. Op. Cit. Pgs. 131 - 132

Desde ese punto de vista, el divorcio es una solucin prctica que sirve como remedio para
poner fin al sufrimiento del otro cnyuge y otorgar otra oportunidad mejor para rehacer su vida,
buscando la felicidad perdida, esto en el entendido de que nadie viene a este mundo a sufrir por
causa de otra persona, ni est obligada a soportar ningn sacrifico intil para satisfacer el capricho
o la fatalidad de quien no escatima en superar ni aportar con lo suyo para mejorar las relaciones
conyugales. El matrimonio se constituye por un acto netamente voluntario, su continuidad y
permanencia est sujeta al cumplimiento efectivo y recproco de los deberes de los esposos, donde
cada cual aporta con su cuota de voluntad, su buena fe, el respeto, la tolerancia, el sacrificio y
renunciamiento a cualquier prctica negativa que ponga en riesgo la estabilidad familiar y la
esencia de la comunidad conyugal, pues, el matrimonio se lo constituye con la finalidad de
prodigarse afecto, amor, ayuda, auxilio, estimacin, tolerancia y consideracin, aspectos que deben
perdurar toda la vida, donde cada cnyuge debe recibir del otro el mismo trato que le brinda
basado en la reciprocidad y la igualdad jurdica que pregona la Ley, pero cuando esos principios
son incumplidos por cualesquiera de ellos, la vida se vuelve en martirio e insoportable, es ah
cuando la desvinculacin se justifica, porque el divorcio tiene un efecto de liberacin para la
vctima del sufrimiento al que se halla sometido, extensivo a la prole, desde ese punto de vista, el
divorcio es un remedio y es aconsejable.
Sin embargo, no debe olvidarse que en la mayora de los casos las vctimas del divorcio
resultan ser los hijos, quienes sin tener nada que ver con las divergencias de sus progenitores, se
hallan al azar porque al no contar con el cario y el calor materno, o la direccin y proteccin
paterna, a temprana edad van descarrindose frustrando todo su porvenir, en la realidad, aunque
con ciertas excepciones que estn libradas a la suerte, los hijos casi nunca terminan de educarse ni
formarse profesionalmente y a corta edad adoptan determinaciones inmaduras como la huida del
hogar, el matrimonio o el concubinato, otras veces se convierten en adictos a las drogas o al
alcoholismo, finalmente, la ms fatal, el suicidio. De todo aquello, resultan siendo culpables los
progenitores quienes por no superar racionalmente sus diferencias pudiendo hacerlo, o por buscar
mayor felicidad de la que ya han disfrutado, en forma egosta, han ocasionado la desdicha de sus
hijos.
La disolucin matrimonial por el divorcio puede originar perjuicios insospechables para los
propios cnyuges, quienes en el deseo de rehacer sus vidas y encontrar un destino mejor, pueden
verse envueltos en otras situaciones ms conflictivas que en el anterior matrimonio, apremiados por
las cargas familiares y las nuevas obligaciones que pueden devenir de los nuevos hogares; es ms,
el pasado, para cualesquiera de ellos, se constituye en una verdadera sombra que obstaculiza
realmente con la felicidad aorada y soada.
El Divorcio no es sino una forma legal de la disolucin del matrimonio. Cuando ste se
encuentra prcticamente disuelto, cuando las relaciones entre cnyuges se hallan agotadas, y el
amor ha cedido el campo al odio o la repugnancia mutua, cuando no hay un lazo de afecto que los
una, entonces recin aparece el divorcio como una institucin que legaliza el hecho real. El
divorcio no puede ser causa de la disolucin familiar, sino un efecto, una consecuencia. Para que
los cnyuges se divorcien legalmente, es que ya ha habido un divorcio de afectos, de gustos y de
intereses entre ellos.
La familia en tanto que producto histrico, es mutable y el divorcio, no es causa de
disolucin familiar, sino la sociedad que la engendra.

El problema de la emancipacin de la mujer y el problema del matrimonio, permanecern

insolubles. Y slo cuando el amor se libere de todos los elementos de bestialidad y violencia que
aun existen y se convierta en una unin espiritual engendrada por la igualdad social del hombre y la
mujer, estos problemas se resolvern. La humanidad habr conquistado una nueva y ms perfecta
forma de matrimonio, que exprese la cultura de un Estado Socialista, slidamente organizado.
Entonces y solo entonces.
I.4 El divorcio como sancin
Ellos debieran pensar que no todos los hogares viven esa dulce paz familiar y, son stos
donde falta precisamente la paz, los que necesitan una ley que los ampare y los libere de un yugo
infame que mata sus esperanzas de felicidad y que, al manumitirlos, los habilita para buscar la
dicha de un nuevo hogar
Qu ley divina y humana condenar a la mujer que, al casarse o despus fue vilmente
engaada a pagar con la desgracia de toda su vida, el crimen abominable de que la hizo vctima su
esposo, verdugo que siempre queda impune? Ella tiene derecho a librarse, al amparo del divorcio.

Es comprensible que toda actitud fuera de las normas legales de conducta personales y
familiares tenga que conllevar aparejada una pena, no olvidemos por ejemplo que el adulterio
adems era considerado una accin tpica, culpable, antijurdica, imputable y punible, art. 564 del
Cdigo Penal Santa Cruz; empero, cualesquier actitud como causal desvinculatoria debe revestirse
de caracteres de verosimilitud, gravedad y que comprometan seriamente al estabilidad matrimonial,
no basta pretextar ello y por motivos pueriles recurrir al divorcio por la adulteracin emocional
circunstancial de uno o ambos cnyuges o en algunas situaciones de sus familiares que interesada e
irreflexivamente inducen a iniciar y proseguir esta accin. Entonces, por la tranquilidad y el
ejemplo de vida que debe primar en la Sociedad, el divorcio tendr que constituir en un medio
sancin- muy excepcional para salvar a las personas del pernicioso yugo conyugal intolerable.

I.5

La tesis divorcista

El divorcio ha suscitado en el siglo pasado una seria controversia en el mbito de la

doctrina del Derecho y en el campo de la religin catlica, principalmente, dadas las consecuencias
de orden familiar, social y an econmicas que ha generado en tiempos pasados que no son
mayormente diferentes a lo que ocurre en la presente poca histrica. La aceptacin o rechazo del
divorcio vincular despert una verdadera polmica de difcil solucin entre quienes propugnan la
desvinculacin considerados como divorcistas y los antidivorcistas que niegan la disolucin
matrimonial.
Quienes propugnan el divorcio afirman que la disolucin del matrimonio, en determinadas
circunstancias, responde a lo inestable, muchas veces a las pasiones humanas; es un remedio
cuando de hecho la unin entre los esposos se ha roto, y la Ley no hace sino reconocer situaciones
afectivas que se producen. Se dice que el remedio de la separacin de cuerpos no es suficiente, pues
se condena a los cnyuges al celibato forzoso y se les pone en situacin de tener relaciones ilcitas
o el concubinato, con el problema grave de la llegada de los hijos que como fruto de ellas puede
resultar.
Cuando las relaciones maritales dentro del hogar se hacen insostenibles y los esposos ya no
pueden soportarse, es cuando la vida en comn resulta perjudicial para los cnyuges afectando
profundamente la armona del hogar, repercute de forma ms peligrosa para la situacin de los
hijos que requieren de las atenciones ms primordiales por sus progenitores para facilitarles un
ambiente de seguridad, de tranquilidad y armona, para crearles un ambiente favorable para su
correcta educacin moral y espiritual, es ah cuando el divorcio se constituye en un remedio para
llevar la paz y el sosiego a los espritus de los esposos, permitindoles optar por hacer ms
llevadera la vida por separado, independientemente de los vnculos maritales y an rehacer su vida
futura mediante un nuevo matrimonio. Es entonces cuando el divorcio vincular se justifica para
dejar a los esposos en libertad de determinar sobre su futuro, con posibilidades de encontrar la
felicidad perdida8.
En la actualidad, la disolucin del vnculo matrimonial por va del divorcio se halla
universalizada, ya que es admitida incluso por los pases que por razones de costumbre, religin e
idiosincrasia, guardaban resistencia tenaz a su vigencia.
8

El Matrimonio, Divorcio, Asistencia Familiar, Invalidez Matrimonial. Procedimientos, Modelos. Paz Espinoza, Flix.
Pg. 104

I.6 Tesis no divorcista

Quienes propugnan por la indisolubilidad del matrimonio, sostienen que los intereses generales de
la familia son afectados profundamente, ya que el divorcio engendra el divorcio la disolucin de
ese vnculo priva a la familia de la estabilidad que constituye su base fundamental para cumplir con
su doble misin natural, que consiste en la tutela de sus miembros y constituir la clula social sobre
la que se asienta el Estado.
El divorcio ocasiona un grave trauma a los hijos que en muchos casos causa una frustracin
irreparable en sus aspiraciones naturales de recibir todo el amor, proteccin y orientacin de sus
progenitores, aparte de los problemas psicolgicos, morales y otros.
La Iglesia Catlica se ha constituido en una de las principales opositoras y enemigas del
divorcio, preconizando que no es justo al hombre separar lo que Dios ha unido, que se debe
velar por la unidad del matrimonio por el inters de la familia y cual freno a la eventual corrupcin
de las costumbres.
Existen aspectos de orden dogmtico, moral, tico y social que justifican la indisolubilidad
del matrimonio. El matrimonio da origen a la familia y es el fundamento de la sociedad y las
naciones; el divorcio al destruir el matrimonio, destruye esas bases y fundamentos; el matrimonio
persigue finalidades ms nobles, como el sacrificio, el auxilio, la asistencia, resignacin y el amor.
Que con la destruccin del matrimonio no se evita la inmoralidad ni los escndalos, ni que los hijos
sean testigos de las escenas de sus padres, al contrario, stos males toman mayor dimensin; el
divorcio resulta ms daino que el mismo mal.
Para los antidivorcistas los conceptos ticos o de moral, la unidad e indisolubilidad del
matrimonio, tienen que ver con el fin social de la unin matrimonial y el fin existencial del hombre,
la crianza de los hijos. La indisolubilidad del matrimonio puede asegurar la estabilidad familiar
necesaria para el cumplimiento de sus fines, en ltimo trmino dependiente de un fin tico
supremo. De igual modo, sostienen que el matrimonio como contrato de derecho natural, segn cita
Morales Guilln, nico en su esencia, es anterior y superior a la ley civil, que puede regularlo, pero
no disolverlo. El divorcio supone un acto semejante como desbautizar a un cristiano. La ruptura del
matrimonio va contra el individuo, porque contribuye al trastorno de la familia y de todo el orden
social9.

Paz Espinoza, Flix. (2da.) Op. Cit. Pg. 138 141.

I.7

Enfoques sociolgicos en torno al divorcio

El estructural funcionalismo admite que la Sociedad se encuentra conformada en base a estructuras,

las cuales se conforman con elementos que tienen roles determinados y son capaces de interactuar,
por lo que los cambios operados en las Sociedades se efectan por medio de la reorganizacin de
los elementos, este cambio no es traumtico sino que se lleva a cabo de forma regulada, controlada
y paulatina. El estructuralismo funcional se desarrolla en base a la supervivencia del sistema
gracias a cuatro funciones, desarrolladas por Parsons: Adaptacin, capacidad para alcanzar metas,
integracin y latencia o mantenimiento de patrones.
Como se puede evidenciar la consideracin de la familia como ncleo de la Sociedad
rescata el elemento integrador del funcionalismo, toda vez que, en la familia es donde se
reproducen los valores y comportamientos que se plasman en la vida social de los individuos. En
este contexto, la familia posibilita el mantenimiento de patrones de comportamiento que son
necesarios para el afianzamiento del orden social prevaleciente; resultando gravitante la
pervivencia de los matrimonios, a este fin impera la necesidad de acabar o disminuir por lo menos
las condiciones favorables a los divorcios, estos como circunstancias disociadoras de las
Sociedades.
Sin embargo es necesario complementar esta perspectiva terica con la teora del conflicto
desarrollada por Darhendorf entre otros, al admitir que existen elementos disfuncionales e
inclusive contradictorios que hacen que las pautas de accin
individual no guarden
correspondencia con las metas generales del sistema, tal es el caso de las pautas del
comportamiento tradicional y pre modernas como el machismo y la discriminacin, que no guardan
coherencia con las metas de modernidad y desarrollo institucional prefigurados por los
lineamientos de la Sociedad liberal y democrtica.
George Hert Meat y otros desarrollaron la teora del interaccionismo simblico, resaltan el
papel de la comunicacin de los sujetos sociales, para ellos los sujetos se construyen en el contexto
de los usos del lenguaje entendido este como un conjunto de signos y smbolos que afectan
directamente a la accin de los individuos en sociedad.
En esta contextualizacin se produce un fenmeno de interdiscursividad que se presenta por
la concurrencia de mltiples discursos en el escenario social que interpelan a individuos e
influencian por lo tanto sus acciones. Por ello para el interaccionismo simblico no se pueden
entender las acciones separadas del lenguaje porque este a travs de un discurso es capaz de
deslegitimizar o argumentar el sentido de la accin, en consecuencia el uso pragmtico del lenguaje
busca siempre niveles de persuasin.
La teora del interaccionismo simblico se diferencia de las perspectivas puramente
psicolgicas porque admite que el comportamiento individual es resultado de la interdiscursividad
que se da en el nivel macro social y no a la inversa, por ello asume que la Sociedad no se la puede
describir slo como la suma de individualidades sino como el conjunto de interacciones que se
desarrollan comunicativamente en la Sociedad.

Tomando en cuenta esta perspectiva se puede decir que las pautas culturales de la Sociedad
se afianzan y reproducen por las acciones comunicativas desarrolladas no slo en la Familia sino
tambin en el conjunto de la Sociedad. A partir de esta constatacin, queda reafirmado que con
metodologas de anlisis del discurso tambin se ponen de manifiesto los principales patrones
culturales que llegan a crear inequidad de gnero, crisis, dficit de autoestima femenina, etc.
factores sociales que repercuten en grmenes de desintegraciones matrimoniales.
El problema de los divorcios, con mayor nfasis se lo estudia bajo la perspectiva de la
Dialctica y el Materialismo Histrico, descubriendo las contradicciones ms profundas que se
encuentran en la propia Sociedad. En efecto las Sociedades capitalistas, poseen en su estructura
interna contradicciones clasistas que crean desigualdades sociales, que estratifican las capas
sociales y que tienen condiciones de vida inequitativas y altamente diferenciadas.
Las clases dominantes que tienen la propiedad privada sobre los medios de produccin,
pueden satisfacer sus necesidades tanto econmicas, culturales y hasta de esparcimiento, mientras
tanto las clases econmicamente dbiles ni siquiera tienen acceso a apropiadas formas de vida, a la
educacin y a otros derechos vitales, situacin que determina asimismo la distincin de mayor
conflicto matrimonial y patrimonial, rematando con frecuencia en rupturas conyugales.
Se debe admitir que las contradicciones manifiestas en la estructura social, es decir en el
aparato productivo, son irradiadas hacia niveles super-estructurales como la Familia, el
Matrimonio, el divorcio que deviene en reflejo, aunque no mecnico, de las contradicciones
estructurales, por ello es menester indagar con especificidad los aspectos estructurales que dan
lugar a las tendencias de contradictoriedad al interior de la Sociedad en general y que se proyecta
dentro del ncleo familiar, en particular.
Es necesario apreciar tambin los fenmenos sociales en el marco de un determinado
desarrollo histrico que logre poner de manifiesto las circunstancias especficas de un Estado o de
una regin, anlisis a partir del cual se estudiarn de forma desagregada los elementos sociales tales
como la Familia, el Matrimonio, la maternidad, as como la evolucin y supervivencia o no de estas
instituciones sociales. Desde esta perspectiva es posible explicar que las tensiones y
contradicciones que se dan al interior de los hogares sern superadas en tanto se solucionen las
tensiones y contradicciones existentes en la Sociedad.
La Dialctica Marxista permite analizar un fenmeno tomando en cuenta los cambios que se
producen en las Sociedades por la lucha de contrarios, dados especialmente en la estructura
productiva; en este contexto la Familia, la Educacin, etc. con sus repercusiones, resultan
elementos superestructurales en los cuales se definen hegemonas o ideologas que hacen posible la
perpetuacin de un determinado rgimen u orden social.

Segn Antonio Gramsci, para que las clases dominantes logren su primaca y prolonguen su
dominacin es necesario implementar un andamiaje ideolgico, el mismo que se lo conoce con el
nombre de hegemona que, a su vez tambin encuentra contradiccin con las propuestas contrahegemnicas desplegadas por los intelectuales progresistas identificados con los intereses del
proletariado. La Familia es un escenario en el cual se produce la lucha entre ideologas
conservadoras e ideologas renovadoras, por lo que es necesario efectuar estas consideraciones para
la correcta interpretacin de los datos resultantes de las indagaciones empricas.
Al respecto, desde el punto de vista socio-econmico y asumiendo la triangulacin
cognoscitiva de causa y efecto, entre el matrimonio, la familia y el divorcio, el Dr. Jos Decker
Morales10, con sabidura sostiene:
Al presente, pretender dar soluciones slo con medidas legales, sin cambiar la base
fundamental del Estado, es una utopa, porque mientras exista la propiedad privada y los medios de
produccin en pocas manos, ella seguir subsistiendo empobrecida y humillada como un eslabn
perdido del Estado capitalista, el que se encuentra enfangado en un neoliberalismo secante,
abusivo e injusto. Por ello, la familia seguir sometida a la estrechez de los medios legales
sufriendo los latigazos del hambre y la violencia, como una consecuencia del mal reparto
econmico.
I.8

Doctrina inherente a procedimiento

Procedimiento etimolgicamente proviene del vocablo procedere que significa actuar.

De acuerdo con el Diccionario de Ossorio (op. cit. p. 802), procedimiento es el conjunto de
normas reguladoras para la actuacin ante los Organismos jurisdiccionales, sean civiles, laborales,
penales, contencioso-administrativos, etc. Contina explicando que Capitant da a esta expresin
dos significados:
Uno amplio definible como la rama del Derecho que sirve para determinar las reglas de
organizacin judicial, competencia, trmite de los juicios y ejecucin de las decisiones de la
justicia, lo que constituye el contenido del Derecho Procesal y de los cdigos procesales, y otro
estricto o conjunto de actos cumplidos para lograr una solucin judicial.
Similarmente definen Guillien y Vincent el procedimiento cuando dicen que es el
conjunto de formalidades que deben ser seguidas para someter una pretensin a la justicia.
Couture afirma que es, entre otras cosas, el mtodo o estilo propio para la actuacin ante
los tribunales de cualquier orden.
El procedimiento se llama escrito cuando las actuaciones judiciales se realiza en esa forma;
oral, cuando se desarrollan verbalmente, y mixto, cuando unas actuaciones son escritas y otras
orales.
El propio autor tambin indica que Proceso en un sentido amplio equivale a juicio, causa o
pleito; en la definicin de algn autor, prosigue: La secuencia, el desenvolvimiento, la sucesin de
10

Dcker Morales, Jos. Op. Cit. Pg. XVI del Prlogo.

momentos en que se realiza un acto jurdico; en un sentido ms restringido, el expediente o legajo

en que se registran los actos de un juicio, cualquiera que sea su naturaleza.
Antes se usaba la denominacin de juicio, de origen romano que viene de iudicare: Declarar
el Derecho. El trmino proceso es ms amplio, seala Morales Guilln (op. Cit. p. 111), supone
todos los actos realizados por las partes y el juez, cualquiera sea la causa; juicio en cambio supone
una controversia, esto es, una especie dentro del gnero (Alsina).
Chiovenda, define el proceso civil como el conjunto de actos coordinados, dirigidos a la
aplicacin concreta de la ley, en relacin a un bien (o derecho) garantizado por ella, por parte de los
rganos de la jurisdiccin ordinaria. Supone en consecuencia, una actividad de los rganos
pblicos para realizar una funcin estatal, porque la regulacin mediante normas legales de las
relaciones entre los sujetos de derecho, exige que se provea, con el proceso, la garanta de
observancia de esas normas.
El artculo 1449 (Actividad jurisdiccional) de Cdigo Civil, prev que Corresponde a la
autoridad judicial proveer a la defensa jurisdiccional de los derechos a demanda de parte o a
instancia del Ministerio Pblico en los casos previstos por la ley, correlativo con el artculo 1 de
su procedimiento, que implican la nocin de accin, entendida como el derecho de requerir la
intervencin del Estado, para la declaracin y realizacin del derecho, a los fines de mantener el
orden jurdico, tal concibe Alsina, citado por Morales Guilln.
A esa facultad corresponde correlativamente el deber del Estado de conceder esa tutela en
la medida que le sea requerida, para lo cual constituye determinados rganos, con potestad para
Administrar Justicia, esto es, para resolver y hacer cumplir sus propias resoluciones en las
cuestiones que les sean sometidas (Goldschmidt, cita de Alsina), una vez que la ley no admite que
las personas se hagan justicia por s mismas (art. 1282, c.c.).
Junto a la potestad (nocin que supone poder o facultad) de juzgar, el Juez tiene el
deber administrativo de hacerlo (Couture). Es ms propio, entonces, hablar de funcin judicial
antes que de potestad judicial. En contra posicin a la nocin de accin, la de funcin judicial
indica toda forma de la actividad procesal, en su sentido ms amplio, porque si lo que hace la
parte es fundamentalmente demandar, lo que fundamentalmente hace el Juez es proveer
(Carnelutti).
El procedimiento en materia familiar, est inmerso en el propio Cdigo de Familia, en un
solo cuerpo legal conjunto, es decir, que no contamos con un Cdigo de Procedimiento Familiar
independiente; de ah que el mismo remite para la sustanciacin de diferentes trmites al proceso
ordinario, al sumario y a algunos de los especiales que estn en el Cdigo de Procedimiento Civil,
lo propio que en cuanto a recursos, incidentes, citaciones, notificaciones, etc.; por consiguiente
emerge la sentida necesidad real de dotar al pas de un Cdigo de Procedimiento Familiar, a cuyo
efecto se direcciona asimismo la propuesta de la tesis.
En sntesis y slo con fines del trabajo de investigacin presente, el autor asume que el
procedimiento de divorcio, es el conjunto de normas legales que regulan los requisitos y todas las
actuaciones judiciales, para conseguir la desvinculacin matrimonial, por causas y ante autoridad
competente establecidas por Ley.

I. 9

Normatividad legal en Bolivia anterior a la ley del divorcio

Hasta el ao de 1932 y por ms de un siglo, en el pas tuvo vigencia nicamente el Cdigo

Civil Santa Cruz de 1831, con fundamento en el Derecho Cannico. Con relacin al divorcio, en su
Libro Primero De las Personas, Ttulo VI Del Divorcio, Captulos I, II, III y IV; dispona:
Art. 144 - El marido puede pedir divorcio por adulterio de su mujer. La mujer tambin
podr pedir divorcio por adulterio de su marido.
Art. 145 - Los esposos podrn demandar recprocamente el divorcio por exceso, sevicia o
injurias graves, inferidas por el uno al otro.
Art. 146 La condenacin de uno de los esposos a pena infamante ser para el otro una
causa de divorcio.
Art. 147 Los tribunales eclesisticos son los nicos competentes para fallar sobre el
divorcio. Mas en orden a la presentacin de alimentos, litis expensas y restitucin de dote,
conocern los jueces civiles.
Art. 148 El juez eclesistico exhortar a los cnyuges a la reconciliacin por tres veces
en el trmino de un ao, antes de proceder al juicio de divorcio. Cuando ellos insistan en su
demanda, las causas sern examinadas en juicio secreto, verbal y sumario; y la sentencia que se
pronuncie, definitivamente y sin otro recurso, ser motivada. Esta se escribir y firmar en un libro
reservado, destinado a este objeto, autorizado por el Notario de la Curia, quin la har saber a las
partes para los efectos cannicos y civiles, que segn derecho debe producir.
Art. 149 La administracin provisoria de los hijos quedar a cargo del demandante del
divorcio, a menos que el juez ordene otra cosa, consultando el mayor bien de los hijos, sea a
peticin de la parte o del ministerio pblico.
Art. 150 La mujer demandante o demandada de divorcio podr dejar la casa del marido
durante el litigio y pedir una pensin alimenticia, proporcionada a las facultades del marido. El juez
indicar la casa en que deba residir la mujer y fijar si hay lugar a la pensin alimenticia que el
marido debe pagar.
Art. 151 La mujer estar obligada a justificar su residencia en la casa indicada, siempre
que se le exija. Faltando esta justificacin el marido podr rehusarle la pensin alimenticia; y si ella
es la demandante en el divorcio, hacerla declarar inhbil para continuar el litigio.
Art. 152 La accin de divorcio se extinguir por la reconciliacin que hagan los esposos,
sea despus de las causas que hubiesen podido autorizar esta accin, o sea despus de la demanda.
Art. 153 En el uno y otro caso ser inadmisible la accin de divorcio. Sin embargo, podr
intentar una nueva, por causa que sobrevenga despus de la reconciliacin y hacer entonces uso de
las antiguas para apoyar su nueva demanda.
Art. 154 Los esposos que se divorcien por cualquier causa que sea, no podrn reunirse
ms; sin embargo, el perdn de la parte agraviada suspender los efectos del divorcio.
Art. 155 Las ganancias hechas durante el matrimonio sern partibles entre ambos
cnyuges; mas si la causa del divorcio fuese el adulterio de la mujer, sta las perder igualmente
que la dote constituda por el marido.
Art. 156 Si no hubiese ganancia alguna, ni la mujer tenga bienes, o cuando estos no sean
bastantes para asegurar su subsistencia, el juez podr concederle sobre los bienes del marido una
pensin alimenticia, que no podr exceder del tercio, ni bajar del quinto de sus rentas. Mas si el
divorcio fuese declarado por adulterio de su mujer y el marido se abstiene de pedir su reclusin, no
podr ser obligado a prestar los alimentos.

Art. 157 Tambin podr el juez concederle al marido una moderada pensin alimenticia
sobre los bienes de la mujer, siempre que esta fuese rica y el otro pobre, viejo o inhbil para
trabajar y el divorcio se hubiese declarado sin culpa suya.
Art. 158 Estas pensiones sern revocables en el caso que dejen de ser necesarias.
Art. 159 Los hijos se confiarn al esposo que hubiere obtenido el divorcio, a menos que
el juez a pedimento del Ministerio Pblico ordene para el mayor bien de ellos, que todos o algunos
se confen a los cuidados del otro.
I.10

Desvinculacin conyugal en Bolivia con la ley del divorcio

Este instituto jurdico lleg a separase del Cdigo Civil en la legislacin Boliviana,
mediante la Ley del Divorcio Absoluto promulgada en 15 de abril de 1932, durante la presidencia
del Dr. Daniel Salamanca; sus principales determinaciones fueron:
Art. 1 - El matrimonio se disuelve: 1) Por muerte de uno de los cnyuges; 2) Por sentencia
definitiva de divorcio.
Su artculo 2 prevea ocho causales especficas de demanda de divorcio, a saber:
a)
Por adulterio de cualquiera de los cnyuges.
b)
Por tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro.
c)
Por prostituir el marido a la mujer o uno de stos a los hijos.
d)
Por abandono voluntario del hogar por ms de un ao habiendo intimacin
judicial para que se restituya.
e)
Por embriaguez habitual, locura y enfermedades contagiosas, crnicas e
incurables.
f)
Por sevicias e injurias graves y por malos tratamientos, aunque no sean de
gravedad, pero bastantes para hacer intolerable la vida en comn. Estas causales sern apreciadas
por el juez, teniendo en cuenta la educacin y condicin del esposo agraviado.
g)
Por mutuo consentimiento, pero en este caso el divorcio no podr pedirse sino
despus de dos aos de matrimonio.
h) Por la separacin de hecho libremente consentida y continuada por ms de cinco aos,
cualquiera sea el motivo.
Su Art. 3 dispona: La separacin de cuerpos podr convertirse en divorcio absoluto
despus de tres aos de pronunciada la sentencia, a solicitud de cualquiera de los cnyuges.
Art. 4 - Los cnyuges divorciados podrn volver a unirse entre s, celebrando otro
matrimonio, pero una vez realizado ste, el cnyuge demandante en el primer matrimonio no podr
deducir accin de divorcio en los motivos que se fund la causa anterior.
Art. 5 - El juicio de divorcio se sustanciar ante el Juez de Partido del ltimo domicilio del
demandado, por la va ordinaria y con intervencin del Ministerio Pblico.
Art. 6 - Para el caso de mutuo consentimiento, los esposos comparecern personalmente,
y en el mismo acto ante el juez, exponiendo de palabra o por escrito su deseo de divorciarse. El
juez propondr los medios conciliatorios convenientes, y en caso de que no fueran aceptados,
decretar la separacin provisional de los esposos, procediendo en lo dems segn las
prescripciones de esta Ley. Fijar una nueva audiencia con plazo de seis meses, en la cual
propondr siempre la reconciliacin. En caso de no verificarse esta, sealar otra audiencia para
seis meses despus, y persistiendo los cnyuges en su deseo de separarse, pronunciar el juez la
sentencia de divorcio, que adquirir ejecutoria en el mismo acto.

De todas las audiencias se levantar el acta respectiva. En caso de que los esposos o uno de
ellos dejen de comparecer personalmente a cualquiera de las audiencias, se tendr por terminado el
procedimiento, sin que los esposos puedan volver a acogerse a l.
Art. 7 - La demanda de divorcio solamente podr entablarse por el marido, por la mujer o
por ambos; pero ninguno de los cnyuges puede fundar la accin en su propia culpa.
Art. 8 - La accin de divorcio se extingue, por la muerte de uno de los cnyuges.
Art. 9 - Toda clase de pruebas sern admitidas en el juicio de divorcio.
Art. 10 - Es nula toda renuncia o limitacin que se establezca en las capitulaciones
matrimoniales respecto a la facultad de pedir el divorcio.
En lo concerniente a esta disposicin legal, el Dr. Jos Decker Morales11, sostiene:
La Ley del divorcio absoluto, fue puesta en vigencia el 15 de abril de 1932, su aprobacin
fue un triunfo de los legisladores progresistas de aquel entonces, pero los antidivorcistas no
descansaron un solo momento; por el contrario trabajaron por su derogatoria, afirmando como
fundamento que el divorcio era la causa para la disolucin de la familia. Es as que el ao 1944,
ante la H. Convencin Nacional se present un proyecto de derogatoria de la ley de referencia con
el fundamento ya indicado, y que, por ello derogar esa ley era una necesidad sentida por la
sociedad.
Ante el anuncio oficial de que el proyecto iba a ser considerado, y existiendo sectores
interesados en conseguir la derogatoria, la Facultad de Derecho, representada por su Decano Dr.
Arturo Urquidi, para conocer la opinin autorizada de los ms destacados ncleos culturales,
auspici una encuesta haciendo circular un cuestionario entre los profesionales, abogados,
magistrados, catedrticos, socilogos y otros representantes de la intelectualidad boliviana. Una
mayora se opuso a la derogatoria, en el entendido de que la Ley del Divorcio Absoluto,
representaba el plano superior del espritu laico del Derecho.

11

Cdigo de Familia Corregido y Aumentado. Decker Morales, Jos. Pg. 136 137.

Uno de los fundamentos de peso en contra de la derogatoria es que el divorcio absoluto no

es la causa de la disolucin familiar, sino que este fenmeno obedece a otras razones que aparecen
como consecuencia de la defectuosa organizacin social, y en la prctica no es ms que una
comprobacin de la decadencia del matrimonio y disolucin familiar. Algunas respuestas fueron:
si el amor se ha convertido en odio y el hogar es un centro de escndalo y de
inmoralidad, para ellos como para los hijos, el matrimonio ha perdido su objeto y su alta finalidad.
Frente a esta grave situacin anormal, sumamente perjudicial para la sociedad en general por el mal
ejemplo, no puede menos que admitirse el divorcio absoluto.
La H. Convencin Nacional ante la magnitud de las opiniones vertidas en contra de la
derogatoria, suspendi la consideracin de ese proyecto, mantenindose por consiguiente la
vigencia de la Ley del divorcio; la que recin despus de cuatro dcadas, fue abrogada con la
promulgacin del Cdigo de Familia, por Decreto Ley No.10326 de 23 de agosto de 1.972.
Durante el gobierno de facto del Cnl. Hugo Bnzer Surez se promulg el Cdigo de
Familia indicado y fue puesto en vigencia a partir del 2 de abril de 1973 aos (Art. 480). Este
Cdigo fue modificado por Decreto Ley No. 14849 de fecha 24 de agosto de 1977; posteriormente,
por Ley N 996 de fecha 4 de abril de l988 es elevado a rango de Ley con nuevas modificaciones.
Despus la Ley No. 1760 de 28 de febrero de 1997, denominada de Abreviacin Procesal Civil y
de Asistencia Familiar reform el Captulo relativo al rgimen de fijacin de la asistencia familiar.
Toda esta legislacin ltima marca en el contexto internacional y de Bolivia en particular,
un hito trascendental e histrico, pues, tiene la virtud de crear el Derecho Familiar al
independizarlo del Derecho Civil, adquiriendo de ese modo autonoma propia, hecho que no fue
advertido por algunos autores sino hasta hace apenas algunos aos.
I. 11

Legislacin vigente respecto al divorcio y separacin

El Captulo II Del divorcio, Ttulo IV De la disolucin del matrimonio y de la separacin

de los esposos, Libro Primero Del Matrimonio del Cdigo de Familia12, prev:
Art. 130 (Enumeracin) El divorcio puede demandarse por las causas siguientes:
1.
Por adulterio o relacin homosexual de cualquiera de los cnyuges.
2.
Por tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o por ser autor,
cmplice o instigador de delito contra su honra o sus bienes.
3.
Por corromper uno de los cnyuges al otro o a los hijos o por connivencia en su
corrupcin o prostitucin.
4.
Por sevicia, injurias graves o malos tratos de palabra o de obra que hagan
intolerable la vida en comn. Estas causales sern apreciadas teniendo en cuenta la educacin y
condicin del esposo agraviado.
5.
Por abandono malicioso del hogar que haga uno de los cnyuges y siempre que
sin justa causa no se haya restituido a la vida en comn despus de seis meses de haber sido
requerido judicialmente a solicitud del otro. Cuando el esposo culpable vuelve al hogar slo para
12

Dcker Morales, Jos. Op. Cit. Pg. 132 - 162 170.

no dejar vencer aquel trmino, se lo tendr por cumplido si se produce un nuevo abandono por dos
meses. (nfasis aadidos).
Adems el Art. 131 del Cdigo de Familia boliviano, establece (Separacin de hecho)
Puede tambin demandarse el divorcio por cualquiera de los cnyuges, por la separacin de hecho
libremente consentida y continuada por ms de dos aos, cualquiera que sea el motivo de ella. En
este caso, la demanda puede interponerse por cualquiera de los cnyuges y la prueba se limitar a
demostrar la duracin y continuidad de la separacin.
Art. 132 (Matrimonio realizado en el extranjero) Los casados en el extranjero pueden
divorciarse en Bolivia, cuando la Ley del pas en que se realiz el matrimonio admite la
desvinculacin.
Art. 133 (Personas que pueden ejercer la accin de divorcio) La accin de divorcio slo
se ejerce por el marido, por la mujer o por ambos.
Art. 134 (Fundamento de la accin) Ninguno de los cnyuges puede fundar la accin de
divorcio en su propia falta.
Art. 135 (Nulidad de la renuncia o limitacin al divorcio) Es nula toda renuncia o
limitacin que hagan los cnyuges a la facultad de pedir el divorcio.
Art. 136 (Reconciliacin) La reconciliacin excluye la accin de divorcio y puede
oponerse en cualquier estado de la causa. El juez o tribunal la tramitar como incidente y, si
resultare probada, declarar en auto motivado la terminacin del juicio.
Art. 137 (Presuncin legal) La Ley presume la reconciliacin cuando los cnyuges
vuelven a la vida comn despus de los hechos que dieron mrito a la demanda.
Art. 138 (Nueva accin) En caso de concordia, el cnyuge demandante puede iniciar
nueva accin por causas sobrevivientes o descubiertas despus de la reconciliacin y hacer uso de
las anteriores para apoyarla.
Art. 139 (Extincin por muerte) La muerte de uno de los esposos extingue la accin de
divorcio.
Art. 140 (Extincin por plazo legal) La accin de divorcio se extingue si el esposo
ofendido no la ejerce hasta los seis meses de conocida la causa en que se funda y, en caso de
ignorancia hasta los dos aos de que se produjo.
Este precepto no se aplica al caso previsto por el artculo 131.
Art. 141 (Disolucin del matrimonio) La sentencia de divorcio disuelve el matrimonio
desde el da en que pasa en autoridad de cosa juzgada.
Art. 142 (Bienes) Sin embargo la sentencia retrotrae sus efectos en cuanto a los bienes, al
da en que se decret la separacin provisional de los mismos.
Los bienes no separados se dividen de acuerdo a lo que disponga la sentencia.
Art. 143 (Pensin de asistencia) Si el cnyuge que dio causa al divorcio no tiene medios
suficientes para subsistir, el juez le fijar una pensin de asistencia en las condiciones previstas por
el artculo 21.
Esta obligacin cesa cuando el cnyuge beneficiario contrae nuevo matrimonio, cuando
obtiene medios suficientes de subsistencia o cuando ingresa en unin libre o de hecho.
Si el divorcio se declara por culpa de ambos, no hay lugar a la asistencia.
En caso de divorcio declarado con apoyo del artculo 131, se fijar una pensin de
asistencia al cnyuge que la necesite.

Art. 144 (Resarcimiento) Independientemente, el cnyuge culpable puede ser condenado

al resarcimiento del dao material y moral que haya causado al inocente por la disolucin del
matrimonio.
Art. 145 (Situacin de los hijos) El juez define en la sentencia la situacin de los hijos
teniendo en cuenta el mejor cuidado e inters moral y material de estos.
Las convenciones que celebren o las proposiciones que hagan los padres pueden aceptarse
siempre que consulten dicho cuidado e inters y tengan bajo su patria potestad a todos los hijos.
Todos los hijos menores de edad quedarn en poder del padre o de la madre que ofrezca
mayores garantas para el cuidado, inters moral y material de stos, debiendo el otro cnyuge
contribuir a la manutencin de los mismos de acuerdo a sus posibilidades y en la forma que el juez
seale.
Por razones de moralidad, salud o educacin puede confiarse la guarda a los abuelos
paternos o maternos o entre hermanos de los cnyuges prescindindose de los padres. En caso
necesario la guarda puede ser confiada a terceras personas de conocida idoneidad.
Art. 146 (Autoridad de los padres, tutela, derecho de visita y supervigilancia) Cada uno
de los padres ejerce la autoridad que le corresponde sobre los hijos confiados a su cargo. Si la
guarda se confa a los ascendientes o hermanos de los cnyuges, o a un tercero, se aplican respecto
a stos las reglas de la tutela.
No obstante, el padre o la madre que no han obtenido la guarda tienen derecho de visita en
las condiciones que fija el juez y el de supervigilar la educacin y el mantenimiento de los hijos,
con arreglo al artculo 257.
Art. 147 (Mantenimiento y educacin de los hijos) El padre y la madre estn obligados a
contribuir al mantenimiento y educacin de los hijos en proporcin a sus posibilidades y a las
necesidades de stos.
En particular, la mujer puede tambin contribuir con el cuidado de los hijos.
La sentencia determinar la contribucin que corresponde a cada uno.
Art. 148 (Providencias modificatorias) El juez puede dictar en cualquier tiempo, a
peticin de parte, las providencias modificatorias que requiera el inters de los hijos.
Art. 149 - (Apremio corporal e hipoteca legal) Modificado por el Art. 11 de la Ley 1602 de
15 diciembre de 1994 aos de Abolicin de prisin y apremio corporal por obligaciones
patrimoniales.
Art. 150 (Nuevo matrimonio de los divorciados) Los divorciados pueden volver a
contraer matrimonio ya sea entre s o con terceras personas.
A su vez, el Capitulo III De la separacin de los esposos del mismo Ttulo IV, Libro
Primero del Cdigo de Familia, independientemente del divorcio vincular, tiene previsto:
Art. 151 (Accin de separacin) La accin de los esposos puede limitarse a la simple
separacin.
Art. 152 (Causas) La separacin puede demandarse:
1
Por causas enumeradas en el Art. 130.
2
Por embriaguez habitual, por trfico o uso indebido de sustancias peligrosas.
3
Por enfermedad mental o infecto contagiosa que perturbe gravemente la vida
conyugal o ponga en peligro la seguridad o la salud del otro cnyuge o de los hijos.

4
Por mutuo acuerdo despus de transcurridos dos aos de la celebracin del
matrimonio, siempre que los cnyuges sean mayores de edad y no tengan hijos o los tengan ya
establecidos.
Art. 153 (Conversin del juicio de divorcio en el de separacin e inconvertibilidad del de
separacin en uno de divorcio) El que ejerce la accin de divorcio puede convertir el proceso
hasta el momento de la sentencia, en uno de simple separacin; pero si hay reconvencin la
conversin no puede hacerse sin la conformidad del reconvencionista.
En caso de accin de separacin, el proceso no puede ser convertido en uno de divorcio, ni
admite reconvencin sobre este ltimo.
Art. 154 (Aplicacin de las reglas sobre divorcio) Las disposiciones de los artculos 132
al 140 y 142 al 149 son aplicables a la separacin de los esposos.
Cuando alguno de los cnyuges ha sido declarado interdicto puede demandarse la
separacin, no obstante lo dispuesto por el artculo 133, por cualquiera de los ascendientes o
parientes colaterales hasta el tercer grado, y a falta de estos, por el Ministerio Pblico.
Art. 155 (Efectos de la separacin) La separacin hace cesar la vida en comn y disuelve
la comunidad de gananciales dejando subsistente el vnculo matrimonial.
Art. 156 (Reanudacin de la vida en comn despus de la sentencia de separacin)
Cuando los esposos reanudan la vida comn despus de la sentencia de separacin, cesan los
efectos de esta ltima y la comunidad de bienes se restablece en la forma prevista por el artculo
127, prrafo 2.
Art. 157 (Conversin al divorcio) Transcurridos dos aos desde que la sentencia de
separacin qued firme, puede convertirse en sentencia de divorcio, a peticin de cualquiera de los
esposos.
De las disposiciones transcritas, se deduce que la ruptura matrimonial, en vida de los
cnyuges, prospera legalmente por ms de veinticinco casos, teniendo en cuenta las facultades
otorgadas por las cinco causas del Art. 130 del cuerpo legal familiar en forma disyuntiva y las
causales para demandar slo la separacin de los esposos que al disponer la culminacin de la vida
conjunta de los cnyuges y disolver la ganancialidad de los bienes dejando latente el vnculo
nupcial (Art. 155), en los hechos de la vida real, atentan contra la integridad de la vida familiar,
protegida constitucional y tericamente; de ah que es urgente, para una mayor proteccin efectiva
de la Familia unidad celular social- que las causales para las desvinculaciones conyugales sean
ms restrictivas; todo con la finalidad de evitar tanta disgregacin y relajacin familiar que atentan
contra las fibras ms ntimas de la Sociedad en su conjunto; corresponde salvar las pocas honrosas
situaciones excepcionales que como tales, corroboran generalizaciones.
En congruencia ms especfica con el procedimiento de divorcio, cuya modificacin se
propone, estn vigentes las siguientes disposiciones (que deben ser abrogadas):

Captulo II
(Del Ttulo II Del Libro Cuarto Del Cdigo De Familia)
De las reglas a observarse en los procesos de divorcio
Y de separacin de los esposos
Seccin I

Disposicin general
Artculo 387.- (Va ordinaria y competencia).- Los procesos de divorcio y separacin de los
esposos se substanciarn por la va ordinaria ante el Juez de partido Familiar del ltimo domicilio
del matrimonio o del lugar de la ltima residencia del demandado, a eleccin del demandante, en la
forma prescrita por el Cdigo de Procedimiento Civil, salvas las reglas particulares del presente
captulo.
Seccin II
De las medidas provisionales
Artculo 388.- (Separacin personal).- Interpuesta la demanda, el juez decretar la separacin
personal de los esposos. Otorgar en su caso las garantas y seguridades que sean necesarias.
Esta medida puede ser tomada en diligencia preliminar de demanda cuando las
circunstancias lo justifiquen, pero quedar sin efecto si no se formaliza la accin en el plazo
prudencial que fije la autoridad
Artculo 389.- (Situacin de los hijos y pensiones a stos y a la mujer).- El Juez
determinar la situacin circunstancial de los hijos, atenindose a lo dispuesto por el artculo 145.
Igualmente fijar la pensin de asistencia que el marido pasar a los hijos que queden bajo su
guarda y a la mujer mientras dure el litigio.
El Juez puede abrir audiencia, para resolver los extremos indicados, con asistencia de
partes, de los abogados defensores, quines podrn representar a aqullos y del fiscal. En cualquier
caso, se podr pedir la cooperacin de un trabajador social, de un pedagogo o persona experta o de
organismos tcnicos oficiales (Unidad de Servicio Social), para dictaminar la situacin de los hijos
menores, de oficio o a solicitud del fiscal.
En los casos graves, en los que no sea pertinente la entrega de los hijos a ninguno de los
cnyuges el juez puede proceder en la forma prevista por la ltima parte del artculo 145.
Artculo 390.- (Bienes del matrimonio).- Igualmente el juez mandar la separacin de los
bienes del matrimonio, mediante inventario. Los bienes propios se entregarn sin dilacin al
cnyuge a quin pertenecen, pudiendo disponerse su incautacin en caso de resistencia a la entrega.
Los bienes muebles gananciales se distribuirn inmediatamente. Los bienes inmuebles gananciales
y los establecimientos industriales o comerciales de igual calidad, continuarn bajo la gestin
conjunta de los cnyuges o individualmente de uno de ellos, con fianza suficiente en este ltimo
caso, pudiendo en su defecto confiarse dicha gestin a un tercero designado por el Juez. Se salvan
las convenciones ente cnyuges.
Estas cuestiones pueden tramitarse separadamente con cargo de acumulacin del cuerpo
principal hasta antes de sentencia.

Seccin III
De la prueba
Artculo 391.- (Regla general).- Se admiten en el juicio de divorcio y de separacin de los
esposos toda clase de pruebas; pero la confesin y el juramento valdrn como simples indicios.
En ningn caso los hijos podrn ser llamados para prestar declaraciones, ni siquiera con
carcter informativo.
Artculo 392.- (Control Fiscal sobre la prueba).- La prueba sobre las causales de divorcio y
de separacin de los esposos se har conocer precisamente al Ministerio Pblico para fines de
control y evitar fraudes. La que no cumpla con este requisito carecer de valor probatorio.
En el caso de la prueba de testigos, el juez y el fiscal pueden solicitar esclarecimiento, e
incluso informaciones adicionales sobre puntos no comprendidos en los interrogatorios. Estos
esclarecimientos e informaciones pueden tambin pedirse hasta antes de sentencia, bajo apremio.
El fiscal est autorizado a formular tachas y requerir, en caso de soborno o perjurio, el
enjuiciamiento criminal que corresponda.
Artculo 393.- (Colusin de partes).- Cuando el juez estime que hay colusin entre las
partes, puede anular todo lo obrado, ya sea de oficio o a peticin del fiscal.
Artculo 394.- (Trmino de prueba).- En los procesos de divorcio y separacin de los
esposos, el juez no puede sujetar la causa a prueba por un trmino inferior a la mitad del mximo
que la ley establece.

Seccin IV
De la sentencia
Artculo 395.- (Intento de reconciliacin).- El Juez durante el trmite de la causa y antes de
sentencia puede intentar, si lo estima conveniente, la reconciliacin de los cnyuges, procediendo
en forma similar a los casos de desacuerdo.
Artculo 396.- (Potestad del Juez).- En los procesos de divorcio el juez puede declarar
simplemente la separacin, cuando las causas probadas no sean lo suficientemente graves para la
desvinculacin o cuando parezca probable que los cnyuges puedan llegar a reconciliarse y, en este
ltimo caso manifiesten expresamente su acuerdo para la separacin.
Artculo 397.- (Admisin del divorcio y sancin de nulidad).- El juez en los procesos
instaurados con apoyo del art. 130, slo admitir el divorcio cuando por la gravedad de la causa o
causas aducidas, emergente de la prueba expresamente apreciada en la sentencia, resulte
profundamente comprometidos la esencia misma del matrimonio, as como el inters de los hijos,
caso de haberlos y el de la sociedad, bajo sancin de nulidad que se declarar incluso de oficio.
Artculo 398.- (Contenido de la sentencia y anotacin en el Registro Civil).- La sentencia
que declara el divorcio o la separacin de los esposos proveer en los casos que corresponda a los
puntos previstos por los artculos 142 al 148 y dispondr la separacin definitiva de los bienes.
Igualmente dispondr de oficio que se comunique al Registro Civil cuando se haya
ejecutoriado, para que el oficial ponga la nota respectiva en la partida de matrimonio.
Seccin V
Del mutuo acuerdo
Artculo 399.- (Procedimiento).- En caso de mutuo acuerdo los esposos comparecern ante el Juez
exponiendo de palabra o por escrito su voluntad de separarse acreditando los requisitos exigidos
por el Art. 152, inciso 4 del presente Cdigo.
El Juez propondr los medios conciliatorios convenientes, y en caso de no se aceptados,
tomar las medidas provisionales previstas por la Seccin II del presente Captulo.
Con el plazo de tres meses, sealar otra audiencia, en la cual el juez propondr
nuevamente la reconciliacin, y ratificndose los cnyuges en su voluntad de separarse,
pronunciar la sentencia de separacin que se elevar en revisin ante la Corte Superior del
Distrito
Los esposos comparecern personal y conjuntamente a las dos audiencias con la asistencia
del fiscal y si dejaren de hacerlo se dar por terminado el procedimiento, pudiendo sin embargo
reinicirselo por una sola vez.

I. 12

Estudio de la legislacin comparada

Argentina
Ley de divorcio vincular y patria potestad.
Hasta 1987 exista divorcio pero no disolva el vnculo del matrimonio, slo se haca una divisin
de bienes y se regulaba la tenencia de los hijos, pero no se podan volver a casar y los hijos que
tuvieran con otra pareja eran considerados hijos extramatrimoniales.
La Institucin del Matrimonio se reglamenta en el Cdigo Civil. En 1987, por la ley 23515
se reform el Cdigo Civil.
A partir de ese momento se establece el divorcio vincular, que disuelve el vnculo y
adems legisla sobre la divisin de bienes del matrimonio. Los esposos se pueden volver a casar y
los hijos nacidos de los nuevos matrimonios estn igualados con los que se tuvieron con el primer
matrimonio.
Los bienes pueden ser gananciales, que son los que se generan durante el matrimonio y se
dividen en partes iguales con el divorcio, o bienes propios, que son los que cada uno de los
cnyuges tena cuando se casaron.
La patria potestad es el derecho que tienen los padres a decidir sobre la vida de sus hijos
hasta que ellos tengan 21 aos. La patria potestad se ejerce sobre los hijos hasta los 21 aos. Un
varn se puede casar a partir de los 18 aos y una mujer a partir de los 16, pero los padres deben
dar su consentimiento. Tambin los padres pueden emancipar civil y comercialmente a sus hijos
antes de los 21 aos dando su consentimiento ante el juez. As por ejemplo se puede casar o poner
un negocio sin pedir consentimiento a sus padres.
Lo ms importante de la ley de 1987 fue que, antes la patria potestad era ejercida slo por el
padre, y a partir de esa ley es compartida. Por ejemplo, para que un menor de edad salga slo del
pas debe mediar el consentimiento escrito de ambos padres por ante escribano pblico o juez de
paz; o bien dicho menor debe viajar acompaado de ambos padres; o bien si viaja con el padre debe
mediar el consentimiento de la madre y viceversa.
El divorcio puede ser de mutuo consentimiento, o sea que ambos cnyuges estn de
acuerdo en divorciarse.

El juez cita a una primera audiencia o reunin entre los cnyuges y el juez y se establece un
plazo para reconciliarse; en la siguiente audiencia que cita el juez, si no hubo reconciliacin,
concede el divorcio vincular y establece la divisin de bienes conforme a los cnyuges pacten
entre s y la tenencia de los hijos con el rgimen de visitas de los mismos. Generalmente los hijos
viven con la madre y visitan al padre dos o tres das a la semana y el padre debe pasarle los gastos
llamados de alimentacin a los hijos hasta los 18 aos.
Tambin el divorcio puede ser controvertido, o sea que uno de los esposos pide el divorcio
al juez e inicia un juicio contra el otro. En este tipo de divorcio, siempre debe haber una causa
grave como por ejemplo adulterio o maltrato. Por ejemplo, si la mujer es la que solicit el juicio
por adulterio y gana dicho juicio, el juez puede obligar al marido a pasarle gastos de alimentacin
para la mujer, a parte de a los hijos. Tambin puede ser al revs13.
Chile
Ley de divorcio

(George Brito)

La ley de divorcio que fue aprobada por ambas Cmaras del Congreso de Chile, es una ley
discriminatoria que seguir destruyendo a las familias chilenas porque los legisladores continan
ciegamente generando leyes retrgradas y confrontacionales que en vez de solucionar los
problemas de la familia, los profundizan an mas.
Anlisis y comentarios de la ley de divorcio
Captulo VI
Del Divorcio
Artculo 53.- El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo alguno la filiacin
ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella
El divorcio termina el contrato matrimonial, pero no pone fin las relaciones de los Padres
con sus hijos, determinados en la Ley de Filiacin.
1. De Las Causales
Artculo 54.- El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el
matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
comn.
La demanda de divorcio lo puede pedir el hombre o la mujer por causales graves que
impiden una convivencia sana y armnica de la familia.

13

Disponible en: http://pdf.rincondelvago.com/ley-de-divorcio-vincular-y-patria-potestad.html. Fecha de consulta 0707-08

Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:
Las causales son:
1.- atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica
del cnyuge o de alguno de los hijos;
Tratar de matar o agresin con golpes o con palabras groseras que injurian gravemente al
cnyuge o a los hijos.
2.- trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios
del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin
grave de los deberes del matrimonio;
-

No tener relaciones sexuales.

- No ayudar en caso de emergencia o de salud.

- Cometer adulterio.
- Irse del hogar por largo tiempo, volver y nuevamente irse sin saberse fecha de regreso.

3.- condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra
el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el Libro
II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal;
Condena por un tribunal por crmenes contra la moral o las personal y violencia
intrafamiliar.
4.- conducta homosexual;
5.- alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6.- tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Artculo 55.- Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio ser decretado por el juez si ambos
cnyuges lo solicitan de comn acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso
mayor de un ao.
Si el marido y la mujer estn de acuerdo en divorciarse y han vivido separados de hecho por
un ao y un da - tiempo confirmado mediante un documento que indique la fecha de inicio de la
separacin - el juez fallar favorablemente el divorcio.
En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule
en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser
completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21. Se entender que es
suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico
que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges
cuyo divorcio se solicita.
Este acuerdo que debe ser Notarial, deber contemplar:

- Divisin de los bienes muebles e inmuebles (casa, auto, terrenos, propiedades, TV,
refrigerador, cocina, camas, fotografas, etc.)
- Pensin de Alimentos para Mayores (para el otro cnyuge).
- Pensin de Alimentos para los hijos.
- Tuicin de los hijos. Recurdese que la ley de filiacin dice que la tuicin es de la madre
(una tuicin monoparental y exclusiva). Ley que contradice la Constitucin Poltica de la Repblica
de Chile.
- El contacto personal y directo con los hijos, es decir, las visitas.
- Adems, ste acuerdo deber contener otros puntos que son indicados en los artculos de
ms abajo.
2. De la Titularidad y el Ejercicio de la Accin.
Artculo 56.- La accin de divorcio pertenece exclusivamente a los cnyuges.
Cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se invoque la causal contemplada en el
artculo 54, en cuyo caso la accin corresponde slo al cnyuge que no hubiere dado lugar a
aqulla.
El marido o la mujer podr demandar el divorcio, a menos que se invoque una causal que se
indica en el Art.54, en cuyo caso la demanda de divorcio le corresponde slo al cnyuge inocente.
Artculo 57.- La accin de divorcio es irrenunciable y no se extingue por el mero transcurso
del tiempo.
No se puede renunciar al divorcio y el paso de los aos no pone fin la accin de divorcio.
Artculo 55.- El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles para
ejercer por s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de
representantes.
El cnyuge menor de 18 aos y el que est privado - por un tribunal - de los derechos por
derrochar, pueden por si mismo solicitar el divorcio a un juez, teniendo la facultad tambin de
actuar por medio de un tutor.
3. De Los Efectos
Artculo 59.- El divorcio producir efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada
la sentencia que lo declare.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la
sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn el estado civil de divorciados, con lo
que podrn volver a contraer matrimonio.
La sentencia de divorcio del tribunal deber inscribirse en el certificado de matrimonio en la
parte
de
abajo.
Despus
del
fallo
podrn
oponerse
otras
personas.
Con sta sentencia los cnyuges tendrn el estado civil de divorciado, de manera que podrn
volver a casarse de nuevo.

Artculo 60.- El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial
cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios
recprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio de lo dispuesto en el Prrafo 1 del Captulo
siguiente.
Con el divorcio se terminan todas las obligaciones y derechos entre ambos cnyuges, como
por ejemplo: los derechos de herencia y de alimentos para mayores. Sin embargo, el divorcio
genera las "Compensatorias".
Captulo VII.
De las reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio.
1. De la Compensacin Econmica.
La Compensacin Econmica es una cantidad de dinero o especies que se conoce como
"las compensatorias".
Artculo 61.- Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera,
tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le
compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
El cnyuge que durante el matrimonio se qued en la casa cuidando a los hijos de ambos, y
que por sta razn no sali a trabajar o lo hizo en de vez en cuando, ser compensado
econmicamente por el otro cnyuge.
Artculo 62.- Para determinar la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de la
compensacin, se considerar, especialmente, la duracin del matrimonio y de la vida en comn de
los cnyuges; la situacin patrimonial de ambos; la buena o mala fe; la edad y el estado de salud
del cnyuge beneficiario; su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud; su
cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral, y la colaboracin que
hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge. Si se decretare el divorcio en virtud
del artculo 54, el juez podr denegar la compensacin econmica que habra correspondido al
cnyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su monto.
Artculo 63.- La compensacin econmica y su monto y forma de pago, en su caso, sern
convenidos por los cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar en
escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se sometern a la aprobacin del tribunal.
Artculo 64.- A falta de acuerdo, corresponder al juez determinar la procedencia de la
compensacin econmica y fijar su monto.
Si no se solicitare en la demanda, el juez informar a los cnyuges la existencia de este
derecho durante la audiencia de conciliacin.
Pedida en la demanda, en escrito complementario de la demanda o en la reconvencin, el
juez se pronunciar sobre la procedencia de la compensacin econmica y su monto, en el evento
de dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad.

Artculo 65.- En la sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la

compensacin, para lo cual podr establecer las siguientes modalidades:
1.- entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratndose de dinero, podr ser
enterado en una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez fijar seguridades para su
pago.
2.- constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto de bienes que sean de
propiedad del cnyuge deudor. La constitucin de estos derechos no perjudicar a los acreedores
que el cnyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los
acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
Artculo 66.- Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la
compensacin mediante las modalidades a que se refiere el artculo anterior, el juez podr dividirlo
en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, tomar en consideracin la capacidad econmica del
cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos
que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la
sentencia.
2. De la Conciliacin
Artculo 67.- Solicitada la separacin, sea que la demanda se presente directamente o de
conformidad al artculo 29, o el divorcio, el juez deber llamar a las partes a una audiencia de
conciliacin especial, con el propsito de examinar las condiciones que contribuiran a superar el
conflicto de la convivencia conyugal y verificar la disposicin de las partes para hacer posible la
conservacin del vnculo matrimonial.
El llamado a conciliacin tendr por objetivo, adems, cuando proceda, acordar las medidas
que regularn lo concerniente a los alimentos entre los cnyuges y para los hijos, su cuidado
personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la madre que no los tenga
bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad.
Artculo 68.- Deducida la demanda, el juez citar a las partes a una audiencia especial de
conciliacin, a la cual debern comparecer personalmente.
Podr disponer medidas de apremio, de conformidad al artculo 543 del Cdigo de
Procedimiento Civil, para lograr la asistencia del cnyuge que no compareciere personalmente, sin
causa justificada.
Artculo 69.- En la audiencia, el juez instar a las partes a conciliacin y les propondr
personalmente bases de arreglo, procurando ajustar las expectativas de cada una de las partes.
De haberse pedido la declaracin de nulidad del matrimonio por alguna de las causales
aludidas en el artculo 48, letras a), b) y e), la conciliacin que las partes alcanzaren respecto de
dicha accin implicar su renuncia a la interposicin de una nueva solicitud de nulidad por los
mismos hechos.

Artculo 70.- Si las partes no alcanzaren acuerdo, o si ste no fuere completo y suficiente
conforme al artculo 27, el juez exhortar a los cnyuges a perseverar en la bsqueda de consenso.
Para este efecto, les har saber la posibilidad de someterse voluntariamente al
procedimiento de mediacin que se regula en el Prrafo siguiente.
En todo caso, el juez deber pronunciarse sobre las medidas que se adoptarn en forma
provisional respecto de las materias indicadas en el inciso segundo del artculo 67, mientras dura el
juicio.
3. De la Mediacin
Artculo 71.- El juez ordenar llevar a cabo un proceso de mediacin si ambos cnyuges lo
solicitaren. En todo caso, no proceder mediacin en relacin a las causales de nulidad.
Tambin dispondr que se efecte cuando no se haya producido conciliacin completa y
suficiente entre los cnyuges, en los trminos del artculo 27, salvo que se formare la conviccin de
que la mediacin no ser til para conseguir esa finalidad.
Esta decisin la adoptar al trmino de la audiencia de conciliacin, dejando citados a los
cnyuges para que concurran al tribunal en un da y una hora determinados a fin de proceder a la
designacin de mediador. Para tal efecto ordenar que se les informe sobre la nmina de
mediadores que, de acuerdo al Registro de Mediadores, se encuentren habilitados para actuar en el
territorio jurisdiccional del tribunal, con indicacin del carcter gratuito o remunerado de sus
servicios.
Artculo 72.- Los cnyuges elegirn al mediador de comn acuerdo. Si no se alcanzare
acuerdo, el juez proceder a designarlo, de inmediato, de entre quienes figuren en el Registro de
Mediadores, considerando los intereses comunes que hubieren manifestado los cnyuges y el
nmero de casos pendientes que tengan los mediadores.
La designacin efectuada por el tribunal no ser susceptible de recurso alguno. Con todo,
deber revocarse y procederse a una nueva designacin, salvo acuerdo expreso de las partes en
contrario, si el mediador fuere curador o un pariente, por consanguinidad o afinidad en toda la lnea
recta y hasta el cuarto grado en la lnea colateral, de cualquiera de los cnyuges, o hubiere prestado
servicios profesionales a cualquiera de ellos con anterioridad.
Artculo 73.- El mediador fijar una sesin inicial de la mediacin, y citar a los cnyuges,
por carta certificada, para que concurran personalmente. En esa sesin, el mediador deber
informar a las partes acerca de la naturaleza y los objetivos de la mediacin, su duracin y etapas y
el carcter voluntario de los acuerdos que de ella deriven, y las ilustrar acerca del valor jurdico de
dichos acuerdos.
Si alguna de las partes, citada por dos veces, no concurriere a la sesin inicial ni justificare
causa, se tendr por frustrada la mediacin. El juez tomar en consideracin esta circunstancia para
los efectos de regular las costas.

Artculo 74.- El mediador se cerciorar de que los cnyuges se encuentren en igualdad de

condiciones para adoptar acuerdos. Si no fuese as, propondr o adoptar, en su caso, las medidas
necesarias para que se obtenga ese equilibrio. De no ser ello posible, declarar terminada la
mediacin.
Se presume que no existe igualdad de condiciones entre los cnyuges si uno de ellos
hubiere sido objeto de violencia intrafamiliar por parte del otro.
El mediador velar, adems, porque en el curso de la mediacin se tomen en consideracin
los intereses de los hijos, si los hubiere, as como el de los interesados que no hubieren sido citados
a la audiencia, a quienes podr citar, con las mismas formalidades que a los cnyuges.
El mediador deber guardar reserva de todo lo escuchado o visto durante el proceso de
mediacin. La violacin de dicha reserva ser sancionada con la pena prevista en el artculo 247 del
Cdigo Penal.
Artculo 75.- El proceso de mediacin no podr durar ms de sesenta das, contados desde
que el mediador haya recibido la comunicacin del tribunal que le informa su designacin.
Con todo, los cnyuges, de comn acuerdo, podrn solicitar la ampliacin de este plazo
hasta por sesenta das.
Durante ese plazo, podrn celebrarse todas las sesiones que el mediador y las partes estimen
necesarias, en las fechas que de comn acuerdo se determinen. Podr citarse a los participantes por
separado.
Artculo 76.- En caso de llegarse a acuerdo sobre todos o algunos de los puntos sometidos a
mediacin, se dejar constancia de ello en un acta de mediacin, la que, luego de ser leda por los
participantes, ser firmada por ellos y por el mediador, quedando una copia en poder de cada una
de las partes.
El acta deber ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo aquello
que no fuere contrario a derecho. Aprobada por el juez, tendr valor de transaccin judicial.
Se levantar, asimismo, un acta en el que se dejar constancia del trmino de la mediacin,
sin agregar otros antecedentes, en los casos previstos en el inciso final del artculo 73, el inciso
primero del artculo 74, o en cualquier momento en que el mediador adquiera la conviccin de que
no se alcanzar acuerdos. En lo posible, dicha acta ser firmada por los participantes, se entregar
copia de ella a aqul de ellos que lo solicite y se remitir al tribunal correspondiente.
Artculo 77.- La mediacin que regula el presente prrafo, salvo acuerdo de las partes, slo
podr ser conducida por las personas inscritas en el Registro de Mediadores que mantendr,
permanentemente actualizado, el Ministerio de Justicia. En ese Registro, todos los mediadores se
individualizarn con sus nombres y, si corresponde, se sealar su pertenencia a una entidad
religiosa de derecho pblico o a otra institucin que goce de personalidad jurdica.

El Ministerio de Justicia proporcionar a los tribunales con competencia en las materias

reguladas en la presente ley, la nmina de los mediadores habilitados en su respectivo territorio
jurisdiccional.
Artculo 78.- Para ser inscrito en el Registro de Mediadores, se requiere poseer un ttulo
idneo de una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por el Estado, y no haber
sido condenado u objeto de una formalizacin de investigacin criminal, en su caso, por delito que
merezca pena aflictiva, por alguno de los delitos contemplados en los artculos 361 a 375 del
Cdigo Penal, ni por actos constitutivos de violencia intrafamiliar.
El reglamento podr considerar requisitos complementarios, establecer las modalidades de
control de los mediadores y regular las causales de eliminacin del Registro de Mediadores.
Artculo 79.- Los servicios de mediacin podrn prestarse en forma gratuita.
Si se prestaren remuneradamente, sern de costa de las partes, y tendrn como valores
mximos los que contemple el arancel que peridicamente se determinar mediante decreto del
Ministerio de Justicia.
En todo caso, quienes gocen de privilegio de pobreza o sean patrocinados por las
Corporaciones de Asistencia Judicial, recibirn la atencin en forma gratuita14.

14

Disponible en: http://www.geocities.com/papahijo2000/divor.html. Fecha de consulta 07-07-08

Cuba
Lucas Garve
No es raro cruzarse con una novia sentada sobre el asiento trasero de un auto descapotable.
A "claxonazo" limpio los autos del cortejo nupcial se desplazan a toda velocidad hacia el Palacio
de los Matrimonios. La familia, los amigos y unos cuantos que consiguieron pegarse al jolgorio
persiguen a la futura esposa, montados en una retahla de autos, para contribuir a la polucin
sonora. Una carrera garantizada por chferes diestros en sortear los incontables baches de las
calles. Es la forma de anunciar el casorio al mundo, a falta de crnicas sociales en los diarios.
Con tal prembulo de bocinazos y felicitaciones de familiares y amigos se legalizaron en
Cuba 57,001 matrimonios en el ao 2000. En 1994 se legalizaron 116,935 uniones, cifra mayor,
pero en 1995 descendi a 65,009, mientras en 1999 slo alcanz a 57,252 casamientos. La
realizacin y disolucin de uniones conyugales se rigieron desde 1899 hasta 1975 por el mismo
cdigo.
La otra cara de la moneda son los divorcios. En Cuba la accin del divorcio se regula a
travs del Cdigo de Familia. En 1994, por cada 100 matrimonios hubo 48,4 divorcios. En 1995,
hubo 57,4 por cada 100 uniones. En los aos 1996, 97 y 98 las cifras fueron de 63,4, 67,6 y 61,3,
respectivamente. Mas la cifra se relanz en ascenso, pues en 1999 hubo 69,9 disoluciones de
matrimonio por cada 100 uniones.
La mayora de los divorcios en 1999 se situ entre las edades de 25 y 29 aos. En el citado
ao, en los matrimonios entre tres y cinco aos hubo 9,787 divorcios, y entre las edades de seis y
nueve aos fueron 10,615 divorcios. Candela con la titimana!
Es notorio que el 78,1 por ciento de los divorciados vivan con la familia (los llamados
agregados). Es sabido que "el que se casa, casa quiere", y la imposibilidad de lograrlo bien puede
ser una de las causas de divorcios en la isla.
La anulacin legal del vnculo matrimonial cuesta 100 pesos en cualquier bufete colectivo
(establecimiento estatal donde laboran los abogados y los notarios). Vale como argumento del
divorcio la mera razn de desear separarse por incomprensin mutua. Mas las verdaderas causas
son, en muchas ocasiones, provocadas por la situacin social que se vive en Cuba.
Falta crnica de viviendas, desplazamientos geogrficos por necesidad laboral, constante
crisis material que empuja a emprender proyectos de vida individuales, independencia econmica
relativa de las mujeres contribuyen cmo no! a disolver las parejas.
Ya el divorcio se ha convertido para muchos en tradicin familiar. Abuelos, padres, hijos,
nietos divorciados forman una grieta insalvable en numerosas familias cubanas.
En un cumpleaos al que asist invitado, observ como el fotgrafo se desempe como un
verdadero diplomtico para retratar a la infantil festejada con las parejas "desparejadas" de sus
padres y sus abuelos divorciados. Ganancia para el fotgrafo, que en lugar de dos fotografas hizo
cuatro!15.
15

Disponible en: http://conexioncubana.net/index.php?st=content&sk=view&id=478&sitd=313. Fecha de consulta 907-08

Ecuador
Materia, disposicin y observaciones
Capacidad:
La mujer tiene plena capacidad jurdica (Art. 1489). Hasta antes de las
reformas de 1970, las mujeres casadas eran consideradas relativamente incapaces, igual que los
menores adultos, y deban actuar representadas por el marido. Hasta 1989 las mujeres casadas no
podan ser agentes de bolsa, martilleras pblicas ni factoras de comercio.
Apellido: En 1965 se dispuso que la mujer casada usara el apellido del marido,
anteponiendo el trmino "de", igual que la mujer separada judicialmente y la viuda. La preposicin
"de" indica pertenencia o propiedad. La mujer es de el marido. Posee una individualidad
dependiente.
La ley de Registro Civil no establece la obligatoriedad de usar el apellido del marido. Debe
entenderse que prevalece sobre las disposiciones del Cdigo Civil, aplicando el principio jurdico
de que las disposiciones especiales prevalecen sobre las generales.
Matrimonio: Es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin
de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente (Art. 81).
Hasta antes de la reforma de agosto de 1989, el matrimonio tena el carcter de indisoluble
y para toda la vida, si bien a partir de 1935 fueron introducidas reformas que facilitaron la
disolucin del vnculo matrimonial.
Igualdad de los cnyuges: El matrimonio se constituye sobre la base de la igualdad de
derechos y obligaciones de ambos cnyuges (Art. 134).
Hasta la reforma de 1989 el marido deba proteccin a la mujer y sta obediencia al marido.
Esta reforma termina con el estereotipo de los roles sexuales en la pareja.
Domicilio: Los cnyuges fijan de comn acuerdo su domicilio (Art. 135).
Con anterioridad a las reformas de 1989, el marido tena el derecho a obligar a la mujer a
vivir con l y sta a seguirle donde quiera que trasladase su residencia. Esto era una consecuencia
de la especie de propiedad que se conceda al marido sobre la persona de la mujer.
Sociedad conyugal: Por el hecho del matrimonio, y a falta de estipulacin en contra, se
constituye entre los cnyuges una sociedad de bienes (Art. 137).
Cualquiera de los cnyuges, con el acuerdo del otro, tiene la administracin de la sociedad
conyugal y puede autorizar al otro para que realice ciertos actos relativos a tal administracin. La
autorizacin no se presume sino en los casos expresamente sealados por la ley (Art. 138).
La administracin de comn acuerdo es una disposicin poco frecuente en las legislaciones
latinoamericanas, que en su mayora establecen que el marido es el jefe y administrador de la
sociedad conyugal. Subsiste en Ecuador, sin embargo, una presuncin discriminatoria: a falta de

estipulacin en el acta matrimonial o en las capitulaciones matrimoniales sobre quin ser el

administrador, se presume que lo es el marido (Art. 180).
El marido y la mujer son, respecto de terceros, dueos de los bienes sociales.
El cnyuge administrador requiere la autorizacin del otro para enajenar o gravar los bienes
inmuebles, los vehculos y las acciones mercantiles de la sociedad. Esta es una disposicin
innovadora, pues lo habitual, en derecho comparado, es que el administrador -generalmente el
marido- pueda enajenar libremente los bienes muebles, susceptibles de ser ms cuantiosos que los
inmuebles.
Divorcio: El divorcio extingue el vnculo conyugal y el estado civil de casado (Art. 95, N
4). Permite la posibilidad de ulteriores nupcias (Art. 105). Con el divorcio se disuelve la sociedad
conyugal (Art. 194, N 1) y sta puede liquidarse para asignar a cada cnyuge sus gananciales (Art.
204).
El adulterio como causal de divorcio: Comete adulterio el que tiene relaciones sexuales
con una persona que no sea su cnyuge (Art. 109).
La jurisprudencia ha considerado que comete adulterio civil el marido que tiene una
concubina o amante fija y la mujer que tiene relaciones sexuales -aunque sea una vez- con un
hombre que no es su marido. En esta extrapolacin de la doctrina penal hay una injusticia evidente.
La mujer no puede pedir el divorcio si su marido tiene relaciones espordicas o no estables con
varias mujeres. El marido, en cambio, puede pedirlo si la mujer yace una sola vez con otro hombre.
La sevicia como causal de divorcio: La crueldad excesiva de un cnyuge hacia otro es
causal de divorcio (Art. 109).
La ley no establece grados o clases de tratamientos crueles, lo que hace que esta causal, por
s sola, no sea apta para dar lugar a sentencia de divorcio, pese a que en la mayora de los casos se
traduce en violencia contra la mujer16.

16

Disponible en: http://www.eurosur.org/FLACSO/mujeres/ecuador/legi-2.htm. Fecha de consulta 07-07-08

Estados Unidos
Desde que, en 1969, se aprobara en California una ley que permita obtener el divorcio sin
necesidad de invocar causas ni de contar con el consentimiento del otro cnyuge, esta frmula ha
sido adoptada por todos los dems Estados norteamericanos. Los tribunales se han liberado de los
largos procesos cargados de pruebas y declaraciones. Pero ltimamente algunos Estados empiezan
a replantearse esa tendencia a facilitar el divorcio.
En Michigan se est tramitando una ley para poner barreras al divorcio de matrimonios con
hijos y cuando lo solicita slo una parte. En Iowa se prepara un proyecto similar, y hay planes para
hacer lo mismo en Idaho, Georgia y Pensilvania. Estas iniciativas cuentan con apoyo popular:
segn una encuesta realizada por el Family Research Council, el 55% de los norteamericanos son
partidarios de dificultar los procesos de divorcio cuando se opone uno de los cnyuges.
La diputada Jessie F. Dalman, promotora del proyecto de Michigan, justifica su propuesta
diciendo que "tenemos que empezar a ver la relacin entre el divorcio y otros problemas",
especialmente la pobreza familiar y la delincuencia juvenil. Algo parecido declara a la revista
Newsweek (18-III-96) William Galston, ex consejero del presidente Clinton: "Hemos hecho un
gran experimento social en los ltimos 40 aos, en favor de la autonoma individual, la capacidad
de eleccin, la felicidad y la realizacin personales, y en detrimento de la responsabilidad y del
sacrificio. Ahora nos preguntamos si el experimento ha sido un xito o un fracaso".
En los ltimos 25 aos, la tasa de divorcios ha crecido un 30% en Estados Unidos, y un
estudio de la Universidad de Oklahoma atribuye la mitad de ese aumento a la legislacin que
facilita divorciarse. Una consecuencia de esta evolucin es que en la actualidad uno de cada cuatro
menores de edad estadounidenses vive en familias monoparentales. Los efectos del divorcio en el
plano econmico tampoco son positivos. El divorcio hace que bajen un 21% los ingresos per cpita
de las familias afectadas. Una parte importante de los hogares de divorciados con hijos viven bajo
el lmite oficial de pobreza: el 38% de los encabezados por la madre y el 17% de los que quedan al
cargo del padre.
Los contrarios a las recientes iniciativas creen que las restricciones al divorcio estimularn
la cohabitacin17.
Per
Divorcio por mutuo acuerdo:
La separacin convencional es en realidad una causal de divorcio.
Como no es posible divorciarse directamente por esta causal, es necesario, iniciar primero
una demanda de separacin de cuerpos y transcurrido dos meses de haberse notificado la sentencia,
cualquiera de los cnyuges solicitar el Divorcio por esta causal.
Esta causal no atribuye culpabilidad a ninguno de los cnyuges.
17

Disponible en: http://www.aceprensa.com/articulos/1996/mar/27/estados-unidos-se-replantea-el-divorcio-f-cil/ Fecha

de consulta 08-07-08

Esta causal es la manera ms sana y pacfica de llegar a divorciarse. Aqu no se exhibe las
escandalosas incidencias de la vida de los cnyuges.
En definitiva se considera la separacin convencional, como el mutuo acuerdo para poner
fin a los deberes conyugales.
Requisitos especiales:
- Que, estn de acuerdo ambos cnyuges.
- Que hayan transcurrido 2 aos de celebrado el matrimonio.
Debe adjuntarse a la demanda de separacin convencional la Propuesta de Convenio.
Divorcio por separacion de hecho:
En este caso slo es necesario verificar el cese o ruptura de la vida en comn y que la pareja
ya no tenga voluntad de unirse.
Es decir, que el juez verifique que los cnyuges han optado por apartarse uno del otro de
hacer vida en comn, dejando de lado sus deberes maritales de convivencia y vida en comn.
Con incorporacin de esta causal a nuestra legislacin se solucionar la situacin de parejas
separadas por 5, 10 20 o ms aos y que debido a que uno de los cnyuges se niega a otorgar el
divorcio, no podan regularizar su situacin legal.
Esta causal aportar a que muchas parejas puedan rehacer sus vidas.
Esta causal es la nica que permite invocar hechos propios como causales en la demanda.
Divorcio por causal:
La Legislacin Peruana seala las siguientes causales para divorciarse.
1.) Adulterio: Consiste en las relaciones sexuales con una persona distinta del cnyuge.
El adulterio se configura por el simple acto sexual fuera del matrimonio.
Como se prueba el adulterio?
Cuales son los requisitos para invocar la causal de adulterio?
Hay caducidad para invocar esta causal?
2.) Violencia Fsica O Psicolgica Que El Juez Apreciar Segn Las Circunstancias:
Son aquellos actos que implica manifestacin de violencia fsica, lesiones graves y leves y
violencia psicolgica, que se produzca reiteradamente, por parte de un cnyuge a otro.
Cuales son las pruebas, condiciones y caducidad?
3.) Atentado Contra La Vida Del Otro Cnyuge: Es el acto voluntario, intencional que
uno de los cnyuges realiza contra el otro para quitarle la vida. es la tentativa de homicidio, que
luego hara peligrosa la vida en comn.
Cuales son los requisitos, pruebas y caducidad?
4.) Injuria Grave Que Haga Insoportable La Vida En Comn: Ofensa, menoscabo de
un cnyuge por el otro, que puede constituir cualquier hecho mediante el cual se ofende el honor y

reputacin o el decoro del otro cnyuge. Ejemplo: Que uno de os cnyuges desatiende al otro, que
sufre una enfermedad y requiere de una atencin permanente.
5.) Abandono Injustificado De La Casa Conyugal Por Mas De Dos Aos Continuos:
Alejamiento o expulsin de cnyuge del domicilio comn, sin existir causas que justifiquen dicha
actitud. El abandono debe ser voluntario.
Cuales son las pruebas?
6.) Causal De Conducta Deshonrosa Que Haga Insoportable La Vida En Comn: Que
uno de los cnyuges se conduzca de una manera incorrecta, indecente e inmoral, es decir acte
contra el orden pblico, la moral y las buenas costumbres. Ejemplos: la vagancia, el juego habitual,
la ociosidad, la ebriedad habitual, conductas sexuales aberrantes (necrofilia, pederastia, bestialismo
etc.)
7.) Causal de uso habitual e injustificado de las drogas o de sustancias que pueda
generar toxicomana, salvo lo dispuesto por el art. 347: El uso de narcticos, alucingenos y
estimulantes en forma habitual y sin justificacin y que puedan ocasionar que la persona se
convierta toxicmano.
Cuales son los requisitos, pruebas y caducidad?
8.) Causal De Enfermedad Grave De Transmisin Sexual: Las llamadas ETS son
enfermedades de naturaleza infecciosa o parasitaria, que se transmiten por la relacin sexual. Las
ms conocidas son: LADILLAS, GONORREA, SFILIS, HERPES GENITAL, VHI (Sida),
CHANCRO BLANDO etc.
Cuales son las condiciones, pruebas y caducidad de la causal?
9.) Causal De Homosexualidad Sobreviniente Al Matrimonio: La atraccin fsica entre
personas del mismo sexo, se denomina homosexualismo.
Cuales son los requisitos, pruebas y caducidad de la accin?
10.) Causal Por Condena Por Delito Doloso A Pena Privativa De Libertad Mayor De
Dos Aos Impuesta Despus De La Celebracin Del Matrimonio: La copia determinante de esta
causal ser la copia certificada de la sentencia definitiva en donde conste la condena del cnyuge
por delito de carcter doloso, cuya pena privativa de libertad sea superior a los dos aos.
Cuando caduca?
11.) Causal De Imposibilidad De Hacer Vida En Comn, Debidamente Probada En
Proceso Judicial: A pesar de su ambigedad o deficiencia en su redaccin, esta causal fue
incorporada mediante ley 27495 y surge cuando la pareja no encuentra salida para sus conflictos:
en nuestro concepto podran ser por ejemplo: violencia familiar acreditada en un proceso judicial,
juicio de alimentos, procesos penales de abandono de familia etc.
Divorcios por internet: En pocas palabras, consiste en un divorcio por poder (en el que el
abogado acude ante la instancia judicial, en nombre de otro u otros), pueden ser ambos en caso de
mutuo acuerdo).
Para hacer posible esto, solo tiene que dirigirse la pagina web; www.divorcioperu.com
ingresa a "contactar un abogado", donde se le abre un formulario desde donde usted en primer lugar
hace su consulta. Los abogados le absuelven la primera consulta en forma gratuita.
Luego, si desea puede contratar a un abogado, este donde este, en el Per o el extranjero, si
se ponen de acuerdo, el interesado puede descargar en lnea la minuta de poder y otros documentos
como el acuerdo sobre la tenencia de los hijos, reparto de bienes, alimentos y otros requisitos de la
demanda e incluso la demanda tal como va a ser presentada al juzgado.

A partir de all los abogados se encargan de su caso, usted de repente ni llegara a conocer
personalmente a su abogado, sino solo en forma virtual. Incluso si usted desea y por un pago
adicional, usted puede acceder al ver el estado de su caso a travs del portal, para lo cual se le hace
entrega de un usuario y clave, donde solo el cliente puede ver en que estado se encuentra el tramite
de su proceso. Tambin pueden utilizar el recurso del chat para conferenciar y hacer consultas a su
abogado en lnea y en forma instantnea.
En el Per, www.divorcioperu.com es la primera pagina dedicada exclusivamente al
divorcio legal en el Per y uno de los pioneros utilizando la informtica y para hacer mas fcil la
va crucis de un divorcio.
Considerando que en nuestro pas, la enorme lentitud con que se mueve la maquinaria legal,
esta web contribuye a que muchas parejas distanciadas, solucionen su situacin personal en forma
legal18.

18

Disponible en: http://www.divorcioperu.com/ Fecha de consulta: 08-07-08

Captulo II
Diagnstico
2.Situacin actual del divorcio, durante los ltimos treinta meses en la ciudad de
Potos
Del estudio detenido de los documentos pertinentes cursantes en los nicos cuatro Juzgados
de Partido de Familia que existen en la ciudad de Potos, no cabe duda que los procesos ordinarios
de divorcio, estadsticamente son cada vez ms frecuentes, debido a indicadores de factores
familiares, econmicos y jurdicos fundamentalmente; acciones judiciales que a su vez provocan,
entre otras consecuencias negativas, la inestabilidad de los hijos que un tiempo legalmente en la
mayora de los casos estn con su madre, para muy pronto independizarse y vivir como puedan,
degeneran muchas veces en elementos poco positivos para la Sociedad, toda vez que el padre y la
madre, por lo general, concluido su divorcio llegan a tener otra pareja sino otro cnyuge, que no
siempre admite a los descendientes primigenios, situacin que conlleva sinnmero de problemas
respecto a sucesiones, filiacin, grados y lneas de parentesco, etc.
Todas estas emergencias que muchas veces conducen inclusive al alcoholismo,
delincuencia, violencia intra y extra familiar, etc. nos llevan al planteamiento de la problemtica del
divorcio que resulta el FIN de matrimonios y semillero de secuelas nocivas familiares y sociales,
nada dignas de nuevas generaciones, pero susceptibles de que se los pueda prevenir a fin de evitar
su incidencia nefasta para la Sociedad contempornea.
Anlisis que denota de la estadstica centralizada, obtenida de los cuadros recopilados en los
Juzgados, que se pone a consideracin en la prxima pgina.
Resumen de procesos de los juzgados de partido de familia.
Procesos
deSimple
Rupturas
divorcios
separacion
unilaterales
Primer

Total

Semestre 2006 230

14

246

Segundo Semestre 2006 247

16

264

Primer

Semestre 2007 291

15

309

Segundo Semestre 2007 210

10

222

Primer

207

14

62

1248

Semestre 2008 194

TOTALES

1172

Si bien la libertad como audeterminacin de las personas, deviene en el requisito principal

para la celebracin del contrato matrimonial y por correspondencia lgica, con esa misma
libertad de disposicin personal, tendra uno de los cnyuges o ambos el derecho de disponer su
culminacin mediante el divorcio; tal sucede con la constitucin, modificacin o extincin de
relaciones jurdicas en materia civil (Art. 450 del Cdigo Civil), como mayor fundamento de la
tesis divorcista; empero no habra que dejar de tener presente que el contrato de matrimonio a

diferencia de otros, resulta suigneris por las peculiaridades de perpetuacin de la especie humana,
carcter social, monogmico, etc. que vinculan a los acuerdos matrimoniales. Adems, conforme
acierta el Dr. Lucio Kenny Prieto Melgarejo. La Libertad, constituyendo un atributo inmanente de
la persona, despus de la vida, es el valor ms preciado del ser humano. Sin Libertad la vida misma
no tiene sentido. Cuntas veces el hombre ha sacrificado la vida, en aras de la Libertad; sta,
regulada por la norma legal, siempre est comprometida en la vida de relacin para con la
sociedad y terceros.
Los Hermanos Mazeaud19, con bastante profesionalidad y experiencia, sobre estos temas de
discusin tan dctiles, dejaron el legado a la humanidad entera su mensaje resumido, de
fortalecimiento moral y familiar:
El divorcio es contrario a los intereses individuales de los miembros de la familia; deja a
uno de los cnyuges, a la mujer con mayor frecuencia, en el abandono: el derecho a la felicidad
del esposo que quiere romper no es sino una manifestacin del egosmo individual: el hombre no
ha nacido para realizar su felicidad, sino la felicidad de los dems; y, en primer trmino, la de su
cnyuge y la de sus hijos. Abandonados por sus padres divorciados, o disputados entre ellos, los
hijos viven en el desorden vctimas de la felicidad de sus padres.
El divorcio lesiona los intereses generales de la familia; la quebranta y la priva, en primer
lugar, de la estabilidad sin la cual no puede cumplir con su funcin social. La posibilidad del
divorcio empuja al adulterio, al conceder al cnyuge adltero y a su cmplice el medio de
regularizar sus relaciones.
Por la merma de la natalidad, que es consecuencia del mismo, el divorcio lleva consigo la
disminucin de las fuerzas morales, intelectuales y econmicas y de la nacin.
Si el estado de la opinin pblica no permite pedir la supresin del divorcio, cabe reclamar
al menos la libertad para los futuros esposos de elegir entre un matrimonio disoluble por el divorcio
y un matrimonio indisoluble.
Por el contrario, en el lugar y tiempo determinados (ciudad de Potos y treinta ltimos
meses), apenas son cinco los procesos de separacin de los esposos, de los cuales slo tres llegaron
a convertirse en procesos de divorcio, despus del trmite correspondiente; desprendindose de esta
constatacin que en la realidad son muy pocas las personas casadas que recurren a estos procesos
de simple separacin; resulta razonable en consecuencia, instar la derogacin de este Captulo del
cuerpo legal familiar en su plenitud, dada su inaplicabilidad prctica.
A fin de que la familia cumpla a cabalidad sus funciones defensiva, educativa, cultural,
econmica y de conservacin de la especia humana y no desemboque en su disolucin, debe darse
vigencia efectiva a la constitucin de patrimonios familiares, con caracteres de gratuidad y
obligatoriedad, con rebaja de impuestos municipales para estos; fundamentalmente en casos de
culminacin de divorcios de cnyuges con hijos menores de edad.
Siempre con la decisin de mermar la proliferacin de los divorcios y teniendo presente que
bastantes de estos procesos judiciales (Anexo 6), son sustanciados con fraude inclusive de los
19

Resmenes de Mazeaud. Mazeaud (Hermanos). Pg.184

propios esposos en demanda o de los profesionales que les asesoran, ora respecto a la causal
invocada, ora en cuanto al tiempo de separacin, ora sobre las pruebas, ora en lo concerniente a
bienes, etc., quienes en sus pretensiones de alcanzar el divorcio a como de lugar y en el menor
tiempo (por mediar adulterio encubierto por lo comn) recurren a argucias consensuadas que
rematan en colusin, convenio que slo da potestad para anular todo lo obrado segn el Art.
393 del Cdigo de Familia; resulta urgente en consecuencia establecer sanciones de orden legalfamiliar para estas situaciones una vez comprobadas, como la prdida de autoridad paterna o
materna, negacin del derecho al patrimonio ganancial, la suspensin temporal de la profesin de
sus Abogados y en su caso la exoneracin de funcionarios judiciales cmplices,
independientemente de las acciones penales y/o disciplinarias a que den mrito.
Asimismo, en sentido de prevencin del resquebrajamiento familiar, contra los factores
familiares, hay que impulsar polticas educativas acordes a la realidad actual evidente, no slo
escolarizada en todos sus niveles, sino llegar con Educacin no formal a comunidades indgenas,
clases empobrecidas de barrios marginales y a quienes por diferentes circunstancias no tienen
acceso a Centros de Enseanza, para formar gentes preparadas para la vida y no limitarse a
erradicar el analfabetismo que pronto cae en desuso; fundamental y especficamente en la Capital
departamental Potos, toda vez que dada la migracin intensa del rea rural a la ciudad por el
trabajo en la Minera, la mayor parte de la poblacin, ni conoce bien de educacin sexual, de
control de la natalidad, de planificacin familiar, etc.
Junto a la necesidad de modificar los patrones socio-culturales de conducta en la
formacin de l@s hij@s a fin de eliminar prejuicios, costumbres y todo tipo de prcticas
sustentadas en la inferioridad o superioridad de gneros, se precisa de polticas estatales que a la
par de divulgar la cultura de los derechos en materia familiar, ecunime y simultneamente, se
difunda la cultura de las obligaciones; as se habla bastante de los derechos humanos, de los
derechos de la niez y adolescencia, de derechos de la maternidad, de derechos de la mujer, etc.
empero por lo menos no se publicitan las obligaciones correspondientes a dichos sectores sociales;
quirase o no, todos conociendo mejor de las obligaciones de padre, de madre, de hij@, de marido,
de esposa, de suegros, de yernos, de nueras, inclusive de nios, asumirn a conciencia y tendrn
que cumplir mejor sus responsabilidades, evitando infinidad de problemas domsticos que a la
postre repercuten en desavenencias y hasta divorcios. Habr que desarrollar polticas estatales que
motiven a los bolivianos a contar con proyectos de vida personales para que como seres sentpensantes con un plus de auto reflexin tengamos objetivos definidos y no dejarnos llevar por el
acaecer de los hechos.

2.2

Insuficiencias que se detectan en el actual cdigo de familia,

En lo concerniente a los trmites de divorcios

Ahora bien, concluidos los anlisis resumidos precedentes; claro est que en condiciones
insostenibles de extremo conflicto entre cnyuges, no superable, no habr ms que admitir de
manera excepcional la disolubilidad de la ligazn matrimonial, con todos sus efectos personales y
patrimoniales, pero ya con un procedimiento oral, tico, rpido que signifique la verdadera
respuesta que ellos buscan y se imprima el trmite de divorcio con sello de Justicia; con la
finalidad de deportar procedimientos tediosos, que avivan rencores entre los esposos an, con muy
honrosas excepciones por supuesto.
Para estos fines, el trabajo investigativo posibilit llevar adelante las entrevistas
interpersonales a expertos, a los Seores Vocales, a los Srs. Jueces del rea familiar del Palacio de
Justicia de Potos y a profesionales Abogados prestigiosos; encuestas a cien personas que
sopesaron proceso de divorcio, por cada una de las cuatro zonas divididas de la ciudad de Potos,
que sumadas ascienden a 400 ciudadanos encuestados, resulta la muestra obtenida del 20 % de
2.000 personas vinculadas a juicios desvinculatorios en los ltimos dos aos y seis meses; toda vez
que conforme a las estadsticas resumidas (anexo 3.5), fueron al rededor de 800 litigantes por cada
ao en los cuatro Juzgados de Partido de Familia existentes en esta Capital.
La aplicacin de dichos instrumentos pre diseados, en sntesis, permiti arribar a los
resultados porcentuales que en grficas de manera elocuente se presenta con relacin a las
expectativas de la poblacin regional en cuanto a optar por mantener vigente el actual
procedimiento o renovarlo por uno Nuevo de caractersticas predominantes de oralidad, lo mismo
que sobre la obligatoriedad de la audiencia de conciliacin como requisito previo al divorcio, las
sanciones a ciudadanos que incurran en colusin en estos procesos, la supresin de los procesos de
simple separacin y el aumento de caracteres de gratuidad y obligatoriedad del patrimonio familiar
(anexo 5).
Los grficos que se presentan a continuacin resultan elocuentes.
Tabla 1. Porcentaje de personas entrevistadas que estn de acuerdo con cambiar el sistema escrito por el
procedimieto mixto con predominio de la oralidad en procesos de divorcio.

Personas que estn de acuerdo con:

Trmite de divorcio en proceso escrito
Proceso mixto con predominio de oralidad
Indiferentes o no respondieron

Porcentaje
5
90
5

Nos demuestra que noventa de cada cien personas s se inclinan por la remocin del
procedimiento de divorcio; validando la intencionalidad procesal de la tesis.

Se ha indicado que el factor fundamental que lleva a la retardacin de estos procesos es su

prologada duracin que en promedio lleva unos cien das (sin tomar en cuenta divisin de bienes,
en ejecucin de sentencia); con la propuesta se reduce a unos cincuenta das, un 50 % de ahorro en
tiempo, dinero, fastidios a las personas que, claman por una Justicia pronta; as lo demuestra la
centralizacin de las encuestas que sigue:
Tabla 2. Porcentaje de personas encuestadas que aceptan el trmite de divorcio en procedimiento oral o
escrito.

Ciudadanos que invocan un proceso

Mixto con predominio de la oralidad
Se mantenga el sistema escriturado
A veces les conviene uno u otro proceso
No contestan o son indiferentes

Porcentaje.
98
1
1
0

2.3.
Elementos que debe contener el nuevo procedimiento de divorcio para ser ms
rpido y eficiente
Como se tiene un procedimiento oral para los trmites de asistencia familiar con la Ley N 1760
de Abreviacin Procesal Civil y de Asistencia Familiar de 28 de febrero de 1997 aos, Artculos 60
al 74, y dada la carga procesal de los Juzgados, la necesidad de concordancia de la legislacin
interna e internacional, resulta muy urgente contar con un Cdigo de Procedimiento Familiar que,
entre otros avances, reemplace la escrituracin como medio de sustanciacin de estos procesos por
un procedimiento de carcter mixto con predominio de la palabra hablada, porque tampoco se
puede negar los beneficios de la escritura; de tal manera que los procesos de divorcio sean por
audiencia, previa conciliacin obligatoria, se sustancien en lo formal y fundamental:
Con la demanda escrita, en la que adems se proponga las pruebas, etc., la respuesta
tambin por escrito en el plazo de quince das (no treinta como prev el Art. 417 del anteproyecto
del Cdigo de Proceso Civil), reconvencin que hubiere y/u oposicin en su caso de las
excepciones pertinentes.
Una primera audiencia probatoria, mal llamada preliminar, donde bsicamente se
efectivice la produccin de todas las pruebas, se proceda al saneamiento procesal, etc.

La ltima audiencia definitoria, errneamente denominada complementaria, para

conclusiones y pronunciamiento de la Sentencia en su plenitud, toda vez que la prctica ha
demostrado que s se puede dictar tanto la parte considerativa como la resolutiva (inclusive en
materia penal), con la mentalidad de que en el acto ambas partes sean notificadas con el fallo
ntegro y corra el plazo de 10 das para hacer uso del recurso de apelacin; todo velando por el
imperio de los principios generales del Derecho de impulso procesal, economa, concentracin,
celeridad, ecuanimidad, publicidad e imparcialidad. Que si bien no es la panacea absoluta de los
males que aquejan hoy por hoy al procedimiento desvinculatorio nupcial, refluir positivamente en
la tramitacin de las causas en esta materia; pues la palabra hablada ser el agente vivo de los
procesos.
Tabla 3. Relacin porcentual de las entrevistas y encuestas

Personas que estn de acuerdo con:

Derogacin de procesos de separacin
No estn de acuerdo
Indiferentes o no respondieron

Porcentaje
75
20
5

Evidencia que tres cuartas partes de la poblacin, de acuerdo con la ponderacin del
pensamiento del promedio de las personas entrevistadas y encuestadas, opinan que los procesos de
simple separacin de esposos ya no debe existir, en tanto que la quinta parte prefieren que se los
mantenga y al cinco por ciento del total les es indiferente.
Tabla 4. Porcentaje de personas que estn de acuerdo en aumentar sanciones a quienes incurran en colusin

Personas que estn de acuerdo con:

Sancionar a los coludidos
No sancionarlos
Indiferentes o no respondieron

Porcentaje
90
3
7

Dada la multiplicidad de casos que rayan en la corrupcin, debe implementarse ms

sanciones para personas coludidas, tal se desprende de las respuestas de los ciudadanos encuestados
que se inclinan por criterios de moralidad, independientemente de la nulidad del proceso de
divorcio que conlleva la colusin.
Tabla 5. Grfica que resume las respuestas de quienes consienten en la conciliacin obligatoria como
requisito previo al proceso de divorcio
Personas que estn de acuerdo con:

Porcentaje

Aceptan

65

No aceptan
Indiferentes o no respondieron

25
10

La grfica nos demuestra que del total de respuestas recibidas particularmente en las
entrevistas, 65 personas de cada cien, concuerdan con la conciliacin antes del proceso mismo de
divorcio.
Captulo III

Propuesta de modificaciones al cdigo de familia

Proyecto de ley modificatorio

Exposicin de motivos La Administracin de Justicia est basada en los principios de
publicidad, gratuidad, imparcialidad, servicio a la sociedad y sobre todo en la celeridad de la
tramitacin de los procesos judiciales, entre algunas de sus caractersticas, establecidas en el art. 1
de la Ley de Organizacin Judicial; a su vez el primer acpite del art. 366 del Cdigo de Familia
dispone que La jurisdiccin familiar es la nica competente para conocer y decidir los asuntos de
la familia y su art. 383 prev Las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil se aplicarn a
los asuntos de la jurisdiccin familiar en todo lo que no se oponga a las reglas particulares que
rigen los procesos ordinarios y sumarios as como los procedimientos voluntarios y especiales,
establecidos por el presente Cdigo (nfasis aadido).
El trabajo de investigacin realizado tambin permiti determinar que en el tiempo
presente, resulta una sentida necesidad social plantear serie de transformaciones a los
procedimientos familiares, a fin de que en Bolivia ingrese en vigencia dentro del plazo ms breve
posible, el proceso rpido, justo, eficiente y con alto grado de compromiso social, el de divorcio en
especial, en ltimo extremo para situaciones de matrimonios insoportables, que resulte ms sencillo
y apropiado a fin de lograr una desvinculacin conyugal honorable, en tiempo razonable y que
supere los viejos cnones intrincados del proceso escrito, sustituyndolo por el que como producto
de todo lo estudiado se propone en el proyecto siguiente:

LEY N 26661 De 10 De Julio De 2008.

Juan Evo Morales Ayma
Presidente Constitucional de la Repblica
Por Cuanto El Honorable Congreso Nacional, Ha Sancionado La Siguiente Ley:
Decreta:
Nuevo procedimiento de divorcio.
Artculo 1 (Legitimacin y requisitos de fondo) La accin de divorcio pertenece
exclusivamente a uno o a ambos cnyuges. Se la intentar, siempre con los requisitos de acreditar

que se ha efectuado la audiencia de conciliacin previa en los ltimos tres meses anteriores a la
demanda y con el ofrecimiento de todas las pruebas que se har producir.
Artculo 2 (Conciliacin) - La audiencia de conciliacin previa obligatoria prevista en el
anterior artculo no impedir que las partes arriben a conciliacin posterior judicial o
extrajudicialmente, sta ser homologada cumplidas que estn las formalidades de dicho acuerdo.
Artculo 3 (Admisin de la accin) - Presentada la demanda, el Juez una vez ejercido el
control de regularidad (art. 327 del Cdigo de Procedimiento Civil), dentro de tercero da admitir
la misma, corrindola en traslado y disponiendo la citacin del o de la demandad@.
Artculo 4 (Contestacin) - La respuesta deber presentarse en el plazo de quince das de la
legal citacin, pudiendo en este mismo plazo plantearse reconvencin y/u oponerse todas las
excepciones atinentes que admitidas y corridas en traslado como fuesen, sern respondidas dentro
de otros quince das.
Artculo 5 (Sealamiento de audiencia) - Transcurridos los plazos sealados, con respuestas
o sin stas, en el da, se convocar a ambas partes a la audiencia probatoria a efectuarse dentro de
diez das.
Artculo 6 (Rebelda) I Llegado a trmino el plazo de la contestacin, sin que la parte
demandada hubiere comparecido, de oficio o a peticin de parte, en 72 hrs. cuando ms, se
declarar su rebelda.
II La declaracin de la rebelda se notificar al (a) contumaz en su domicilio real. Todas
las actuaciones posteriores se notificarn en Secretara del Juzgado, excepto con la Sentencia.
III Desde el momento en que el (la) demandad@ fuere declarad@ rebelde, podr
disponerse, si el (a) actor (a) lo pidiere, el embargo de los bienes gananciales en cuanto fuere
necesario para asegurar el resultado del proceso.
IV De haber sido declarado rebelde el actor (a), el demandad@ ser absuelt@ dada la
reconvencin y continuar el proceso.
V El declarado rebelde podr comparecer en cualquier momento del proceso, tomando su
curso en el estado en que se hallare, previo de pago de multa fijada por el Juez.
Artculo 7 (Asistencia a la audiencia probatoria) - Las partes comparecern en forma
personal, salvo motivo fundado que a juicio del Juez resulte justificada la comparecencia por
representante.
Artculo 8 (Inconcurrencia por fuerza mayor) - Si hubiere de suspenderse la audiencia por
inasistencia de una de las partes atribuible a razn de fuerza insuperable, ser diferida por una sola
vez hasta dentro de otros diez das.
Artculo 9 (Inasistencia del demandante) - La no presencia injustificada del (a) actor (a) se
tendr como desistimiento de su pretensin, para todos los efectos legales consiguientes.
Artculo 10 (Inasistencia del demandado) - Si la inasistencia fuere del (a) demandad@ no
obstante de su citacin legal, el Juez dictar Sentencia ntegra, por el consentimiento implcito del
(a) ausente y la audiencia de conciliacin previa a la que asisti; se notificar con este fallo al (a)
inconcurrente en su domicilio real.

Artculo 11 (Contenido de la audiencia probatoria) - En la audiencia probatoria, se

cumplirn las siguientes actuaciones judiciales:
1)
Ratificacin de la demanda, de la contestacin y en su caso de la reconvencin y
respuesta a sta, pudindose alegar hechos nuevos siempre que no modifiquen la pretensin o la
defensa, as como aclarar sus fundamentos si resultaren oscuros o imprecisos a decisin del Juez.
2)
Ratificacin fundada por el actor (a) de su contestacin a la mtua peticin y/o a
las excepciones opuestas por el (la) demandad@, as como de la respuesta a las deducidas por la
parte demandante respecto a la reconvencin.
3)
Recepcin de pruebas sobre las excepciones, resolucin de stas y saneamiento
que correspondiere del proceso.
4)
Tentativa de conciliacin con relacin de temas controvertidos, como guarda de
menores, asistencia familiar y situacin de los bienes.
5)
Fijacin definitiva del objeto del proceso, pronunciamiento respecto a los medios
probatorios propuestos pertinentes, produccin de pruebas y fijacin de nueva audiencia para
diligenciamiento de las restantes.
6)
Las partes podrn proponer nuevos medios de prueba que, a juicio del Juez,
refieran a hechos nuevos o a rectificaciones hechas en la propia audiencia.
Artculo 12 (Resoluciones dictadas en audiencia) - Las resoluciones pronunciadas en el
curso de la audiencia admiten recurso de reposicin, que deber interponerse en la propia audiencia
y decidirse en forma inmediata.
Artculo 13 (Recurribilidad de autos) - Los autos que decidan sobre excepciones de
incompetencia, litis pendencia, transaccin y conciliacin sern recurribles de apelacin en efecto
suspensivo, en los dems casos slo en efecto diferido.
Artculo 14 (Excepciones probadas) I - Acogida, probada y ejecutoriada una de las
excepciones sealadas, dar lugar al archivo del proceso.
II - La de defecto legal posibilitar subsanarla y resolverla en audiencia.
Artculo 15 (Impersonera) - De aceptarse la excepcin de falta de capacidad o de
personera, se conceder el plazo de diez das, para solucionarla, bajo apercibimiento de tener por
no presentada la demanda.
Artculo 16 (Resolucin comn) - Una sola resolucin definir todas las excepciones,
saneando el proceso, salvo que el Juez se declare sin competencia, en cuyo caso no resolver otras
cuestiones.
Artculo 17 (Libertad de opinin) - Las manifestaciones del Juez en esta audiencia y en
cuanto sean ordenadas al cumplimiento de las actividades legales previstas, en ningn caso
significarn prejuzgamiento.
Artculo 18 (Medidas provisionales) - Con carcter provisional se dispondr la situacin
personal de los descendientes de los esposos en demanda en caso de haberlos, la situacin

patrimonial respecto a pensiones alimenticias para la cnyuge e hijos, la divisin de bienes

gananciales y la entrega de los propios a sus propietarios.
Artculo 19 (Sealamiento de nueva audiencia) En su caso, se determinar da y hora de la
prxima audiencia definitoria para dentro de quince das, con citacin y emplazamiento de partes,
bajo conminatoria de desistimiento de la accin o proseguirse la audiencia en rebelda, en caso de
inasistencia de demandante o demandad@ respectivamente.
Artculo 20 (Audiencia definitoria) - Si la prueba no hubiere podido diligenciarse en su
plenitud en la audiencia probatoria, en la nueva definitoria de manera excepcional se continuar
con su produccin, as no concurra una de las partes, salvo el caso de que, por nica vez, el Juez
entienda procedente postergarla por no ms diez das, dada la existencia de razones de fuerza
mayor.
Artculo 21 (Prueba fuera de competencia territorial) - Tambin podr prorrogarse una sola
vez la audiencia por 10 das, de oficio o a peticin de parte, si alguna prueba deba ser cumplida
fuera de la competencia territorial del Juzgado con despacho instruido.
Artculo 22 (Pruebas pericial y testifical) - Los peritos y testigos permanecern aguardando
el trmino de la audiencia, a efectos de eventuales aclaraciones o careos, salvo que el Juez autorice
su retiro. Suscribirn la constancia de su presencia en el libro de asistencias de stos en Secretara,
sin que sea necesaria su firma en el acta de audiencia.
Artculo 23 (Conclusiones) - Durante diez minutos prorrogables por lapso similar, alegarn
las partes por su orden, pudiendo el Juez pedir las aclaraciones pertinentes y concluir toda
discusin.
Artculo 24 (Fallo ntegro) - Inmediata y pblicamente se pronunciar la sentencia en su
plenitud, tanto en los fundamentos as como la parte resolutiva con congruencia interna y externa,
disponiendo las medidas definitivas en cuanto a guarda de los hijos en su caso, asistencia familiar
para ellos y a favor de la esposa si correspondiere, la divisin de bienes gananciales y entrega de
los bines propios a quien les corresponda.
Artculo 25 (Notificaciones) I - Ambas partes quedarn notificadas en audiencia con el
fallo ntegro, si una no estuviere o abandonare la audiencia antes, lo ser en su domicilio real.
II - De inmediato comenzar a regir el plazo de diez das para la interposicin de recurso de
apelacin.
Artculo 26 (Constancia del proceso) - Todo lo actuado se documentar en actas
circunstanciadas, agregndose al expediente los informes y dems pruebas hechas producir. En
particular, se dejar constancia de resoluciones sobre la admisin o rechazo de pruebas, la
interposicin de recursos y las decisiones el rgano jurisdiccional.
Artculo 27 (Ejecutoriales) - A efecto de dar cumplimiento a la desvinculacin matrimonial,
una vez ejecutoriada la Sentencia, de oficio, se remitir la ejecutorial respectiva a la Direccin
Departamental de Registro Civil para la anotacin pertinente en la partida de matrimonio
correspondiente a los ex esposos; as como al Registro de Derechos Reales a objeto de la
inscripcin de la constitucin de patrimonio familiar dispuesta en el fallo, en su caso.

Artculo 28 (Remisin) - Todo lo concerniente a representacin, notificaciones, citaciones,

incidentes, conclusin extraordinaria del proceso, recursos, nulidades, pruebas, se regir por el
Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley de Organizacin Judicial en cuanto sean compatibles con
el nuevo procedimiento.
Artculo 29 (Derogatoria) - Se dispone la derogacin del Cdigo de Familia en cuanto a los
procesos de separacin de los esposos regidos en los arts. 151 al 157 y de todo el Captulo II del
Ttulo II, Libro Cuarto del propio cuerpo legal familiar, arts. 387 al 399.
Artculo 30 (Abrogatoria) Quedan abrogadas todas las disposiciones legales contrarias a la
Ley presente.
Artculo 31 (Procesos en trmite) Los procesos judiciales de divorcio que se hallen en
trmite al entrar en vigencia esta Ley , se regirn por las disposiciones legales anteriores.
Es dada en la Sala de Sesiones del Honorable Congreso Nacional a los diez das, del mes de
julio de dos mil ocho aos.
Pase al Poder ejecutivo para su promulgacin.
Firmado: Presidentes y Secretarios de ambas Cmaras Legislativas.
Por tanto la promulgo para que se tenga y cumpla como Ley de la Repblica.
Palacio de Gobierno de la ciudad de La Paz, 10 de julio de 2008 aos.
Firmado: Juan Evo Morales Aima.
Presidente Constitucional de Bolivia.

Conclusiones
Primera El sistema escriturado del actual trmite de divorcio es el principal factor de
retardacin de estos procesos, su incremento tiene una incidencia negativa en la Administracin de
Justicia; en consecuencia se impone su sustitucin, a fin de colmar las expectativas de las gentes
que esperan solucionar sus problemas en el menor tiempo razonable posible.
Segunda Resulta urgente que en Bolivia entre en vigencia un nuevo procedimiento de
divorcio mixto con predominio del sistema oral, en dos audiencias:
Probatoria, luego de la demanda que incluya todas las pruebas a proponerse, de la
respuesta igualmente con el ofrecimiento de medios probatorios, de la reconvencin en su caso, de
las excepciones e incidentes ya resueltos; para la produccin de las pruebas.
Definitoria para diligenciar alguna ms prueba de reciente conocimiento, las conclusiones
de las partes y el pronunciamiento de la Sentencia ntegra, a fin de que sean notificadas en
audiencia en el da y comiencen a correr los plazos para plantear los recursos.
Tercera - Implementacin de la conciliacin obligatoria, en mediacin judicial, como
requisito para el inicio de toda accin desvinculatoria matrimonial, sin perjuicio de acuerdos
conyugales posteriores, incluso extrajudiciales que deben ser homologados; a fin de reducir
preventiva y oportunamente el trabajo en los Juzgados.
Cuarta - Abrogacin de los procesos de simple Separacin previstos en los Arts.151 al 157,
Captulo III, Ttulo IV, Libro Primero del Cdigo de Familia, dada su inutilidad en los hechos de la
vida real.
Quinta Invocar a las autoridades nacionales, departamentales, municipales y otras, a
implementar polticas globales de autntica atencin a los servicios de salud y educacin con la
visin propositiva de reducir la pobreza, mejorar las condiciones de vida; as como contribuir a la
publicidad y vigencia del trabajo de investigacin presente.
Recomendaciones:
Instar a los rganos Judicial, Legislativo y Ejecutivo la presentacin de proyectos
actualizados y viables de disposiciones legales que recojan los mensajes de las conclusiones
precedentes, como sentida necesidad de la poblacin potosina en especial y boliviana en conjunto
(por razn de comprensin territorial), su concretizacin en Leyes y puesta en vigencia con la
oportunidad e inmediatez imperiosas; en lo esencial respecto a la promulgacin y sancin del
Cdigo de Procedimiento Familiar que compendie el proceso mixto, con preeminencia de la
oralidad, con audiencias probatoria y definitoria en reemplazo de las mal denominadas preliminar y
complementaria, que denote agilidad, efectividad, gratuidad y destierre por la eternidad cualquier
vestigio de parcialidad y/o dependencia.
Se ample y promueva real y efectivamente las prerrogativas de propuestas legales a
iniciativas de las Universidades, Colegios de Profesionales, Gobiernos Prefecturales y Municipales,
Movimientos Sociales y de otras Entidades llamadas a estos fines e inclusive de las personas
particulares con derecho de hacer llegar sus propias aspiraciones socio-culturales, a las instancias
correspondientes y persistir en el logro de esos objetivos por el bienestar social.

Sugerir mayores sanciones para personas que incurran en colusin, como exoneracin de
funcionarios judiciales cmplices; as como la obligatoriedad y gratuidad de la constitucin de
patrimonio familiar en casos de divorcios con hijos menores de edad, a favor de stos y rebaja del
50 % de impuestos anuales para propiedades as constituidas.
Conseguir mejores condiciones de vida con trabajo para todos, salario justo y se supere la
crisis generalizada en base a una economa honesta, saneada y con efectivo poder adquisitivo de la
moneda boliviana.
Exigir y lograr mayor difusin de una cultura de obligaciones familiares, simultnea a la
cultura de derechos que tanto se propaga, como los derechos del nio, de la mujer, de los
discapacitados, etc. sin que en la actualidad paralelamente se divulgue tambin las obligaciones de
todos estos sectores sociales; as como incursionar en polticas de Estado de proteccin real y
efectiva a las familias, dotndolas de buena salud, educacin y viviendas dignas de todo ser
humano.

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Anexos

Preguntas para las entrevistas

Objetivo: Recoger las respuestas de las personas expertas en trmites de divorcio, para
compatibilizarlas y centralizarlas a fin de que direccionen el trabajo de investigacin.
1Considera Ud. adecuado el actual trmite escrito para los divorcios o es urgente un nuevo
procedimiento mixto con predominio de la oralidad para estos juicios?
2Para preservar la unidad familiar como clula social, resulta necesaria la conciliacin en
mediacin judicial, como requisito previo para el inicio de toda accin desvinculatoria matrimonial?
3Est de acuerdo con la supresin de los procesos de simple separacin que establecen los
arts. 151 al 157 del Cdigo de Familia, dada su inaplicabilidad en los hechos de la vida real?
4Ser conveniente aadir la constitucin de patrimonio familiar con caracteres de
obligatoriedad y gratuidad adems de los que cuenta, en casos de divorcio, para los hijos menores de edad?
5La colusin debe conllevar sanciones a quienes incurrieron en esta figura antitica, para la
mejor Administracin de Justicia en cuanto a procesos de divorcio?

Muchas gracias.

Gua para las encuentas a personas vinculadas con procesos ordinarios de divorcio.
Objetivo. Recopilar informacin acerca de los procesos de divorcio en la ciudadania potosina
1.

El trmite de divorcio que sigui fue:

a) Adecuado
2.

c) Pocos

No
Considera Ud. que este proceso debe durar mucho menos.

Si
5.

b) Onerosos

Tuvo problemas graves con su ex cnyuge durante la tramitacin del proceso?

Si
4.

c) Breve

Los gastos efectuados durante el proceso de divorcio fueron:

a) Razonables
3.

b) Prolongado

No
Percibi alguna irregularidad en el juicio que sostuvo?

Si

Muchas gracias.

No.