Asignatura: Derecho Procesal

Prctica Forense
Tema 1: El Derecho Procesal
Sesin 2: Antecedentes

Sesin 2: Antecedentes
El Derecho Procesal nace segn Devis Echanda (1985), cuando aparece el principio de que
es ilcito obtener justicia por su propia mano y la solucin que se le da a este conflicto es que
los particulares deben someter sus diferencias al jefe del grupo, as como en casa el hermano
no debera contestar un golpe con otro, sino asistir a los padres para que l imponga la
sancin al que cometi la falta, de igual manera, en la antigedad se vio la necesidad de
someter los conflictos a un tercero con autoridad, que poda ser el jefe de un grupo, un juez o
el rey. Esta nocin empieza

a desarrollarse y a evolucionar, cuando se entiende que la

autoridad debe someterse a normas previas para administrar justicia, es decir, para resolver los
conflictos se necesita aplicar una norma abstracta previamente establecida para casos
similares.
Al principio, slo se utilizaba en el Derecho Penal, pero poco a poco se fue extendiendo a
cualquier conflicto entre partes opuestas, no solamente de ciudadanos entre s, sino tambin
de estos con el Estado.
Veremos a continuacin cmo ha evolucionado esta ciencia del Derecho Procesal,
empezando por cmo lo vean en Grecia y Roma antigua y, como hoy, hay diferentes
procesos que resuelven conflictos:

El Proceso griego
Poco se sabe de la Grecia antigua. El primero que habla al respecto es Aristteles, que se
encarg de estudiar la prueba, con una concepcin ajena a los perjuicios de la religin y de
la sociedad de la poca, ste gran filsofo examina la prueba desde su aspecto intrnseco y
extrnseco, la clasifica, y considera que est constituida por el silogismo y la induccin, es decir,
crea el proceso inductivo para explicar la prueba de lo particular, o, del caso concreto, crea
lo general.

Profesora: Gloria Contrera Bez

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En cuanto a la forma, Grecia se rigi por la oralidad, tanto en el proceso civil como en el
penal, y como regla general imper el principio dispositivo, es decir, el que coloca a las partes
en la carga de producir la prueba; slo excepcionalmente al juez se otorga esta facultad.
Los principales medios de prueba fueron los testimonios, los documentos y el juramento. Se
restringa la declaracin a las mujeres, los nios y los esclavos. El testimonio se regul a travs
del principio aristotlico, que otorga mayor posibilidad de error al que no percibi el hecho
directamente, que al que s lo percibi por sus propios sentidos. El documento goz de gran
importancia en el Derecho Mercantil y tena el valor de plena prueba, como por ejemplo, los
libros de los banqueros. El juramento tuvo valor aunque disminuy en la poca clsica.
La evolucin que hubo en Grecia super en mucho a lo que luego existi en Europa por lo
menos hasta el siglo XVI. Las decisiones eran tomadas por los senadores y el rey.

El Proceso romano
El proceso romano presenta una apreciable evolucin. En la primera etapa el juez tena una
funcin de rbitro, casi de funcionario privado, pero con libertad para apreciar y valorar las
pruebas, al principio el testimonio fue la prueba casi exclusiva, aunque luego se incorpor el
documento y el juramento, el reconocimiento personal por el juez (ms o menos lo que hoy se
conoce como Inspeccin judicial), y los indicios, que conforman medios de prueba que
todava hoy conocemos. El juez poda valorar estas pruebas libremente.
En cambio en la Repblica, era el pueblo el que juzgaba, reunidos en centurias o tribus, los
jueces eran jueces populares que resolvan de acuerdo a su conviccin personal.
En el Imperio, el juez deja de ser un rbitro para representar al Estado en la funcin de
administrar justicia, en este proceso se le dan ms facultades al juez para interrogar a las
partes y determinar cual tena la carga de probar. Pero, con el tiempo se le reduce al juez la
posibilidad de valora libremente, estableciendo normas para valorar cada prueba, para
establecer un valor especfico a cada una, cosa que actualmente es llamada tarifa legal.
Sistema que prevalece en Europa en los siglos XVII al XIX, en el que inclusive se llegaron a
establecer temas de prueba probados sin medio alguno, sino presumidos por la ley, con lo que
nacen las presunciones, en este caso presunciones iuris.

Profesora: Gloria Contrera Bez

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Los medios de prueba fueron iguales en el perodo formulario, pero se establecieron

restricciones a las testimoniales y se dio ms valor a los documentos.
De todos modos, aunque en el Imperio no se trabajaba con jueces populares, los jueces que
representan al Estado siguen obedeciendo a su conviccin, siempre que los emperadores no
impusieran una regla especial para valorar. Ni siquiera en esta ltima etapa existi un sistema
completo y detallado de reglas probatorias que designara el trabajo del juzgador, sino que se
buscaba a travs de la investigacin la verdad material, nunca la verdad verdadera.
Por ltimo en el perodo Justinianeo, aparecieron en el Corpus diversos textos legales que
permitieron elaborar las bases sobre la cuales en la Edad Media se construy la lgica de la
prueba, a travs del Derecho Cannico. Se observa una tarifa legal, pero sin dejar de lado la
apreciacin personal del juez, se conservan los medios de prueba de las etapas anteriores
excluyendo el testimonio de la mujer, el impber, el perjurio (falso testimonio), el delincuente y
el loco. Se establecen reglas de la carga de la prueba, es decir, quin tiene que probar, y se
estableci el principio del contradictorio, toda vez que las pruebas deben ser conocidas por
ambas partes teniendo stas la posibilidad de contradecirlas otorgando as un sistema de
defensa para el demandado. Siempre se utiliz el proceso oral.
En conclusin, este Derecho sirvi de base para nuestro Derecho actual, sin las barbaridades
cometidas en la Edad Media, en la Europa cristiana, en la que haba tortura, y se pensaba que
Dios protegera al inocente con su intervencin divina.

Proceso germano
Se denomina Derecho Germnico al conjunto de normas por las que se regan los pueblos
brbaros que invadieron el Imperio romano de occidente. Era un Derecho mucho ms
primitivo que el romano, caracterizado por una influencia del fanatismo religioso del
cristianismo, que condujo a las ms absurdas prcticas judiciales, los conceptos de la
propiedad mucho ms restringidos, motivo por el cual, con el tiempo, fueron adoptando el
sistema de vida romano.
El proceso germnico era de ndole publicista, es decir, se protege con mayor rigor los
intereses de la colectividad que los del individuo.

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Se impone un crudo Derecho Germnico, en el cual la divinidad debera resolver los conflictos
mediante modos especiales de manifestacin de su voluntad, estos son, medios artificiales y
por lo general absurdos, basados en la justicia de Dios, tales como los llamados juicios de Dios,
duelos judiciales y ordalas. Con las ordalas se pretenda determinar la culpabilidad o no de
una persona, incluso podan tratarse de un tercero ajeno al proceso el que se sometiese a la
prueba (ordalas de representacin). El acusado deba demostrar su inocencia sometindose
a pruebas tales como sostener una piedra al rojo vivo, o agua hirviendo. En ocasiones tambin
se obligaba a los acusados a permanecer largo tiempo bajo el agua. Si era capaz de
soportarlo, se entenda que Dios le ayudaba por ser no culpable. La naturaleza de las mismas
tena carcter de medio de prueba y juicio de Dios.
Las pruebas no se dirigen al tribunal, sino al adversario y su fin nico es sentenciar, se da un
proceso extremadamente formal, los medios de prueba estn restrictivamente sealados y son
muy escasos, el juez no tiene libertad para apreciarlos, porque de antemano se seala su
valor. Los proceso empiezan por que se afirma una injusticia cometida a alguien (es
acusatorio), no hay diferencia entre proceso penal y civil y su fin era obtener una reparacin,
con objeto de evitar la venganza del lesionado o de su tribu, por lo que no se busca una
verdad material o real, sino formal.
Este sistema perdur hasta bien entrada la Edad Media, se le encuentra todava en el siglo XVI
correspondindole al derecho cannico eliminarlo.

Proceso comn (romano- cannico)

La influencia del Derecho Germnico fue cediendo con el Derecho Cannico, que fue
desplazndolo lentamente, y lo fue remplazando con el Derecho Romano.
Los prcticos trabajaron sobre la base del Derecho Romano, completndolo y desarrollndolo
para acomodarlo a la poca y a las costumbres germnicas, por intermedio del Derecho
Cannico. Gracias a esto surge un proceso mixto, que sirve para todas las circunstancias,
mientras que la ley no la derogue, es por ello que se denomina proceso comn, con
elementos de los dos Derechos.
Los formalismos germnicos constituyen una de la causas de lentitud y complicacin del
proceso que an perdura en nuestros das, estos principios formaron el Derecho Procesal en la
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mayora de los pases de Europa y constituyeron los caracteres generales del proceso
moderno.
Los jueces son verdaderos magistrados y rige la verdadera apreciacin jurdica de la prueba,
sujeta a reglas cada vez ms numerosas, pero sin las exageraciones del Derecho Germnico
antiguo, que cada da va disminuyendo junto con los mtodos brbaros.

Proceso del Common law

Common law significa el Derecho Comn o Consuetudinario o de la Costumbre, es un trmino
usado para referirse al grupo de normas y reglas de carcter jurdico no escritas, pero
sancionadas por la costumbre o la jurisprudencia, que son fundamento ineludible del Derecho
de los pases anglosajones. Se usa en Estados Unidos y en Inglaterra. Se basa este proceso en
que los casos se deben resolver a travs de casos anlogos ya resueltos, teniendo en cuenta el
caso especfico y no resolverlos segn la ley, es decir, no se resuelven por lo que est escrito,
sino por la jurisprudencia, esto es lo que diferencia este proceso de los dems.
El nombre deriva de la concepcin del derecho medieval ingls que, al ser administrado por
los tribunales del reino, reflejaba las costumbres comunes (del ingls, common: comn) en l
imperantes o vigentes. Este sistema legal rige en Inglaterra y en todos los pases que, como
Canad o Estados Unidos, fueron colonias britnicas.
Sin embargo, puede el juez considerando el caso concreto cambiar el criterio si lo considera
procedente, estableciendo una nueva jurisprudencia a los casos posteriores con esas
caractersticas.
La estructura de los tribunales ingleses est integrada por una organizacin de tribunales
comunes (law courts), complementada por una serie de tribunales especiales (special
tribunals), los tribunales comunes se dividen en dos: las cortes de magistrados y las cortes de
condados. Las cortes de magistrados conocen Derecho Penal de delitos menores y
generalmente se constituyen en tres jueces de paz. Por su parte, las cortes de condados
conocen materia civil. Existen tribunales superiores, tal como lo es la Corte Suprema de la
Judicatura, que se divide en dos: las de primera instancia, que son las cortes de la Corona
(que conoce de Penal y que decide con jurado), y la Corona superior (todas la materias); la
segunda es la Corte de Apelaciones.

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Un precedente establecido por un tribunal de apelacin tiene una fuerza jurdica mayor para
los tribunales de primera instancia, que para el resto de los otros tribunales de apelacin.
Pero en los Estados Unidos, tal y como exista en tiempos de la guerra de la Independencia, se
instaur el proceso del Common Law que por ser un estado federal ha variado en cada
estado.

El Derecho Procesal en Iberoamrica

El Derecho Procesal de la mayora de los pases de Latinoamrica, segn lo que nos seala
Couture (2007),

tienen su origen en los cdigos espaoles con ciertas excepciones: Hait

(cdigo francs) Santo Domingo (influencia francesa), Puerto Rico (traduccin de reglas de
Estados Unidos), Brasil (Portugus).
De resto, en su mayora, todas las reglas de procedimiento en los pases de Amrica Latina
tienen su origen en las leyes espaolas. Algunas redacciones son anteriores a la Ley Espaola
de Enjuiciamiento Civil de 1855, pero ste fue el punto de partida. As mismo, encontramos
vocablos en nuestros cdigos de origen rabe como alcalde, germnicos, franceses,
cannicos como prueba de posiciones, ingleses como lo es el habeas corpus, y
portugueses. Esto nos lleva a concluir que tenemos un Derecho Procesal que deriva de una
mezcla de derechos que se fueron perfeccionando con el tiempo y que se siguen
conservando hasta nuestros das.
Evolucin cientfica del Derecho Procesal
Se estudiar en este punto, el progreso que pudo haber tenido el Derecho Procesal
propiamente dicho, como rama de la ciencia del Derecho. Devis Echada seala con
respecto a este puno varias etapas:
1. Perodo Exegtico o de los Procedimentalistas: Hasta mediados del siglo XX en Europa y
hasta mediados de este siglo en Iberoamrica, se ensearon solamente procedimientos, es
decir, la simple mecnica de un conjunto de pasos que se deben seguir para llegar a un
resultado, la sentencia. Pero a travs de ella nace el proceso como hoy lo conocemos. Son
ejemplos de la enseanza de este perodo Mattiorolo en Italia, Navarro en Espaa y casi
todos los franceses.
2. Perodo del verdadero Derecho Procesal y de la Escuela Cientfica: se elaboran en este
perodo los principios, fundamentos e instituciones del Derecho Procesal, especialmente en
la rama civil, aunque luego se desarrolla en Derecho Penal. Lo importante de esta fase, es
que el Derecho Procesal adquiere categora de verdadera ciencia especializada y se
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convierte en una de las ramas ms importantes de la ciencia jurdica. Ya se supera el

concepto procesal de que el proceso es una serie de pasos, y se considera que el proceso
engloba mucho ms que eso.
Escuela Alemana: Nace en 1856 y 1857, con la polmica entre dos autores alemanes
llamados Windscheid y Muther sobre la accin, vindola Windscheid con la concepcin
Romana de que es un derecho subjetivo material, y replicndola Muther sealando que la
accin no es un derecho material sino un derecho concreto. Este estudio representa el
nacimiento del Derecho Procesal moderno. Luego de estos, vino la obra de Von Bulow
(1868), este destacado autor profundiza los estudios de la naturaleza pblica del derecho
de accin, a la vez que su carcter autnomo, en la medida que sostiene que el derecho
de accin no relaciona a las partes de la relacin jurdica sustantiva, sino al demandante
con el Estado. Por lo dems, es el primero en concebir al derecho de accin como algo
abstracto. Ms tarde aparece la obra de James Goldschmidt, que es un gran procesalista
en este siglo con diferentes publicaciones y como sus seguidores aparecen Rosenberg,
Kisch y Lent.
Escuela Italiana: En 1903 encontramos la primera obra de Giuseppe Chiovenda, el maestro
de maestros, hasta nuestros das con la que nace la escuela italiana de Derecho Procesal,
entre sus obras ms importantes tenemos Instituciones en el Derecho Procesal Civil. Un
poco ms adelante aparece otro gran autor Francisco Carnelutti, que imparte clases de
Derecho Procesal y publica grandes obras, en 1915 La Prueba Civil. En 1923 funda
Chiovenda, una revista de Derecho Procesal Civil, con las que vienen innumerables
obras, son considerados stos algunos de los ms grandes juristas de todos los tiempos.
Sobresale tambin en esta escuela Ugo Rocco, Redenti, Liebman, Cappelleti.
En Espaa: encontramos gran influencia de Italia y Alemania, en la que sobresalen Jaime
Guasp, Prieto Castro, entre otros. Y aunque se erradicaron en otros pases tenemos a Niceto
Alcal Zamora y Santiago Melendo.
En Iberoamrica: No tenemos una escuela, pero el estudio del Derecho Procesal empez
en Argentina con Hugo Alsina, luego Fernando de la Ra. En Uruguay, en primer trmino,
tenemos a el maestro Eduardo Couture y Enrique Vescovi, entre otros.

En Colombia sobresale Hernando Devis Echanda y Jairo Parra Quijano. En Venezuela tenemos
al ilustre Luis Loreto, Jos Rodrguez y modernamente Rengel Romberg.

Profesora: Gloria Contrera Bez

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