You are on page 1of 12

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

146

CAPITULO XII
TEORA DEL TER CRIMINIS

I.

LAS ETAPAS DE DESARROLLO DEL DELITO

La expresin ter criminis significa camino o curso del delito, y alude al proceso integrado por
una progresin de etapas sucesivas, que lleva a su total consumacin.
El castigo de ciertas figuras anteriores a la consumacin es un problema de tipicidad, porque
obviamente en esos casos no se dan todos los requisitos que cada tipo exige (en realidad, todos
los tipos estn concebidos desde el punto de vista de la consumacin). Sin embargo, la ley recurre
a frmulas genricas que permiten ampliar las descripciones tpicas de la Parte Especial, lo que
da lugar a la existencia de verdaderos tipos subordinados (por ejemplo, tipos de tentativa y de
delito frustrado).

ETAPA
INTERNA

SIEMPRE
IMPUNE

ETAPA DE ACTOS
PREPARATORIOS

ETAPA DE ACTOS
EJECUTIVOS

PROPOSICIN
CONSPIRACIN
ACTOS
PREPARATORIOS
ESPECIALES

POR REGLA GENERAL,


IMPUNES

ETAPA DE
AGOTAMIENTO

TENTATIVA

DELITO FRUSTRADO
DELITO CONSUMADO

POR REGLA GENERAL,


SANCIONADOS

DELITO
AGOTADO

PENALMENTE
IRRELEVANTE

La etapa interna est representada por todos aquellos procesos intelectuales que transcurren en
la mente del individuo, antes de que ste exteriorice su voluntad criminal. Por ejemplo: adoptar la
decisin de delinquir, elegir los medios de ejecucin, evaluar las ventajas y desventajas de la
realizacin de la conducta, etc. Todos estos procesos, en la medida en que no se manifiestan
externamente, no pueden ser objeto de sancin, porque todava no hay conducta, como lo exige el
artculo 19 N 3 inciso noveno de la Constitucin.
La etapa de los actos preparatorios est constituida por hechos externamente apreciables, pero
que an no implican ejecucin de la conducta que el tipo respectivo exige. Por ejemplo: pedir
consejos, adquirir instrumentos necesarios para realizar la conducta, estudiar las costumbres de la

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

147

vctima, examinar el lugar en que se ejecutar la conducta, etc. Estos actos, por regla general, no
son sancionados. Excepcionalmente, se castigan la proposicin, la conspiracin y algunos actos
preparatorios especiales.
La etapa de los actos ejecutivos est constituida por hechos que ya importan ejecucin de la
conducta exigida por el tipo, aunque an no se haya completado su realizacin. Por regla general,
todos los actos ejecutivos son castigados, aunque no hayan alcanzado la consumacin. Slo se
excluye el castigo en aquellos casos en que la ley expresamente contempla una excepcin, como
sucede con las faltas, respecto de las cuales no se castiga ni la tentativa ni el delito frustrado (art.
9 CP).
La etapa de agotamiento est representada por aquellos actos que implican el logro de la
motivacin que impulsa a delinquir. Por ejemplo: vender la cosa hurtada; comprar un objeto con
los billetes previamente falsificados; cobrar el dinero que el secuestrador solicit a cambio de la
liberacin del rehn, etc. Estos actos, por regla general, carecen de trascendencia para los efectos
del castigo, porque se trata de hechos que van ms all de lo que el tipo exige.
Excepcionalmente, pueden tener alguna importancia en la medida en que sirvan para establecer si
concurre alguna atenuante o agravante. Pero aun en esos casos, no tienen ninguna influencia en la
decisin acerca de si se ha configurado el delito o no.

II.

LOS ACTOS PREPARATORIOS

1.

La proposicin

Es el acto por el cual la persona que ha resuelto cometer un delito plantea a otro individuo su
ejecucin (art. 8 CP). Obviamente, es algo ms que un simple intercambio de opiniones o el
solo hecho de comunicar a otra persona lo que uno ha resuelto. La proposicin slo es castigada
en ciertos delitos, como, por ejemplo, aquellos que atentan contra la seguridad del Estado (arts.
111 y 125 CP).
2.

La conspiracin

Consiste en el acuerdo o concierto de dos o ms personas para la ejecucin del delito. Es una
etapa posterior a la proposicin, pues supone la aceptacin del individuo a quien se ha planteado
la ejecucin del hecho (art. 8 CP). Tambin es sancionada slo en ciertos delitos, como, por
ejemplo, los que atentan contra la seguridad del Estado (arts. 111 y 125 CP) y los previstos en la
ley sobre trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas (art. 17 Ley N 20.000).
Tanto en el caso de la proposicin como de la conspiracin, el desistimiento de la ejecucin del
delito antes de comenzar a ponerlo por obra y antes de que se haya iniciado procedimiento
judicial exime de pena, siempre que el o los delincuentes se denuncien y den a conocer a la
autoridad el plan y sus circunstancias (art. 8 inc. 4 CP).

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

3.

148

Actos preparatorios especiales

Se trata de hiptesis expresamente sancionadas en relacin con algn delito en particular. Por
ejemplo, la del artculo 445 CP, que castiga al que fabricare, expendiere o tuviere en su poder
llaves falsas, ganzas u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de
robo y no diere descargo suficiente sobre su fabricacin, expendicin, adquisicin o
conservacin. O bien, la del artculo 481 CP, que sanciona al que fuere aprehendido con bombas
explosivas o preparativos conocidamente dispuestos para incendiar o causar determinados
estragos.

III.

DISTINCIN ENTRE ACTOS PREPARATORIOS Y ACTOS DE EJECUCION

La distincin entre actos preparatorios y actos de ejecucin reviste importancia, porque, como ya
hemos visto, mientras los primeros, por regla general, no son sancionados, los segundos s lo son.
La doctrina ha propuesto diversos criterios para efectuar la distincin. Sin embargo, ninguno de
ellos puede ser utilizado como pauta general para resolver todos los casos. Por esto, la decisin
normalmente debe basarse en la aplicacin de ms de uno de dichos criterios.

1.

Criterio subjetivo extremo

Sostiene que la distincin entre actos preparatorios y actos de ejecucin es prcticamente


imposible y jurdicamente irrelevante. En principio, ambos son expresin de una voluntad
contraria al derecho (importan un desvalor de accin), de modo que todos ellos deberan ser
castigados. Este criterio no puede ser utilizado en el ordenamiento jurdico chileno, porque ste
formula la distincin y establece un trato penal diverso para los actos preparatorios y los actos de
ejecucin.

2.

Criterio escptico

Plantea que es imposible encontrar una frmula para trazar la distincin. sta debe quedar
entregada al juez de manera discrecional. Difiere del criterio anterior, en cuanto reconoce la
necesidad de efectuar el distingo entre ambas clases de actos.

3.

Criterio subjetivo

Sostiene que debe atenderse al plan del autor. Cuando el sujeto slo quiere preparar, pero an no
tiene la voluntad final de ejecutar la conducta, el acto es preparatorio; si, en cambio, posee tal
voluntad final, el acto es ejecutivo. En la prctica, implica entregar la decisin al propio autor del
hecho.

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

4.

149

Criterio objetivo-pragmtico

Plantea que son preparatorios, los actos equvocos, es decir, aquellos que considerados
objetivamente, pueden estar encaminados tanto a la obtencin de un resultado tpico, como a una
consecuencia jurdicamente irrelevante. Son ejecutivos, por el contrario, los actos unvocos, es
decir, aquellos que slo pueden estar orientados a la ejecucin de un delito. La decisin debe
adoptarse tomando como referencia el punto de vista de un observador objetivo. Si bien los
tribunales suelen tomar en consideracin este criterio, la doctrina generalmente lo impugna, en
razn de que no ofrece pautas seguras para trazar la distincin: en muchos casos, un mismo acto
es unvoco en relacin con un delito, pero es equvoco respecto de otro.

5.

Criterio objetivo-formal

Postula que son actos ejecutivos aquellos que estn directamente vinculados con el ncleo del
tipo. Se parte del supuesto de que el principio de ejecucin a que alude el inciso final del artculo
7 CP, es principio de ejecucin de la conducta tpica. De modo que el acto que no obstante
encontrarse subjetivamente orientado a la comisin del delito, todava no realiza parte de la
accin descrita por el tipo, debe ser considerado como preparatorio.

6.

Criterio objetivo material

Sostiene que son actos de ejecucin aquellos que importan, al menos, un peligro para el bien
jurdico. Se critica esta frmula, porque importa utilizar un parmetro relacionado con la
antijuridicidad, en circunstancias de que la determinacin acerca de si un acto es preparatorio o
ejecutivo tiene que ver con la tipicidad.

IV.

LA TENTATIVA

Artculo 7, inciso 3, CP: "Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del
crimen o simple delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento".
La tentativa es una forma de aparicin del delito al que le falta la parte final, por lo que no es un
tipo autnomo, no existe una tentativa en s, sino tentativa de homicidio, tentativa de hurto, etc.
Desde un punto de vista objetivo, para que haya tentativa se requiere:
a) Que el delincuente haya comenzado (o "principiado") a ejecutar la conducta exigida por el
tipo, o alguna de ellas, si el tipo requiere ms de una conducta. La concurrencia de este requisito
es decir, que ya existe un principio de ejecucin ha de determinarse segn los criterios de
distincin referidos en el acpite precedente.

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

150

b) Que los actos ejecutados sean directos. Esta exigencia supone dos cosas: que los hechos estn
encaminados a la consumacin del delito y que sean aptos o idneos para lograrlo.
c) Que falten otros actos (uno o ms) para la consumacin del delito, de modo que todava no
pueda estimarse completa la ejecucin de la conducta o de todas las conductas que el tipo exige.
En caso de que la conducta sea una sola, esta exigencia supone que ella sea fragmentable. En
otras palabras, slo admiten tentativa las conductas susceptibles de fragmentacin. Ello se da, en
todos los delitos de resultado, as como en determinados delitos de mera actividad.
Desde un punto de vista subjetivo, la tentativa exige dolo. No hay diferencia entre el dolo exigido
para la consumacin y el requerido para que haya tentativa. En ambos casos el sujeto ha de querer
la realizacin total y completa del hecho delictivo.
La doctrina mayoritaria acepta que puede tratarse de cualquier forma de dolo, incluso el eventual,
porque aun en este ltimo, la voluntad del delincuente se orienta a la realizacin total del hecho
tpico, aunque sea vista como mera probabilidad.
Todos concuerdan, sin embargo, en que no es posible la tentativa sin aceptacin del hecho tpico,
de modo que se descarta el castigo de la tentativa culposa.

V.

EL DELITO FRUSTRADO

Artculo 7, inciso 2, CP: "Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de
su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por
causas independientes de su voluntad."
Como esta disposicin exige que el delincuente haya hecho todo lo que el tipo respectivo requiere
de su parte, ser necesario que aqul haya realizado la conducta o las conductas exigidas. En
consecuencia, desde el punto de vista de la accin, no hay diferencias entre un delito frustrado y
uno consumado.
Como el inciso segundo del artculo 7 exige la realizacin total de la(s) conducta(s), lo nico que
puede faltar es la produccin del resultado (cuya verificacin no depende de su voluntad). De ah
que la figura del delito frustrado slo tenga cabida en los delitos materiales o de resultado
externo; en los delitos formales o de mera actividad la realizacin de la(s) conducta(s) coincide
con la consumacin. En otras palabras, en los delitos de mera actividad, si el agente pone de su
parte todo para que el delito se consume, ya habr consumacin del delito respectivo.
En orden a lo subjetivo, la figura de delito frustrado, al igual que la tentativa, supone dolo, y ste
debe orientarse a la ejecucin total del hecho tpico.
A pesar de que la definicin de delito frustrado exige que el hecho no se consume por razones
independientes a la voluntad del sujeto (exigencia que no aparece en la definicin de tentativa),

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

151

no es esto lo que marca la diferencia entre delito frustrado y tentativa. La distincin radica
exclusivamente en la importancia de lo que el sujeto ha realizado: todo el comportamiento
exigido por el tipo, en el caso del delito frustrado; slo parte del comportamiento exigido, en el
caso de la tentativa.

VI.

DESISTIMIENTO Y ARREPENTIMIENTO

La doctrina distingue dos situaciones en las cuales el sujeto queda exento de pena: el
desistimiento y el arrepentimiento (tambin llamado desistimiento activo).
El desistimiento, figura vinculada con la tentativa, consiste en abandonar voluntariamente la
ejecucin de la(s) conducta(s) exigida(s) por el tipo.
El arrepentimiento, figura vinculada con el delito frustrado, consiste en impedir voluntariamente
la consumacin del delito, despus de haber ejecutado toda(s) la(s) conducta(s) exigida(s) por el
tipo.
El fundamento normativo de estas figuras es el propio artculo 7, inciso segundo CP, el cual
dispone que, en el caso del delito frustrado, la no consumacin ha de ser por causa independiente
de la voluntad del hechor. A contrario sensu, debe entenderse, que si ello obedece a la propia
voluntad del sujeto, no se da la figura del delito frustrado y aqul queda exento de pena.
Aunque no existe una disposicin similar respecto de la tentativa, ha de concluirse que si queda
exento de sancin quien se arrepiente despus de haber ejecutado toda(s) la(s) conducta(s), con
mayor razn deber quedar sin castigo quien se desiste cuando slo ha ejecutado una parte de
ella(s).
En relacin con la naturaleza jurdica de estas figuras, algunos sostienen que estamos en
presencia de causas de atipicidad, porque en ambos casos faltan elementos exigidos por el tipo
de delito frustrado o de tentativa: el resultado, en el caso de arrepentimiento; parte de la(s)
conducta(s), en el caso del desistimiento.
Otros postulan que el desistimiento y el arrepentimiento son excusas legales absolutorias
(figuras que estudiaremos ms adelante), es decir, causas personales de ausencia de
responsabilidad penal que no afectan a la configuracin del delito y que se sustentan en razones
de poltica criminal.
La adopcin de uno u otro criterio es bsica para pronunciarse acerca de si cabe castigar a
terceros que no obran voluntariamente en el sentido de abandonar la ejecucin del hecho. Si
entendemos que son causas de atipicidad, no es posible aplicar pena a esos terceros. Si
entendemos que son excusas legales absolutorias, y en razn del carcter personal de estas
ltimas, los terceros tendran que ser sancionados.

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

152

1. El desistimiento
Para que opere el desistimiento, es necesario que concurran los siguientes requisitos:
a) El hechor debe haber realizado actos constitutivos de tentativa.
b) El hechor debe haber abandonado la ejecucin de la conducta.
Para determinar si hay abandono, es preciso tomar en consideracin tanto el plan del autor como
la realidad concreta del caso, debiendo existir concordancia entre ambos aspectos.
El abandono en la ejecucin de la conducta debe reunir tres condiciones:
a) Debe ser oportuno, es decir, ha de ocurrir antes de la ejecucin total de la(s) conducta(s).
b) Debe ser espontneo, es decir, la decisin no tiene que obedecer a factores externos.
c) Debe ser definitivo, lo cual quiere decir que el sujeto debe haber desechado su plan. No hay
un abandono efectivo si aqul decide posponer la ejecucin para otra oportunidad (aunque
hay quienes sostienen una posicin diversa).

2. El arrepentimiento
El arrepentimiento, por su parte, exige la concurrencia de dos requisitos:
a) El sujeto debe haber realizado actos susceptibles de ser calificados como delito frustrado.
b) El delincuente debe haber actuado positivamente para impedir la produccin del resultado.
La actuacin positiva debe ser:
a) espontnea (en realidad la exigencia es mayor que la simple voluntariedad a que alude el
Cdigo);
b) eficaz, es decir, determinante en la no produccin del resultado; y
c) oportuna, en el sentido de que ha de materializarse antes de la produccin del resultado (si es
posterior, la actuacin del sujeto puede dar lugar a que se configure la atenuante del artculo 11
N 7 CP, pero de todos modos hay castigo para el hechor).
La doctrina, en general, acepta que no es necesario que el delincuente acte por s mismo; se dice
que hay arrepentimiento eficaz, aunque el hechor recurra a otra persona para evitar que el
resultado se produzca.

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

VII.

153

FUNDAMENTO DEL CASTIGO DE LOS ACTOS ANTERIORES A LA


CONSUMACIN

Existen tres formas de justificar el castigo de la tentativa y del delito frustrado:


a) Para algunos, el castigo de las etapas anteriores a la consumacin se funda en el riesgo que se
ha hecho correr al bien jurdico protegido. Aunque ste no es lesionado (como s ocurre en el caso
de la consumacin), el peligro de lesin es motivo suficiente para imponer castigo al individuo.
Esta posicin, como ya hemos visto, pone nfasis en el desvalor de resultado.
b) Para otros, el castigo de las etapas anteriores a la consumacin se funda en que el delincuente,
aunque no haya consumado el hecho, de todos modos exterioriza una voluntad contraria al
ordenamiento jurdico, es decir, una voluntad de rebelda frente a los valores que ste pretende
resguardar. Esta posicin, como es obvio, pone nfasis en el desvalor de accin.
c) Una posicin eclctica funda el castigo de las etapas previas a la consumacin, al igual que el
criterio anterior, en el hecho de expresar el delincuente una voluntad de rebelda frente al
derecho. Pero agrega que la sancin slo se justifica en la medida en que los actos realizados
provoquen una conmocin en la sociedad, materializada en una prdida de confianza en la
efectividad del ordenamiento jurdico.
De aceptarse los criterios reseados bajo las letras b) y c), no es posible justificar la
diferenciacin entre tentativa y delito frustrado, porque en ambas figuras se da la expresin de
una voluntad de rebelda, la cual no admite medicin en trminos de mayor o menor intensidad.
De aceptarse el criterio referido bajo la letra a), en cambio, es posible justificar aquella distincin,
porque en un delito frustrado el peligro a que es expuesto el bien jurdico es mayor que el peligro
que ste enfrenta en el caso de una tentativa.
La doctrina siempre ha manifestado su opinin contraria al criterio tripartito que distingue entre
tentativa, delito frustrado y delito consumado, por estimar que la diferenciacin entre las dos
primeras etapas es artificial. Los Cdigos ms recientes suelen distinguir nicamente entre
consumacin y tentativa.
Sin embargo, puesto que el Derecho nacional conserva el distingo entre tentativa y delito
frustrado, slo cabe concluir que en Chile el castigo de estas figuras se funda en un criterio
objetivo, es decir, aquel que considera el riesgo experimentado por el bien jurdico.

VIII. LA TENTATIVA INIDNEA


En trminos generales, la tentativa inidnea puede definirse como el hecho de dar comienzo a la
ejecucin de un delito cuya consumacin no es materialmente posible, atendidas las
circunstancias que lo rodean.

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

154

La imposibilidad de obtener la consumacin puede provenir de tres causas:


a) La inexistencia del bien jurdico que se pretende lesionar (por ejemplo, disparo sobre el cuerpo
de una persona muerta).
b) La circunstancia de no encontrarse el bien jurdico en situacin de ser atacado (por ejemplo,
creyendo que la vctima duerme, disparo contra su cama, sin darme cuenta de que ella acaba de
levantarse y salir del lugar).
c) La falta de eficacia de los medios utilizados para lesionar el bien jurdico (tomo un revlver y
disparo en contra de la vctima, pero el arma est descargada).
En relacin con el problema del castigo de la tentativa inidnea, la doctrina est dividida:
Una primera posicin sostiene que debe castigarse toda tentativa, tanto la idnea como la
inidnea, porque en ambos casos hay manifestacin de una voluntad de rebelda en contra del
ordenamiento jurdico. Esta corriente de opinin se basa en los siguientes argumentos:
a) No puede sostenerse que la sancin de la tentativa se funde en la puesta en peligro de un bien
jurdico, porque el delito tentado se caracteriza por la imposibilidad de hacer correr peligro
alguno a ese bien. Toda tentativa es, por definicin, inidnea: si los medios y el objeto fueran
idneos, la consumacin habra sobrevenido fatalmente.
b) Si se acepta, conforme a la teora de la equivalencia de las condiciones, que todas las
condiciones son causa del resultado que se produjo, tambin habr que aceptar que cuando el
resultado no lleg a producirse, todas las condiciones que a su causacin tendan, fueron
equivalentemente inidneas para alcanzarlo. As se demuestra que, en realidad, ninguna tentativa
puede ser considerada inidnea.
Otro sector de la doctrina plantea que la tentativa inidnea no debe ser sancionada. Esta
posicin se funda en que el castigo de la tentativa slo puede justificarse en el peligro a que se ve
expuesto un bien jurdico. Como en el caso de la tentativa inidnea no existe riesgo para dicho
bien, faltara el fundamento que hace posible sancionar las etapas anteriores a la consumacin.
Una tercera posicin distingue entre tentativa inidnea absoluta y relativa. La inidoneidad es
absoluta cuando el bien jurdico no existe y tambin cuando los medios utilizados son totalmente
ineficaces para lograr la consumacin. La inidoneidad es relativa, en cambio, cuando el bien
jurdico no est en situacin de ser lesionado y tambin cuando los medios utilizados, si bien son
aptos para conseguir el resultado, no lo son atendidas las circunstancias que rodean el caso
concreto.
Los partidarios de esta posicin afirman que en el caso de la inidoneidad absoluta, el hecho sera
atpico, por faltar uno de los elementos que integran el tipo subordinado de tentativa: que los
hechos ejecutados sean directos (art. 7 CP) (esta ltima exigencia supone que lo ejecutado por el

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

155

hechor sea eficaz para lograr la consumacin). En el caso de la inidoneidad relativa, en cambio,
se dan todos los elementos exigidos por el tipo subordinado de tentativa: el objeto jurdico existe
y los medios utilizados son eficaces, luego los hechos que el individuo alcanz a ejecutar son
directos. Por este motivo, se sostiene que la tentativa relativamente inidnea debe ser castigada.
La jurisprudencia se inclina por la impunidad de la tentativa inidnea, aunque suelen castigarse
tentativas inducidas por un agente provocador, las cuales son inhbiles para alcanzar la
consumacin del delito (por ejemplo, la polica, advertida de que unos sujetos van a cometer un
robo, acude al lugar y deja que stos acten para apresarlos).
El tema de la tentativa inidnea est muy relacionado con las figuras que la doctrina denomina
delito putativo y delito imposible.
a) El delito putativo es un delito que slo existe en la imaginacin de un individuo. El sujeto que
acta conoce todos los elementos del tipo, pero est equivocado acerca de la ilicitud de la
conducta ejecutada: cree realizar algo ilcito, cuando en realidad es lcito (error de prohibicin al
revs). Por ejemplo, un sujeto fuma marihuana en su casa, creyendo que el consumo personal se
encuentra prohibido.
b) El delito imposible es otra denominacin para designar lo que anteriormente llamamos
tentativa absolutamente inidnea. El sujeto, en este caso, se equivoca respecto de un elemento del
tipo, creyendo que concurre, cuando en realidad no es as (error de tipo al revs).
La doctrina concuerda en que ambas figuras no son punibles.

IX.

SITUACIONES ESPECIALES

a) Puesto que las definiciones que ofrece el artculo 7 CP aparecen referidas nicamente a los
crmenes y simples delitos, debe concluirse que esas etapas no son punibles respecto de las faltas.
b) El autor de tentativa y de delito frustrado tiene asignada una pena inferior a la que corresponde
aplicar al autor de delito consumado: un grado menos en el caso del delito frustrado y dos grados
menos en el caso de la tentativa (arts. 51 y 52 CP). Sin embargo, excepcionalmente, la ley
equipara las penas aplicables a la tentativa, al delito frustrado y al delito consumado (por ejemplo,
artculo 450 inciso primero CP). Adems, la ley, tambin excepcionalmente, establece un castigo
para el delito frustrado que no corresponde a un grado menos que la pena aplicable al autor de
delito consumado (por ejemplo, el artculo 470 nmero 10 CP).
c) Las figuras de tentativa y delito frustrado no tienen cabida en los delitos de omisin, porque el
artculo 7 CP parte de la base de que hay un principio de ejecucin, exigencia que resulta
incompatible con un comportamiento omisivo.

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

156

d) Cuando hablamos de desistimiento y de arrepentimiento dijimos que en tales casos no se dan


los supuestos para castigar a ttulo de tentativa y de delito frustrado, respectivamente. Ello, sin
embargo, no es obstculo para que se castiguen los hechos que el individuo alcanz a ejecutar, si
stos completan las exigencias de un tipo diverso.

EJERCICIOS
1.
2.

3.

4.

5.

6.
7.

8.

Inventa un supuesto de homicidio en el que debers distinguir las diversas etapas o el


camino por el que transcurre el desarrollo del delito.
Pablo decide matar a Andrs, para lo cual lo amenaza con un arma y lo conduce a un
lugar solitario. Analiza si esa conducta constituye un acto preparatorio o ejecutivo segn
los diversos criterios elaborados por la doctrina para hacer la distincin.
Pedro quiere matar a Juan. Dispara cinco veces su revlver en contra del cuerpo de este
ltimo. Juan se desploma. Pedro cree haberle causado la muerte y huye del lugar. Juan no
fue ni siquiera lesionado; sucede que se haba desmayado por la impresin que le caus
ver a Pedro disparndole. Cmo calificas el comportamiento de Pedro?
Pedro quiere matar a su hermano Juan. Para lograrlo, y aprovechando que ste se
encuentra fuera de la casa, pone veneno en el vaso del cual con toda seguridad beber al
regresar, y huye del lugar. Transcurridos diez minutos, Pedro siente remordimiento, se
devuelve corriendo a la casa, y conduce a Juan quien acababa de beber el veneno,
aunque todava no senta molestia alguna a un hospital donde es oportunamente
atendido. Por cierto, Juan no muere. Cmo calificas el comportamiento de Pedro?
En el mismo caso anterior, ahora vamos a suponer que al volver, Pedro encuentra a Juan
con el vaso en la mano a punto de beber. Le dice que no beba y le confiesa la verdad.
Juan, por cierto, no alcanza a consumir el veneno. Cmo calificas el comportamiento de
Pedro?
Inventa una situacin concreta de tentativa absolutamente inidnea y otra, de tentativa
relativamente inidnea, distintas de los ejemplos sealados en estos apuntes.
Ana Mara, quien se desempea como secretaria, contrariando una prohibicin expresa de
su jefe, decide abrir una carta que ste ha recibido. Cuando ya haba abierto el sobre y se
dispona a extraer el papel con el texto de la carta, es sorprendida por el jefe, quien la
denuncia por el delito contemplado en el artculo 146 CP. Cmo calificas el
comportamiento de Ana Mara?
Juan contrata a Pedro para que mate a Francisco y a Vernica, quienes son tos del
primero. Le da instrucciones para que lo haga al da siguiente, cuando las vctimas salgan
de la casa en que viven hacia su lugar de trabajo. El da convenido, Juan se arrepiente de
lo que ha hecho y a las 8:30 llama por telfono a Pedro y le pide que no efecte el trabajo
para el cual fue contratado. Pedro, quien contesta por su telfono celular desde la esquina
de la cuadra en que viven los tos, le dice que es tarde, porque ya haba disparado contra
Vernica y Francisco. Le informa s, que mientras Francisco haba muerto
instantneamente, Vernica slo haba resultado herida por los disparos. Juan pide a
Pedro que traslade inmediatamente en su auto a Vernica a un hospital. sta es atendida
oportunamente y sobrevive. Cmo calificas el comportamiento de Juan y de Pedro?

Derecho Penal II PUCV (2015) Profs. Luis Rodrguez Collao Guillermo Oliver C. Fabiola Girao M.

9.

10.

11.

12.

13.

14.

157

En el mismo caso anterior, ahora vamos a suponer que Pedro recibe la llamada en el
mismo instante en que ajustaba la mira telescpica de su arma, en direccin a los tos,
quienes acababan de salir de su casa. Pedro, bajo la promesa de que igualmente recibira
el pago de la suma acordada, se retira del lugar sin cumplir su cometido. Cmo calificas
el comportamiento de Juan y de Pedro?
Benito contrata a Jernimo para que mate a Antonia (su mujer) y a Roberto (amante de
Antonia). Sabiendo que ellos se reuniran al da siguiente, instruye a Jernimo para que
los mate al salir del hotel en que estaran. El da convenido, Benito se arrepiente de lo que
ha hecho y llama al celular de Jernimo para que suspenda el trabajo. Sin embargo,
Jernimo le informa que es demasiado tarde, porque ya haba disparado contra ambos;
que Roberto est muerto pero Antonia sobrevive. Benito le pide a Jernimo que traslade
inmediatamente a Antonia a un hospital. Esta es atendida en el centro de salud, pero
finalmente muere. Califica la conducta de Benito.
En el mismo caso anterior, supongamos ahora que Jernimo traslada a Antonia a un
hospital, y que ella logra sobrevivir, pero queda totalmente paraltica. Califica la conducta
de Benito.
Pablo invita a Andrs a que asalten un banco esa misma tarde. Andrs acepta gustoso,
pero mientras va hacia su casa pasa a buscar un gorro pasamontaas para cubrir su rostro
en el atraco, pero sufre un accidente y no puede cometer el delito. Existe alguna
conducta punible en esta situacin?
Benito entra a robar en la casa de Susana. Sin embargo, estando en su interior, se
encuentra con el padre de Susana, quien lo amenaza con llamar a la polica si no sale
inmediatamente del lugar. Benito arroja la mochila en la que haba alcanzado a guardar
algunas cosas de Susana y huye. Califica la conducta de Benito.
Esta vez Benito, estando dentro de la casa de Susana, descubre en una foto que ella es
miembro de la Polica. Asustado por las consecuencias que podra tener su robo, decide
dejar las cosas que ya haba tomado en su lugar original y salir sigilosamente de la casa.
Califica la conducta de Benito.