DELIMITACIN JURDICA DE LA FLAGRANCIA

EN EL PER
Por: Marco Antonio Herrera Guzmn

1.- Antecedentes. El 9 junio del 2009 se promulg la Ley 29372, Ley que modifica el
artculo 259 del Nuevo Cdigo Procesal Penal y que modifica, asimismo, la entrada en
vigencia de dicho artculo. Como es de recordar, este nuevo cuerpo procesal penal ya se
encuentra en plena vigencia en el Distrito Judicial de Arequipa, mientras que dicho
Cdigo se sigue implementando en los dems distritos judiciales del pas.
La Ley 29372 no solo modifica el referido artculo 259 sino tambin poner en vigencia
los artculos 259 y 260 del Nuevo Cdigo Procesal Penal a nivel nacional, lo cual no es
ninguna novedad para nuestro distrito judicial donde dicho Cdigo es ya una realidad
tangible; lo que nos interesa poner de relieve en este artculo es la figura de la flagrancia
por ello queremos analizar, en lo que nos permitan estas breves pginas, su evolucin
jurdica dentro de nuestro ordenamiento penal y determinar su delimitacin jurdica
actual.

2.- Concepto y Clases. Al hablar de flagrancia estamos hablando, verdaderamente, de

delito flagrante, que es definido como el delito descubierto en el momento mismo de
su realizacin[1]. Ahora bien, un problema en esta definicin es que no advierte la
evidente relacin que existe entre el hecho descubierto y el sujeto activo del delito, en
este sentido Manzini ha efectuado una necesaria precisin: El concepto jurdico de
flagrancia est constituido por una idea de relacin entre el hecho y el delincuente. No
puede haber flagrancia en virtud solamente del elemento objetivo: es necesaria siempre
la presencia del delincuente, fuera de los casos expresamente exceptuados por la ley,
un cadver todava sangrante; una casa que en ese momento se incendia no
constituyen flagrancia si el reo no es sorprendido en el acto mismo o no se lo consigue
inmediatamente[2]. Esta precisin del jurista italiano ha resultado harto importante
para la doctrina y los legisladores nacionales, ya que, conforme veremos despus, se
present el caso de que nuestro ordenamiento procesal penal acept por determinado
tiempo una flagrancia que no requera la presencia del delincuente en el lugar de los
hechos. En todo caso, tal y como lo ha sealado Johnny Castillo Aparicio, la flagrancia
puede descomponerse en, por lo menos, tres tipos:
a)
La Flagrancia Tradicional, cuando se aprehende al delincuente en el mismo
momento en el que est cometiendo el delito.
b)
La Flagrancia Material (llamada tambin: cuasiflagrancia), que se presenta cuando
el agente es perseguido y detenido inmediatamente despus de la comisin de un delito.
c)
La Flagrancia Evidencial (llamada tambin: presuncin legal de flagrancia),
cuando se encuentra al delincuente con objetos o pruebas que revelan la comisin del
delito[3].

Es de notar entonces que el debate jurdico y, por supuesto, los cambios legislativos se
producen siempre en torno a variantes de estos tipos de flagrancia[4].

2.- Evolucin Jurdica de la Flagrancia. Otro tema que est ligado de manera
indisoluble al delito flagrante es el de la libertad personal, lgicamente si un delincuente
es atrapado en la comisin flagrante de un delito lo primero que se pondr en discusin
es si esa flagrancia amerita una detencin inmediata que restrinja su libertad personal,
que es un derecho plenamente reconocido por nuestra Constitucin cuyo artculo 2
numeral 24 pargrafo b) seala claramente que: No se permite forma alguna de
restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley. Justamente,
esa restriccin puede llevarse a cabo legalmente en los casos que la propia Constitucin
establece en el pargrafo f) del mismo artculo y numeral, cuyo texto es como sigue:
Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito. A inicios del 2003, una importante
ley efectu el encuadre conceptual de este flagrante delito, se trataba de la Ley 27934,
Ley que regula la Intervencin de la Polica y el Ministerio Pblico en la Investigacin
Preliminar del Delito, y que estableca expresamente, en su artculo 4, un concepto de
flagrancia con el siguiente tenor: A los efectos de la presente Ley se considera que
existe flagrancia cuando la realizacin del acto punible es actual y, en esa
circunstancia, el autor es descubierto, o cuando el agente es perseguido y detenido
inmediatamente de haber realizado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos
o huellas que revelan que acaba de ejecutarlo. En este sentido la norma adoptaba con
claridad los mltiples tipos de flagrancia que existan; empero, una norma
modificatoria, de julio del 2007, cambi este panorama de una manera que podra
calificarse como radical. En efecto, el Decreto Legislativo N 989, modificatorio de la
Ley N 27934, efectu un reencuadre del concepto de detencin flagrante que, a partir
de la fecha, deba entenderse del siguiente modo: Artculo 4.- Detencin en
flagrancia: A los efectos de la presente Ley, se considera que existe flagrancia cuando
el sujeto agente es descubierto en la realizacin del hecho punible o acaba de
cometerlo o cuando:
a) Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de la perpetracin del
hecho punible, sea por el agraviado, o por otra persona que haya presenciado el hecho,
o por medio audiovisual o anlogo que haya registrado imgenes de ste y, es
encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.
b) Es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas, despus de la perpetracin del
hecho punible con efectos o instrumentos procedentes de aquel, o que hubieran sido
empleados para cometerlo, o con seales en s mismo o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en ese hecho delictuoso.
Esta modificacin, como es de ver, extenda la flagrancia hacia una inmediatez
que iba ms all del instante de la comisin del delito e, incluso, en un escenario
diferente al de la comisin del hecho punible. Esta definicin contradeca, por cierto,
los elementos tipificantes de la flagrancia que la doctrina y la jurisprudencia[5] haban
hecho de esta figura jurdica; sin embargo, los responsables de esta detencin flagrante,
vale decir la Polica Nacional, rpidamente asumi este nuevo enfoque.

3.- Estado Actual de la Flagrancia. La Ley 29372, en lo que nos interesa para nuestro
estudio, la flagrancia ha quedado delimitada de este modo: Existe flagrancia cuando
la realizacin de un hecho punible es actual y en esa circunstancia, el autor es
descubierto o cuando es perseguido y capturado inmediatamente despus de haber
realizado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelan
que acaba de ejecutarlo (artculo 259.2 NCPP). De este modo el legislador ha
entendido que la flagrancia extendida hasta un perodo de 24 horas despus de la
comisin de los hechos no solo era evidentemente imprecisa sino que, peor an, poda
dar lugar a detenciones arbitrarias lesivas de la libertad personal. En este sentido la
flagrancia, dentro del ordenamiento jurdico procesal penal peruano, retoma su sentido
clsico respecto de la exigencia de la inmediatez personal y temporal para su
determinacin fctica, con ello los operadores del Derecho debemos estar ajenos a toda
confusin y adoptar la unidad y coherencia que ha alcanzado esta nueva delimitacin
jurdica de la flagrancia que, con sus virtudes y defectos, implicar un orden y un inicio
venturoso para que el Nuevo Cdigo Procesal Penal entre prontamente en vigencia en
todo el territorio nacional.