S.I.P.

I
APUNTE
Universidad Blas Pascal

APUNTE DE SIP I
CODIGO NUEVO LEY 26.994
TITULO V-Otras fuentes de las obligaciones
SECCION 1-Disposiciones generales
ARTICULO 1708.- Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este Ttulo son aplicables a la
prevencin del dao y a su reparacin.
ARTICULO 1709.- Prelacin normativa. En los casos en que concurran las disposiciones de este Cdigo y
las de alguna ley especial relativa a responsabilidad civil, son aplicables, en el siguiente orden de
prelacin:
a) las normas indisponibles de este Cdigo y de la ley especial;
b) la autonoma de la voluntad;
c) las normas supletorias de la ley especial;
d) las normas supletorias de este Cdigo.
SECCION 2
Funcin preventiva y punicin excesiva
ARTICULO 1710.- Deber de prevencin del dao. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella
dependa, de:
a) evitar causar un dao no justificado;
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se
produzca un dao, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un
dao del cual un tercero sera responsable, tiene derecho a que ste le reembolse el valor de los gastos
en que incurri, conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el dao, si ya se produjo.
ARTICULO 1711.- Accin preventiva. La accin preventiva procede cuando una accin u omisin
antijurdica hace previsible la produccin de un dao, su continuacin o agravamiento. No es exigible la
concurrencia de ningn factor de atribucin.
ARTICULO 1712.- Legitimacin. Estn legitimados para reclamar quienes acreditan un inters razonable
en la prevencin del dao.

ARTICULO 1713.- Sentencia. La sentencia que admite la accin preventiva debe disponer, a pedido de
parte o de oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones de dar, hacer o no hacer, segn
corresponda; debe ponderar los criterios de menor restriccin posible y de medio ms idneo para
asegurar la eficacia en la obtencin de la finalidad.
ARTICULO 1714.- Punicin excesiva. Si la aplicacin de condenaciones pecuniarias administrativas,
penales o civiles respecto de un hecho provoca una punicin irrazonable o excesiva, el juez debe
computarla a los fines de fijar prudencialmente su monto.
ARTICULO 1715.- Facultades del juez. En el supuesto previsto en el artculo 1714 el juez puede dejar sin
efecto, total o parcialmente, la medida.
SECCION 3
Funcin resarcitoria
ARTICULO 1716.- Deber de reparar. La violacin del deber de no daar a otro, o el incumplimiento de
una obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado, conforme con las disposiciones de este
Cdigo.
ARTICULO 1717.- Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si
no est justificada.
ARTICULO 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un derecho. Est
justificado el hecho que causa un dao:
a) en ejercicio regular de un derecho;
b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente proporcionado, frente a una
agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos
como consecuencia de un hecho realizado en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin
plena;
c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente o a un
tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado nicamente si el mal
que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el damnificado tiene derecho a ser
indemnizado en la medida en que el juez lo considere equitativo.
ARTICULO 1719.- Asuncin de riesgos. La exposicin voluntaria por parte de la vctima a una situacin
de peligro no justifica el hecho daoso ni exime de responsabilidad a menos que, por las circunstancias
del caso, ella pueda calificarse como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente el
nexo causal.
Quien voluntariamente se expone a una situacin de peligro para salvar la persona o los bienes de otro
tiene derecho, en caso de resultar daado, a ser indemnizado por quien cre la situacin de peligro, o
por el beneficiado por el acto de abnegacin. En este ltimo caso, la reparacin procede nicamente en
la medida del enriquecimiento por l obtenido.

ARTICULO 1720.- Consentimiento del damnificado. Sin perjuicio de disposiciones especiales, el

consentimiento libre e informado del damnificado, en la medida en que no constituya una clusula
abusiva, libera de la responsabilidad por los daos derivados de la lesin de bienes disponibles.
ARTICULO 1721.- Factores de atribucin. La atribucin de un dao al responsable puede basarse en
factores objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa, el factor de atribucin es la culpa.
ARTICULO 1722.- Factor objetivo. El factor de atribucin es objetivo cuando la culpa del agente es
irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad. En tales casos, el responsable se libera demostrando la causa ajena, excepto disposicin legal en contrario.
ARTICULO 1723.- Responsabilidad objetiva. Cuando de las circunstancias de la obligacin, o de lo
convenido por las partes, surge que el deudor debe obtener un resultado determinado, su
responsabilidad es objetiva.
ARTICULO 1724.- Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el dolo. La culpa
consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de
las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o
profesin. El dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos.
ARTICULO 1725.- Valoracin de la conducta. Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas, mayor es la diligencia exigible al agente y la valoracin de la previsibilidad de
las consecuencias.
Cuando existe una confianza especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones
particulares de las partes.
Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una
persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En
estos casos, se estima el grado de responsabilidad, por la condicin especial del agente.
ARTICULO 1726.- Relacin causal. Son reparables las consecuencias daosas que tienen nexo adecuado
de causalidad con el hecho productor del dao. Excepto disposicin legal en contrario, se indemnizan
las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles.
ARTICULO 1727.- Tipos de consecuencias. Las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder
segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este Cdigo consecuencias inmediatas.
Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto,
se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
consecuencias casuales.
ARTICULO 1728.- Previsibilidad contractual. En los contratos se responde por las consecuencias que las
partes previeron o pudieron haber previsto al momento de su celebracin. Cuando existe dolo del
deudor, la responsabilidad se fija tomando en cuenta estas consecuencias tambin al momento del
incumplimiento.

ARTICULO 1729.- Hecho del damnificado. La responsabilidad puede ser excluida o limitada por la
incidencia del hecho del damnificado en la produccin del dao, excepto que la ley o el contrato
dispongan que debe tratarse de su culpa, de su dolo, o de cualquier otra circunstancia especial.
ARTICULO 1730.- Caso fortuito. Fuerza mayor. Se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que
no ha podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o
fuerza mayor exime de responsabilidad, excepto disposicin en contrario.
Este Cdigo emplea los trminos caso fortuito y fuerza mayor como sinnimos.
ARTICULO 1731.- Hecho de un tercero. Para eximir de responsabilidad, total o parcialmente, el hecho
de un tercero por quien no se debe responder debe reunir los caracteres del caso fortuito.
ARTICULO 1732.- Imposibilidad de cumplimiento. El deudor de una obligacin queda eximido del
cumplimiento, y no es responsable, si la obligacin se ha extinguido por imposibilidad de cumplimiento
objetiva y absoluta no imputable al obligado. La existencia de esa imposibilidad debe apreciarse
teniendo en cuenta las exigencias de la buena fe y la prohibicin del ejercicio abusivo de los derechos.
ARTICULO 1733.- Responsabilidad por caso fortuito o por imposibilidad de cumplimiento. Aunque
ocurra el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento, el deudor es responsable en los siguientes
casos:
a) si ha asumido el cumplimiento aunque ocurra un caso fortuito o una imposibilidad;
b) si de una disposicin legal resulta que no se libera por caso fortuito o por imposibilidad de
cumplimiento;
c) si est en mora, a no ser que sta sea indiferente para la produccin del caso fortuito o de la
imposibilidad de cumplimiento;
d) si el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento sobrevienen por su culpa;
e) si el caso fortuito y, en su caso, la imposibilidad de cumplimiento que de l resulta, constituyen una
contingencia propia del riesgo de la cosa o la actividad;
f) si est obligado a restituir como consecuencia de un hecho ilcito.
ARTICULO 1734.- Prueba de los factores de atribucin y de las eximentes. Excepto disposicin legal, la
carga de la prueba de los factores de atribucin y de las circunstancias eximentes corresponde a quien
los alega.
ARTICULO 1735.- Facultades judiciales. No obstante, el juez puede distribuir la carga de la prueba de la
culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando cul de las partes se halla en mejor
situacin para aportarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proceso debe comunicar a las
partes que aplicar este criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos
de conviccin que hagan a su defensa.

ARTICULO 1736.- Prueba de la relacin de causalidad. La carga de la prueba de la relacin de causalidad

corresponde a quien la alega, excepto que la ley la impute o la presuma. La carga de la prueba de la
causa ajena, o de la imposibilidad de cumplimiento, recae sobre quien la invoca.
SECCION 4
Dao resarcible
ARTICULO 1737.- Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no reprobado
por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de
incidencia colectiva.
ARTICULO 1738.- Indemnizacin. La indemnizacin comprende la prdida o disminucin del patrimonio
de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva
de su obtencin y la prdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los
derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones
espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.
ARTICULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir un perjuicio directo o
indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en
que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho
generador.
ARTICULO 1740.- Reparacin plena. La reparacin del dao debe ser plena. Consiste en la restitucin de
la situacin del damnificado al estado anterior al hecho daoso, sea por el pago en dinero o en especie.
La vctima puede optar por el reintegro especfico, excepto que sea parcial o totalmente imposible,
excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero. En el caso de daos derivados
de la lesin del honor, la intimidad o la identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la
publicacin de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.
ARTICULO 1741.- Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado para reclamar
la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo. Si del hecho resulta su
muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las
circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul
recibiendo trato familiar ostensible.
La accin slo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta por ste.
El monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y compensatorias
que pueden procurar las sumas reconocidas.
ARTICULO 1742.- Atenuacin de la responsabilidad. El juez, al fijar la indemnizacin, puede atenuarla si
es equitativo en funcin del patrimonio del deudor, la situacin personal de la vctima y las
circunstancias del hecho. Esta facultad no es aplicable en caso de dolo del responsable.

ARTICULO 1743.- Dispensa anticipada de la responsabilidad. Son invlidas las clusulas que eximen o
limitan la obligacin de indemnizar cuando afectan derechos indisponibles, atentan contra la buena fe,
las buenas costumbres o leyes imperativas, o son abusivas. Son tambin invlidas si liberan
anticipadamente, en forma total o parcial, del dao sufrido por dolo del deudor o de las personas por
las cuales debe responder.
ARTICULO 1744.- Prueba del dao. El dao debe ser acreditado por quien lo invoca, excepto que la ley
lo impute o presuma, o que surja notorio de los propios hechos.
ARTICULO 1745.- Indemnizacin por fallecimiento. En caso de muerte, la indemnizacin debe consistir
en:
a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El derecho a repetirlos
incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una obligacin legal;
b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos menores de veintin aos de
edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido
declarados tales judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar
alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparacin, debe tener en cuenta el tiempo
probable de vida de la vctima, sus condiciones personales y las de los reclamantes;
c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los hijos; este derecho
tambin compete a quien tenga la guarda del menor fallecido.
ARTICULO 1746.- Indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o psquica. En caso de lesiones o
incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, la indemnizacin debe ser evaluada mediante
la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del
damnificado para realizar actividades productivas o econmicamente valorables, y que se agote al
trmino del plazo en que razonablemente pudo continuar realizando tales actividades. Se presumen los
gastos mdicos, farmacuticos y por transporte que resultan razonables en funcin de la ndole de las
lesiones o la incapacidad. En el supuesto de incapacidad permanente se debe indemnizar el dao
aunque el damnificado contine ejerciendo una tarea remunerada. Esta indemnizacin procede aun
cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado.
ARTICULO 1747.- Acumulabilidad del dao moratorio. El resarcimiento del dao moratorio es
acumulable al del dao compensatorio o al valor de la prestacin y, en su caso, a la clusula penal
compensatoria, sin perjuicio de la facultad morigeradora del juez cuando esa acumulacin resulte
abusiva.
ARTICULO 1748.- Curso de los intereses. El curso de los intereses comienza desde que se produce cada
perjuicio.

SECCION 5
Responsabilidad directa
ARTICULO 1749.- Sujetos responsables. Es responsable directo quien incumple una obligacin u
ocasiona un dao injustificado por accin u omisin.
ARTICULO 1750.- Daos causados por actos involuntarios. El autor de un dao causado por un acto
involuntario responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el artculo 1742.
El acto realizado por quien sufre fuerza irresistible no genera responsabilidad para su autor, sin
perjuicio de la que corresponde a ttulo personal a quien ejerce esa fuerza.
ARTICULO 1751.- Pluralidad de responsables. Si varias personas participan en la produccin del dao
que tiene una causa nica, se aplican las reglas de las obligaciones solidarias. Si la pluralidad deriva de
causas distintas, se aplican las reglas de las obligaciones concurrentes.
ARTICULO 1752.- Encubrimiento. El encubridor responde en cuanto su cooperacin ha causado dao.
SECCION 6
Responsabilidad por el hecho de terceros
ARTICULO 1753.- Responsabilidad del principal por el hecho del dependiente. El principal responde
objetivamente por los daos que causen los que estn bajo su dependencia, o las personas de las cuales
se sirve para el cumplimiento de sus obligaciones, cuando el hecho daoso acaece en ejercicio o con
ocasin de las funciones encomendadas.
La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal. La responsabilidad del principal es
concurrente con la del dependiente.
ARTICULO 1754.- Hecho de los hijos. Los padres son solidariamente responsables por los daos
causados por los hijos que se encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con ellos, sin
perjuicio de la responsabilidad personal y concurrente que pueda caber a los hijos.
ARTICULO 1755.- Cesacin de la responsabilidad paterna. La responsabilidad de los padres es objetiva, y
cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o
permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en el artculo 643.
Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta circunstancia deriva
de una causa que les es atribuible.
Los padres no responden por los daos causados por sus hijos en tareas inherentes al ejercicio de su
profesin o de funciones subordinadas encomendadas por terceros. Tampoco responden por el
incumplimiento de obligaciones contractuales vlidamente contradas por sus hijos.
ARTICULO 1756.- Otras personas encargadas. Los delegados en el ejercicio de la responsabilidad
parental, los tutores y los curadores son responsables como los padres por el dao causado por quienes
estn a su cargo.

Sin embargo, se liberan si acreditan que les ha sido imposible evitar el dao; tal imposibilidad no resulta
de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia.
El establecimiento que tiene a su cargo personas internadas responde por la negligencia en el cuidado
de quienes, transitoria o permanentemente, han sido puestas bajo su vigilancia y control.
SECCION 7
Responsabilidad derivada de la intervencin de cosas y de ciertas actividades
ARTICULO 1757.- Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona responde por el dao
causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su
naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su realizacin.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorizacin administrativa para el uso de la cosa o
la realizacin de la actividad, ni el cumplimiento de las tcnicas de prevencin.
ARTICULO 1758.- Sujetos responsables. El dueo y el guardin son responsables concurrentes del dao
causado por las cosas. Se considera guardin a quien ejerce, por s o por terceros, el uso, la direccin y
el control de la cosa, o a quien obtiene un provecho de ella. El dueo y el guardin no responden si
prueban que la cosa fue usada en contra de su voluntad expresa o presunta.
En caso de actividad riesgosa o peligrosa responde quien la realiza, se sirve u obtiene provecho de ella,
por s o por terceros, excepto lo dispuesto por la legislacin especial.
ARTICULO 1759.- Dao causado por animales. El dao causado por animales, cualquiera sea su especie,
queda comprendido en el artculo 1757.
SECCION 8
Responsabilidad colectiva y annima
ARTICULO 1760.- Cosa suspendida o arrojada. Si de una parte de un edificio cae una cosa, o si sta es
arrojada, los dueos y ocupantes de dicha parte responden solidariamente por el dao que cause. Slo
se libera quien demuestre que no particip en su produccin.
ARTICULO 1761.- Autor annimo. Si el dao proviene de un miembro no identificado de un grupo
determinado responden solidariamente todos sus integrantes, excepto aquel que demuestre que no ha
contribuido a su produccin.
ARTICULO 1762.- Actividad peligrosa de un grupo. Si un grupo realiza una actividad peligrosa para
terceros, todos sus integrantes responden solidariamente por el dao causado por uno o ms de sus
miembros. Slo se libera quien demuestra que no integraba el grupo.

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SECCION 9
Supuestos especiales de responsabilidad
ARTICULO 1763.- Responsabilidad de la persona jurdica. La persona jurdica responde por los daos
que causen quienes las dirigen o administran en ejercicio o con ocasin de sus funciones.
ARTICULO 1764.- Inaplicabilidad de normas. Las disposiciones del Captulo 1 de este Ttulo no son
aplicables a la responsabilidad del Estado de manera directa ni subsidiaria.
ARTICULO 1765.- Responsabilidad del Estado. La responsabilidad del Estado se rige por las normas y
principios del derecho administrativo nacional o local segn corresponda.
ARTICULO 1766.- Responsabilidad del funcionario y del empleado pblico. Los hechos y las omisiones
de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones por no cumplir sino de una manera irregular
las obligaciones legales que les estn impuestas se rigen por las normas y principios del derecho
administrativo nacional o local, segn corresponda.
ARTICULO 1767.- Responsabilidad de los establecimientos educativos. El titular de un establecimiento
educativo responde por el dao causado o sufrido por sus alumnos menores de edad cuando se hallen
o deban hallarse bajo el control de la autoridad escolar. La responsabilidad es objetiva y se exime slo
con la prueba del caso fortuito.
El establecimiento educativo debe contratar un seguro de responsabilidad civil, de acuerdo a los
requisitos que fije la autoridad en materia aseguradora.
Esta norma no se aplica a los establecimientos de educacin superior o universitaria.
ARTICULO 1768.- Profesionales liberales. La actividad del profesional liberal est sujeta a las reglas de
las obligaciones de hacer. La responsabilidad es subjetiva, excepto que se haya comprometido un
resultado concreto. Cuando la obligacin de hacer se preste con cosas, la responsabilidad no est
comprendida en la Seccin 7a, de este Captulo, excepto que causen un dao derivado de su vicio. La
actividad del profesional liberal no est comprendida en la responsabilidad por actividades riesgosas
previstas en el artculo 1757.
ARTICULO 1769.- Accidentes de trnsito. Los artculos referidos a la responsabilidad derivada de la
intervencin de cosas se aplican a los daos causados por la circulacin de vehculos.
ARTICULO 1770.- Proteccin de la vida privada. El que arbitrariamente se entromete en la vida ajena y
publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus costumbres o sentimientos, o
perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no
cesaron, y a pagar una indemnizacin que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias. Adems,
a pedido del agraviado, puede ordenarse la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del
lugar, si esta medida es procedente para una adecuada reparacin.
ARTICULO 1771.- Acusacin calumniosa. En los daos causados por una acusacin calumniosa slo se
responde por dolo o culpa grave.

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El denunciante o querellante responde por los daos derivados de la falsedad de la denuncia o de la

querella si se prueba que no tena razones justificables para creer que el damnificado estaba implicado.
SECCION 10
Ejercicio de las acciones de responsabilidad
ARTICULO 1772.- Daos causados a cosas o bienes. Sujetos legitimados. La reparacin del menoscabo a
un bien o a una cosa puede ser reclamado por:
a) el titular de un derecho real sobre la cosa o bien;
b) el tenedor y el poseedor de buena fe de la cosa o bien.
ARTICULO 1773.- Accin contra el responsable directo e indirecto. El legitimado tiene derecho a
interponer su accin, conjunta o separadamente, contra el responsable directo y el indirecto.
SECCION 11
Acciones civil y penal
ARTICULO 1774.- Independencia. La accin civil y la accin penal resultantes del mismo hecho pueden
ser ejercidas independientemente. En los casos en que el hecho daoso configure al mismo tiempo un
delito del derecho criminal, la accin civil puede interponerse ante los jueces penales, conforme a las
disposiciones de los cdigos procesales o las leyes especiales.
ARTICULO 1775.- Suspensin del dictado de la sentencia civil. Si la accin penal precede a la accin civil,
o es intentada durante su curso, el dictado de la sentencia definitiva debe suspenderse en el proceso
civil hasta la conclusin del proceso penal, con excepcin de los siguientes casos:
a) si median causas de extincin de la accin penal;
b) si la dilacin del procedimiento penal provoca, en los hechos, una frustracin efectiva del derecho a
ser indemnizado;
c) si la accin civil por reparacin del dao est fundada en un factor objetivo de responsabilidad.
ARTICULO 1776.- Condena penal. La sentencia penal condenatoria produce efectos de cosa juzgada en
el proceso civil respecto de la existencia del hecho principal que constituye el delito y de la culpa del
condenado.
ARTICULO 1777.- Inexistencia del hecho, de autora, de delito o de responsabilidad penal. Si la
sentencia penal decide que el hecho no existi o que el sindicado como responsable no particip, estas
circunstancias no pueden ser discutidas en el proceso civil.
Si la sentencia penal decide que un hecho no constituye delito penal o que no compromete la

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responsabilidad penal del agente, en el proceso civil puede discutirse libremente ese mismo hecho en
cuanto generador de responsabilidad civil.
ARTICULO 1778.- Excusas absolutorias. Las excusas absolutorias penales no afectan a la accin civil,
excepto disposicin legal expresa en contrario.
ARTICULO 1779.- Impedimento de reparacin del dao. Impiden la reparacin del dao:
a) la prueba de la verdad del hecho reputado calumnioso;
b) en los delitos contra la vida, haber sido coautor o cmplice, o no haber impedido el hecho pudiendo
hacerlo.
ARTICULO 1780.- Sentencia penal posterior. La sentencia penal posterior a la sentencia civil no produce
ningn efecto sobre ella, excepto en el caso de revisin. La revisin procede exclusivamente, y a
peticin de parte interesada, en los siguientes supuestos:
a) si la sentencia civil asigna alcances de cosa juzgada a cuestiones resueltas por la sentencia penal y
sta es revisada respecto de esas cuestiones, excepto que derive de un cambio en la legislacin;
b) en el caso previsto en el artculo 1775 inciso c) si quien fue juzgado responsable en la accin civil es
absuelto en el juicio criminal por inexistencia del hecho que funda la condena civil, o por no ser su
autor;
c) otros casos previstos por la ley.
CAPITULO 2
Gestin de negocios
ARTICULO 1781.- Definicin. Hay gestin de negocios cuando una persona asume oficiosamente la
gestin de un negocio ajeno por un motivo razonable, sin intencin de hacer una liberalidad y sin estar
autorizada ni obligada, convencional o legalmente.
ARTICULO 1782.- Obligaciones del gestor. El gestor est obligado a:
a) avisar sin demora al dueo del negocio que asumi la gestin, y aguardar su respuesta, siempre que
esperarla no resulte perjudicial;
b) actuar conforme a la conveniencia y a la intencin, real o presunta, del dueo del negocio;
c) continuar la gestin hasta que el dueo del negocio tenga posibilidad de asumirla por s mismo o, en
su caso, hasta concluirla;
d) proporcionar al dueo del negocio informacin adecuada respecto de la gestin;
e) una vez concluida la gestin, rendir cuentas al dueo del negocio.

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ARTICULO 1783.- Conclusin de la gestin. La gestin concluye:

a) cuando el dueo le prohbe al gestor continuar actuando. El gestor, sin embargo, puede continuarla,
bajo su responsabilidad, en la medida en que lo haga por un inters propio;
b) cuando el negocio concluye.
ARTICULO 1784.- Obligacin frente a terceros. El gestor queda personalmente obligado frente a
terceros. Slo se libera si el dueo del negocio ratifica su gestin, o asume sus obligaciones; y siempre
que ello no afecte a terceros de buena fe.
ARTICULO 1785.- Gestin conducida tilmente. Si la gestin es conducida tilmente, el dueo del
negocio est obligado frente al gestor, aunque la ventaja que deba resultar no se haya producido, o
haya cesado:
a) a reembolsarle el valor de los gastos necesarios y tiles, con los intereses legales desde el da en que
fueron hechos;
b) a liberarlo de las obligaciones personales que haya contrado a causa de la gestin;
c) a repararle los daos que, por causas ajenas a su responsabilidad, haya sufrido en el ejercicio de la
gestin;
d) a remunerarlo, si la gestin corresponde al ejercicio de su actividad profesional, o si es equitativo en
las circunstancias del caso.
ARTICULO 1786.- Responsabilidad del gestor por culpa. El gestor es responsable ante el dueo del
negocio por el dao que le haya causado por su culpa. Su diligencia se aprecia con referencia concreta a
su actuacin en los asuntos propios; son pautas a considerar, entre otras, si se trata de una gestin
urgente, si procura librar al dueo del negocio de un perjuicio, y si acta por motivos de amistad o de
afeccin.
ARTICULO 1787.- Responsabilidad del gestor por caso fortuito. El gestor es responsable ante el dueo
del negocio, aun por el dao que resulte de caso fortuito, excepto en cuanto la gestin le haya sido til
a aqul:
a) si acta contra su voluntad expresa;
b) si emprende actividades arriesgadas, ajenas a las habituales del dueo del negocio;
c) si pospone el inters del dueo del negocio frente al suyo;
d) si no tiene las aptitudes necesarias para el negocio, o su intervencin impide la de otra persona ms
idnea.
ARTICULO 1788.- Responsabilidad solidaria. Son solidariamente responsables:
a) los gestores que asumen conjuntamente el negocio ajeno;

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b) los varios dueos del negocio, frente al gestor.

ARTICULO 1789.- Ratificacin. El dueo del negocio queda obligado frente a los terceros por los actos
cumplidos en su nombre, si ratifica la gestin, si asume las obligaciones del gestor o si la gestin es
tilmente conducida.
ARTICULO 1790.- Aplicacin de normas del mandato. Las normas del mandato se aplican
supletoriamente a la gestin de negocios.
Si el dueo del negocio ratifica la gestin, aunque el gestor crea hacer un negocio propio, se producen
los efectos del mandato, entre partes y respecto de terceros, desde el da en que aqulla comenz.
CAPITULO 3
Empleo til
ARTICULO 1791.- Caracterizacin. Quien, sin ser gestor de negocios ni mandatario, realiza un gasto, en
inters total o parcialmente ajeno, tiene derecho a que le sea reembolsado su valor, en cuanto haya
resultado de utilidad, aunque despus sta llegue a cesar.
El reembolso incluye los intereses, desde la fecha en que el gasto se efecta.
ARTICULO 1792.- Gastos funerarios. Estn comprendidos en el artculo 1791 los gastos funerarios que
tienen relacin razonable con las circunstancias de la persona y los usos del lugar.
ARTICULO 1793.- Obligados al reembolso. El acreedor tiene derecho a demandar el reembolso:
a) a quien recibe la utilidad;
b) a los herederos del difunto, en el caso de gastos funerarios;
c) al tercero adquirente a ttulo gratuito del bien que recibe la utilidad, pero slo hasta el valor de ella al
tiempo de la adquisicin.
CAPITULO 4
Enriquecimiento sin causa
SECCION 1
Disposiciones generales
ARTICULO 1794.- Caracterizacin. Toda persona que sin una causa lcita se enriquezca a expensas de
otro, est obligada, en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido.
Si el enriquecimiento consiste en la incorporacin a su patrimonio de un bien determinado, debe
restituirlo si subsiste en su poder al tiempo de la demanda.

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ARTICULO 1795.- Improcedencia de la accin. La accin no es procedente si el ordenamiento jurdico

concede al damnificado otra accin para obtener la reparacin del empobrecimiento sufrido.
SECCION 2
Pago indebido
ARTICULO 1796.- Casos. El pago es repetible, si:
a) la causa de deber no existe, o no subsiste, porque no hay obligacin vlida; esa causa deja de existir;
o es realizado en consideracin a una causa futura, que no se va a producir;
b) paga quien no est obligado, o no lo est en los alcances en que paga, a menos que lo haga como
tercero;
c) recibe el pago quien no es acreedor, a menos que se entregue como liberalidad;
d) la causa del pago es ilcita o inmoral;
e) el pago es obtenido por medios ilcitos.
ARTICULO 1797.- Irrelevancia del error. La repeticin del pago no est sujeta a que haya sido hecho con
error.
ARTICULO 1798.- Alcances de la repeticin. La repeticin obliga a restituir lo recibido, conforme a las
reglas de las obligaciones de dar para restituir.
ARTICULO 1799.- Situaciones especiales. En particular:
a) la restitucin a cargo de una persona incapaz o con capacidad restringida no puede exceder el
provecho que haya obtenido;
b) en el caso del inciso b) del artculo 1796, la restitucin no procede si el acreedor, de buena fe, se
priva de su ttulo, o renuncia a las garantas; quien realiza el pago tiene subrogacin legal en los
derechos de aqul;
c) en el caso del inciso d) del artculo 1796, la parte que no acta con torpeza tiene derecho a la
restitucin; si ambas partes actan torpemente, el crdito tiene el mismo destino que las herencias
vacantes.

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CAPITULO 5
Declaracin unilateral de voluntad
SECCION 1
Disposiciones generales
ARTICULO 1800.- Regla general. La declaracin unilateral de voluntad causa una obligacin
jurdicamente exigible en los casos previstos por la ley o por los usos y costumbres. Se le aplican
subsidiariamente las normas relativas a los contratos.
ARTICULO 1801.- Reconocimiento y promesa de pago. La promesa de pago de una obligacin realizada
unilateralmente hace presumir la existencia de una fuente vlida, excepto prueba en contrario. Para el
reconocimiento se aplica el artculo 733.
ARTICULO 1802.- Cartas de crdito. Las obligaciones que resultan para el emisor o confirmante de las
cartas de crdito emitidas por bancos u otras entidades autorizadas son declaraciones unilaterales de
voluntad. En estos casos puede utilizarse cualquier clase de instrumento particular.
SECCION 2
Promesa pblica de recompensa
ARTICULO 1803.- Obligatoriedad. El que mediante anuncios pblicos promete recompensar, con una
prestacin pecuniaria o una distincin, a quien ejecute determinado acto, cumpla determinados
requisitos o se encuentre en cierta situacin, queda obligado por esa promesa desde el momento en
que llega a conocimiento del pblico.
ARTICULO 1804.- Plazo expreso o tcito. La promesa formulada sin plazo, expreso ni tcito, caduca
dentro del plazo de seis meses del ltimo acto de publicidad, si nadie comunica al promitente el
acaecimiento del hecho o de la situacin prevista.
ARTICULO 1805.- Revocacin. La promesa sin plazo puede ser retractada en todo tiempo por el
promitente. Si tiene plazo, slo puede revocarse antes del vencimiento, con justa causa. En ambos
casos, la revocacin surte efecto desde que es hecha pblica por un medio de publicidad idntico o
equivalente al utilizado para la promesa. Es inoponible a quien ha efectuado el hecho o verificado la
situacin prevista antes del primer acto de publicidad de la revocacin.
ARTICULO 1806.- Atribucin de la recompensa. Cooperacin de varias personas. Si varias personas
acreditan por separado el cumplimiento del hecho, los requisitos o la situacin previstos en la promesa,
la recompensa corresponde a quien primero lo ha comunicado al promitente en forma fehaciente.
Si la notificacin es simultnea, el promitente debe distribuir la recompensa en partes iguales; si la
prestacin es indivisible, la debe atribuir por sorteo.
Si varias personas contribuyen a un mismo resultado, se aplica lo que los contribuyentes han convenido

17

y puesto en conocimiento del promitente por medio fehaciente.

A falta de notificacin de convenio unnime, el promitente entrega lo prometido por partes iguales a
todos y, si es indivisible, lo atribuye por sorteo; sin perjuicio de las acciones entre los contribuyentes,
las que en todos los casos se dirimen por amigables componedores.
SECCION 3
Concurso pblico
ARTICULO 1807.- Concurso pblico. La promesa de recompensa al vencedor de un concurso, requiere
para su validez que el anuncio respectivo contenga el plazo de presentacin de los interesados y de
realizacin de los trabajos previstos.
El dictamen del jurado designado en los anuncios obliga a los interesados. A falta de designacin, se
entiende que la adjudicacin queda reservada al promitente.
El promitente no puede exigir la cesin de los derechos pecuniarios sobre la obra premiada si esa
transmisin no fue prevista en las bases del concurso.
ARTICULO 1808.- Destinatarios. La promesa referida en el artculo 1807 puede ser efectuada respecto
de cualquier persona o personas determinadas por ciertas calidades que deben ser claramente
anunciadas. No pueden efectuarse llamados que realicen diferencias arbitrarias por raza, sexo, religin,
ideologa, nacionalidad, opinin poltica o gremial, posicin econmica o social, o basadas en otra
discriminacin ilegal.
ARTICULO 1809.- Decisin del jurado. El dictamen del jurado obliga a los interesados. Si el jurado decide
que todos o varios de los concursantes tienen el mismo mrito, el premio es distribuido en partes
iguales entre los designados. Si el premio es indivisible, se adjudica por sorteo. El jurado puede declarar
desierto cualquiera de los premios llamados a concurso.
SECCION 4
Garantas unilaterales
ARTICULO 1810.- Garantas unilaterales. Constituyen una declaracin unilateral de voluntad y estn
regidas por las disposiciones de este Captulo las llamadas garantas de cumplimiento a primera
demanda, a primer requerimiento y aquellas en que de cualquier otra manera se establece que el
emisor garantiza el cumplimiento de las obligaciones de otro y se obliga a pagarlas, o a pagar una suma
de dinero u otra prestacin determinada, independientemente de las excepciones o defensas que el
ordenante pueda tener, aunque mantenga el derecho de repeticin contra el beneficiario, el ordenante
o ambos.
El pago faculta a la promocin de las acciones recursorias correspondientes.
En caso de fraude o abuso manifiestos del beneficiario que surjan de prueba instrumental u otra de fcil
y rpido examen, el garante o el ordenante puede requerir que el juez fije una caucin adecuada que el

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beneficiario debe satisfacer antes del cobro.

ARTICULO 1811.- Sujetos. Pueden emitir esta clase de garantas:
a) las personas pblicas;
b) las personas jurdicas privadas en las que sus socios, fundadores o integrantes no responden
ilimitadamente;
c) en cualquier caso, las entidades financieras y compaas de seguros, y los importadores y
exportadores por operaciones de comercio exterior, sean o no parte directa en ellas.
ARTICULO 1812.- Forma. Las garantas previstas en esta Seccin deben constar en instrumento pblico
o privado.
Si son otorgadas por entidades financieras o compaas de seguros, pueden asumirse tambin en
cualquier clase de instrumento particular.
ARTICULO 1813.- Cesin de garanta. Los derechos del beneficiario emergentes de la garanta no
pueden transmitirse separadamente del contrato o relacin con la que la garanta est funcionalmente
vinculada, antes de acaecer el incumplimiento o el plazo que habilita el reclamo contra el emisor,
excepto pacto en contrario.
Una vez ocurrido el hecho o vencido el plazo que habilita ese reclamo, los derechos del beneficiario
pueden ser cedidos independientemente de cualquier otra relacin. Sin perjuicio de ello, el cesionario
queda vinculado a las eventuales acciones de repeticin que puedan corresponder contra el
beneficiario segn la garanta.
ARTICULO 1814.- Irrevocabilidad. La garanta unilateral es irrevocable a menos que se disponga en el
acto de su creacin que es revocable.
CAPITULO 6
Ttulos valores
SECCION 1
Disposiciones generales
ARTICULO 1815.- Concepto. Los ttulos valores incorporan una obligacin incondicional e irrevocable de
una prestacin y otorgan a cada titular un derecho autnomo, sujeto a lo previsto en el artculo 1816.
Cuando en este Cdigo se hace mencin a bienes o cosas muebles registrables, no se comprenden los
ttulos valores.
ARTICULO 1816.- Autonoma. El portador de buena fe de un ttulo valor que lo adquiere conforme con
su ley de circulacin, tiene un derecho autnomo, y le son inoponibles las defensas personales que
pueden existir contra anteriores portadores.

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A los efectos de este artculo, el portador es de mala fe si al adquirir el ttulo procede a sabiendas en
perjuicio del deudor demandado.
ARTICULO 1817.- Pago liberatorio. El deudor que paga al portador del ttulo valor conforme con su ley
de circulacin queda liberado, excepto que al momento del pago, disponga de pruebas que demuestren la mala fe del que lo requiere. Sin embargo, si el deudor no recibe el ttulo valor, se aplica lo
dispuesto por el artculo 1819.
ARTICULO 1818.- Accesorios. La transferencia de un ttulo valor comprende los accesorios que son
inherentes a la prestacin en l incorporada.
ARTICULO 1819.- Titularidad. Quien adquiere un ttulo valor a ttulo oneroso, sin culpa grave y
conforme con su ley de circulacin, no est obligado a desprenderse del ttulo valor y, en su caso, no
est sujeto a reivindicacin ni a la repeticin de lo cobrado.
ARTICULO 1820.- Libertad de creacin. Cualquier persona puede crear y emitir ttulos valores en los
tipos y condiciones que elija. Se comprende en esta facultad la denominacin del tipo o clase de ttulo,
su forma de circulacin con arreglo a las leyes generales, sus garantas, rescates, plazos, su calidad de
convertible o no en otra clase de ttulo, derechos de los terceros titulares y dems regulaciones que
hacen a la configuracin de los derechos de las partes interesadas, que deben expresarse con claridad y
no prestarse a confusin con el tipo, denominacin y condiciones de los ttulos valores especialmente
previstos en la legislacin vigente.
Slo pueden emitirse ttulos valores abstractos no regulados por la ley cuando se destinan a ofertas
pblicas, con el cumplimiento de los recaudos de la legislacin especfica; y tambin cuando los
emisores son entidades financieras, de seguros o fiduciarios financieros registrados ante el organismo
de contralor de los mercados de valores.
ARTICULO 1821.- Defensas oponibles. El deudor slo puede oponer al portador del ttulo valor las
siguientes defensas:
a) las personales que tiene respecto de l, excepto el caso de transmisiones en procuracin, o
fiduciarias con anloga finalidad;
b) las que derivan del tenor literal del ttulo o, en su caso, del tenor del documento inscripto de
conformidad con el artculo 1850;
c) las que se fundan en la falsedad de su firma o en un defecto de capacidad o de representacin al
momento en que se constituye su obligacin, excepto que la autova de la firma o de la declaracin
obligatoria sea consentida o asumida como propia o que la actuacin del representante sea ratificada;
d) las que se derivan de la falta de legitimacin del portador;
e) la de alteracin del texto del ttulo o, en su caso, del texto inscripto segn el artculo 1850;
f) las de prescripcin o caducidad;
g) las que se fundan en la cancelacin del ttulo valor o en la suspensin de su pago ordenada conforme

20

a lo previsto en este Captulo;

h) las de carcter procesal que establecen las leyes respectivas.
ARTICULO 1822.- Medidas precautorias. Las medidas precautorias, secuestro, gravmenes y cualquier
otra afectacin del derecho conferido por el ttulo valor, no tienen efecto si no se llevan a cabo:
a) en los ttulos valores al portador, a la orden o nominativos endosables, sobre el mismo documento;
b) en los ttulos nominativos no endosables, y en los no cartulares, por su inscripcin en el registro
respectivo;
c) cuando un ttulo valor se ha ingresado a una caja de valores o a una cmara compensadora o sistema
de compensacin autorizado, la medida debe notificarse a la entidad pertinente, la que la debe
registrar conforme con sus reglamentos.
ARTICULO 1823.- Firmas falsas y otros supuestos. Aunque por cualquier motivo el ttulo valor contenga
firmas falsas, o de personas inexistentes o que no resulten obligadas por la firma, son vlidas las
obligaciones de los dems suscriptores, y se aplica lo dispuesto por el artculo 1819.
ARTICULO 1824.- Incumplimiento del asentimiento conyugal. El incumplimiento del requisito previsto
en el artculo 470, inciso b) en los ttulos nominativos no endosables o no cartulares, no es oponible a
terceros portadores de buena fe. Al efecto previsto por este artculo, se considera de buena fe al
adquirente de un ttulo valor incorporado al rgimen de oferta pblica.
ARTICULO 1825.- Representacin inexistente o insuficiente. Quien invoca una representacin
inexistente o acta sin facultades suficientes, es personalmente responsable como si actuara en
nombre propio. Igual responsabilidad tiene quien falsifica la firma incorporada a un ttulo valor.
ARTICULO 1826.- Responsabilidad. Excepto disposicin legal o clusula expresa en el ttulo valor o en
uno de sus actos de transmisin o garanta, estn solidariamente obligados al pago los creadores del
ttulo valor, pero no los dems intervinientes.
Las obligaciones resultantes de un ttulo valor pueden ser garantizadas por todas las garantas que sean
compatibles. Las garantas otorgadas en el texto del documento o que surgen de la inscripcin del
artculo 1850, son invocables por todos los titulares y, si no hay disposicin expresa en contrario, se
consideran solidarias con las de los otros obligados.
ARTICULO 1827.- Novacin. Excepto novacin, la creacin o transmisin de un ttulo valor no perjudica
las acciones derivadas del negocio causal o subyacente. El portador slo puede ejercer la accin causal
contra el deudor requerido si el ttulo valor no est perjudicado, y ofrece su restitucin si el ttulo valor
es cartular.
Si el portador ha perdido las acciones emergentes del ttulo valor y no tiene accin causal, se aplica lo
dispuesto sobre enriquecimiento sin causa.
ARTICULO 1828.- Ttulos representativos de mercaderas. Los ttulos representativos de mercaderas
atribuyen al portador legtimo el derecho a la entrega de la cosa, su posesin y el poder de disponerla
mediante la transferencia del ttulo.

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ARTICULO 1829.- Cuotapartes de fondos comunes de inversin. Son ttulos valores las cuotapartes de
fondos comunes de inversin.
SECCION 2
Ttulos valores cartulares
ARTICULO 1830.- Necesidad. Los ttulos valores cartulares son necesarios para la creacin, transmisin,
modificacin y ejercicio del derecho incorporado.
ARTICULO 1831.- Literalidad. El tenor literal del documento determina el alcance y las modalidades de
los derechos y obligaciones consignadas en l, o en su hoja de prolongacin.
ARTICULO 1832.- Alteraciones. En caso de alteracin del texto de un ttulo valor cartular, los firmantes
posteriores quedan obligados en los trminos del texto alterado; los firmantes anteriores estn
obligados en los trminos del texto original.
Si no resulta del ttulo valor o no se demuestra que la firma fue puesta despus de la alteracin, se
presume que ha sido puesta antes.
ARTICULO 1833.- Requisitos. Contenido mnimo. Cuando por ley o por disposicin del creador, el ttulo
valor debe incluir un contenido particular con carcter esencial, no produce efecto cuando no contiene
esas enunciaciones.
El ttulo valor en el que se omiten las referidas menciones al tiempo de su creacin, puede ser
completado hasta la fecha en que debe cumplirse la prestacin, excepto disposicin en contrario.
ARTICULO 1834.- Aplicacin subsidiaria. Las normas de esta Seccin:
a) se aplican en subsidio de las especiales que rigen para ttulos valores determinados;
b) no se aplican cuando leyes especiales as lo disponen, incluso en cuanto ellas se refieren a la
obligatoriedad de alguna forma de creacin o circulacin de los ttulos valores o de clases de ellos.
ARTICULO 1835.- Ttulos impropios y documentos de legitimacin. Las disposiciones de este Captulo no
se aplican a los documentos, boletos, contraseas, fichas u otros comprobantes que sirven
exclusivamente para identificar a quien tiene derecho a exigir la prestacin que en ellos se expresa o a
que ellos dan lugar, o a permitir la transferencia del derecho sin la observancia de las formas propias de
la cesin.
ARTICULO 1836.- Desmaterializacin e ingreso en sistemas de anotaciones en cuenta. Los ttulos valores
tipificados legalmente como cartulares tambin pueden emitirse como no cartulares, para su ingreso y
circulacin en una caja de valores o un sistema autorizado de compensacin bancaria o de anotaciones
en cuenta.
Los ttulos valores emitidos efectivamente como cartulares pueden ingresarse a alguno de estos
sistemas, conforme con sus reglamentos, momento a partir del cual las transferencias, gravmenes

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reales o personales y pago tienen efecto o se cumplen por las anotaciones en cuenta pertinentes.
Pargrafo 1
Ttulos valores al portador
ARTICULO 1837.- Concepto. Es ttulo valor al portador, aunque no tenga clusula expresa en tal sentido,
aquel que no ha sido emitido en favor de sujeto determinado, o de otro modo indicada una ley de
circulacin diferente.
La transferencia de un ttulo valor al portador se produce con la tradicin del ttulo.
Pargrafo 2
Ttulos valores a la orden
ARTICULO 1838.- Tipificacin. Es ttulo valor a la orden el creado a favor de persona determinada. Sin
necesidad de indicacin especial, el ttulo valor a la orden se transfiere mediante endoso.
Si el creador del ttulo valor incorpora la clusula no a la orden o equivalentes, la transferencia del
ttulo valor debe hacerse conforme con las reglas de la cesin de derechos, y tiene los efectos propios
de la cesin.
ARTICULO 1839.- Endoso. El endoso debe constar en el ttulo o en hoja de prolongacin debidamente
adherida e identificada y ser firmado por el endosante. Es vlido el endoso aun sin mencin del
endosatario, o con la indicacin al portador.
El endoso al portador tiene los efectos del endoso en blanco. El endoso puede hacerse al creador del
ttulo valor o a cualquier otro obligado, quienes pueden endosar nuevamente el ttulo valor.
ARTICULO 1840.- Condicin y endoso parcial. Cualquier condicin puesta al endoso se tiene por no
escrita. Es nulo el endoso parcial.
ARTICULO 1841.- Tiempo del endoso. El endoso puede ser efectuado en cualquier tiempo antes del
vencimiento. El endoso sin fecha se presume efectuado antes del vencimiento.
El endoso posterior al vencimiento produce los efectos de una cesin de derechos.
ARTICULO 1842.- Legitimacin. El portador de un ttulo a la orden queda legitimado para el ejercicio del
derecho en l incorporado, por una serie no interrumpida de endosos formalmente vlidos, aun cuando
el ltimo sea en blanco.
ARTICULO 1843.- Endoso en blanco. Si el ttulo es endosado en blanco, el portador puede llenar el
endoso con su nombre o con el de otra persona, o endosar nuevamente el ttulo, o transmitirlo a un
tercero sin llenar el endoso o sin extender uno nuevo.

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ARTICULO 1844.- Endoso en procuracin. Si el endoso contiene la clusula en procuracin u otra

similar, el endosatario puede ejercer, incluso judicialmente, todos los derechos inherentes al ttulo
valor, pero slo puede endosarlo en procuracin.
Los obligados slo pueden oponer al endosatario en procuracin las excepciones que pueden ser
opuestas al endosante.
La eficacia del endoso en procuracin no cesa por muerte o incapacidad sobrevenida del endosante.
ARTICULO 1845.- Endoso en garanta. Si el endoso contiene la clusula valor en prenda u otra similar,
el endosatario puede ejercer, incluso judicialmente, todos los derechos inherentes al ttulo valor, pero
el endoso hecho por l vale como endoso en procuracin.
El deudor demandado no puede invocar contra el portador las excepciones fundadas en sus relaciones
con el endosante, a menos que el portador al recibir el ttulo lo haya hecho a sabiendas en perjuicio de
aqul.
ARTICULO 1846.- Responsabilidad. Excepto clusula expresa, el endosante responde por el
cumplimiento de la obligacin incorporada.
En cualquier caso, el endosante puede excluir total o parcialmente su responsabilidad mediante
clusula expresa.
Pargrafo 3
Ttulos valores nominativos endosables
ARTICULO 1847.- Rgimen. Es ttulo nominativo endosable el emitido en favor de una persona
determinada, que sea transmisible por endoso y cuya transmisin produce efectos respecto al emisor y
a terceros al inscribirse en el respectivo registro.
El endosatario que justifica su derecho por una serie ininterrumpida de endosos est legitimado para
solicitar la inscripcin de su ttulo.
Si el emisor del ttulo se niega a inscribir la transmisin, el endosatario puede reclamar la orden judicial
correspondiente.
ARTICULO 1848.- Reglas aplicables. Son aplicables a los ttulos nominativos endosables las disposiciones
compatibles de los ttulos valores a la orden.
Pargrafo 4
Ttulos valores nominativos no endosables
ARTICULO 1849.- Rgimen. Es ttulo valor nominativo no endosable el emitido a favor de una persona
determinada, y cuya transmisin produce efectos respecto al emisor y a terceros al inscribirse en el
respectivo registro.

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SECCION 3
Ttulos valores no cartulares
ARTICULO 1850.- Rgimen. Cuando por disposicin legal o cuando en el instrumento de creacin se
inserta una declaracin expresa de voluntad de obligarse de manera incondicional e irrevocable,
aunque la prestacin no se incorpore a un documento, puede establecerse la circulacin autnoma del
derecho, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 1820.
La transmisin o constitucin de derechos reales sobre el ttulo valor, los gravmenes, secuestros,
medidas precautorias y cualquier otra afectacin de los derechos conferidos por el ttulo valor deben
efectuarse mediante asientos en registros especiales que debe llevar el emisor o, en nombre de ste,
una caja de valores, una entidad financiera autorizada o un escribano de registro, momento a partir del
cual la afectacin produce efectos frente a terceros.
A los efectos de determinar el alcance de los derechos emergentes del ttulo valor as creado debe
estarse al instrumento de creacin, que debe tener fecha cierta. Si el ttulo valor es admitido a la oferta
pblica es suficiente su inscripcin ante la autoridad de contralor y en las bolsas o mercados en los que
se negocia.
Se aplica respecto del tercero que adquiera el ttulo valor lo dispuesto por los artculos 1816 y 1819.
ARTICULO 1851.- Comprobantes de saldos. La entidad que lleve el registro debe expedir comprobantes
de saldos de cuentas, a efectos de:
a) legitimar al titular para reclamar judicialmente, incluso mediante accin ejecutiva si corresponde, o
ante jurisdiccin arbitral en su caso, presentar solicitudes de verificacin de crdito o participar en
procesos universales para lo que es suficiente ttulo dicho comprobante, sin necesidad de autenticacin
u otro requisito. Su expedicin importa el bloqueo de la cuenta respectiva, slo para inscribir actos de
disposicin por su titular, por un plazo de treinta das, excepto que el titular devuelva el comprobante o
dentro de dicho plazo se reciba una orden de prrroga del bloqueo del juez o tribunal arbitral ante el
cual el comprobante se hizo valer. Los comprobantes deben mencionar estas circunstancias;
b) asistir a asambleas u otros actos vinculados al rgimen de los ttulos valores. La expedicin de
comprobantes del saldo de cuenta para la asistencia a asambleas o el ejercicio de derechos de voto
importa el bloqueo de la cuenta respectiva hasta el da siguiente al fijado para la celebracin de la
asamblea correspondiente. Si la asamblea pasa a cuarto intermedio o se rene en otra oportunidad, se
requiere la expedicin de nuevos comprobantes pero stos slo pueden expedirse a nombre de las
mismas personas que fueron legitimadas mediante la expedicin de los comprobantes originales;
c) los fines que estime necesario el titular a su pedido.
En los casos de los incisos a) y b) no puede extenderse un comprobante mientras est vigente otro
expedido para la misma finalidad.
Se pueden expedir comprobantes de los ttulos valores representados en certificados globales a favor
de las personas que tengan una participacin en los mismos, a los efectos y con el alcance indicados en
el inciso a). El bloqueo de la cuenta slo afecta a los ttulos valores a los que refiere el comprobante. Los

25

comprobantes son emitidos por la entidad del pas o del exterior que administre el sistema de depsito
colectivo en el cual se encuentran inscriptos los certificados globales. Cuando entidades
administradoras de sistemas de depsito colectivo tienen participaciones en certificados globales
inscriptos en sistemas de depsito colectivo administrados por otra entidad, los comprobantes pueden
ser emitidos directamente por las primeras.
En todos los casos, los gastos son a cargo del solicitante.
SECCION 4
Deterioro, sustraccin, prdida y destruccin de ttulos valores o de sus registros
Pargrafo 1
Normas comunes para ttulos valores
ARTICULO 1852.- Ambito de aplicacin. Jurisdiccin. Las disposiciones de esta Seccin se aplican en
caso de sustraccin, prdida o destruccin de ttulos valores incorporados a documentos
representativos, en tanto no existan normas especiales para tipos determinados de ellos. El
procedimiento se lleva a cabo en jurisdiccin del domicilio del creador, en los ttulos valores en serie; o
en la del lugar de pago, en los ttulos valores individuales. Los gastos son a cargo del solicitante.
La cancelacin del ttulo valor no perjudica los derechos de quien no formula oposicin respecto de
quien obtiene la cancelacin.
En los supuestos en que la sentencia que ordena la cancelacin queda firme, el juez puede exigir que el
solicitante preste caucin en resguardo de los derechos del adquirente del ttulo valor cancelado, por
un plazo no superior a dos aos.
ARTICULO 1853.- Sustitucin por deterioro. El portador de un ttulo valor deteriorado, pero
identificable con certeza, tiene derecho a obtener del emisor un duplicado si restituye el original y
reembolsa los gastos. Los firmantes del ttulo valor original estn obligados a reproducir su firma en el
duplicado.
ARTICULO 1854.- Obligaciones de terceros. Si los ttulos valores instrumentaban obligaciones de otras
personas, adems de las del emisor, deben reproducirlas en los nuevos ttulos. Igualmente debe
efectuarse una atestacin notarial de correlacin.
Cuando los terceros se oponen a reproducir instrumentalmente sus obligaciones, debe resolver el juez
por el procedimiento contradictorio ms breve que prevea la ley local, sin perjuicio del otorgamiento de
los ttulos valores provisorios o definitivos, cuando corresponda.
Pargrafo 2
Normas aplicables a ttulos valores en serie
ARTICULO 1855.- Denuncia. En los casos previstos en el artculo 1852 el titular o portador legtimo debe

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denunciar el hecho al emisor mediante escritura pblica o, tratndose de ttulos ofertados

pblicamente, por nota con firma certificada por notario o presentada personalmente ante la autoridad
pblica de control, una entidad en que se negocien los ttulos valores o el Banco Central de la Repblica
Argentina, si es el emisor. Debe acompaar una suma suficiente, a criterio del emisor, para satisfacer
los gastos de publicacin y correspondencia.
La denuncia debe contener:
a) la individualizacin de los ttulos valores, indicando, en su caso, denominacin, valor nominal, serie y
numeracin;
b) la manera como adquiri la titularidad, posesin o tenencia de los ttulos y la poca y, de ser posible,
la fecha de los actos respectivos;
c) fecha, forma y lugar de percepcin del ltimo dividendo, inters, cuota de amortizacin o del
ejercicio de los derechos emergentes del ttulo;
d) enunciacin de las circunstancias que causaron la prdida, sustraccin o destruccin. Si la
destruccin fuera parcial, debe exhibir los restos de los ttulos valores en su poder;
e) constitucin de domicilio especial en la jurisdiccin donde tuviera la sede el emisor o, en su caso, en
el lugar de pago.
ARTICULO 1856.- Suspensin de efectos. El emisor debe suspender de inmediato los efectos de los
ttulos con respecto a terceros, bajo responsabilidad del peticionante, y entregar al denunciante
constancia de su presentacin y de la suspensin dispuesta.
Igual suspensin debe disponer, en caso de ttulos valores ofertados pblicamente, la entidad ante
quien se presente la denuncia.
ARTICULO 1857.- Publicacin. El emisor debe publicar en el Boletn Oficial y en uno de los diarios de
mayor circulacin en la Repblica, por un da, un aviso que debe contener el nombre, documento de
identidad y domicilio especial del denunciante, as como los datos necesarios para la identificacin de
los ttulos valores comprendidos, e incluir la especie, numeracin, valor nominal y cupn corriente de
los ttulos, en su caso y la citacin a quienes se crean con derecho a ellos para que deduzcan oposicin,
dentro de los sesenta das. Las publicaciones deben ser diligenciadas por el emisor dentro del da hbil
siguiente a la presentacin de la denuncia.
ARTICULO 1858.- Ttulos con cotizacin pblica. Cuando los ttulos valores cotizan pblicamente,
adems de las publicaciones mencionadas en el artculo 1857, el emisor o la entidad que recibe la
denuncia, est obligado a comunicarla a la entidad en la que coticen ms cercana a su domicilio y, en su
caso, al emisor en el mismo da de su recepcin. La entidad debe hacer saber la denuncia, en igual
plazo, al rgano de contralor de los mercados de valores, a las cajas de valores, y a las restantes
entidades expresamente autorizadas por la ley especial o la autoridad de aplicacin en que coticen los
ttulos valores.
Las entidades expresamente autorizadas por la ley especial o la autoridad de aplicacin en que se
negocian los ttulos valores, deben publicar un aviso en su rgano informativo o hacerlo saber por otros
medios adecuados, dentro del mismo da de recibida la denuncia o la comunicacin pertinente.

27

Las entidades expresamente autorizadas por la ley especial o la autoridad de aplicacin deben llevar un
registro para consulta de los interesados, con la nmina de los ttulos valores que hayan sido objeto de
denuncia.
ARTICULO 1859.- Partes interesadas. El denunciante debe indicar, en su caso, el nombre y domicilio de
la persona por quien posee o por quien tiene en su poder el ttulo valor, as como en su caso el de los
usufructuarios y el de los acreedores prendarios de aqul. El emisor debe citar por medio fehaciente a
las personas indicadas por el denunciante o las que figuran con tales calidades en el respectivo registro,
en los domicilios denunciados o registrados, a los fines del artculo 1857. La ausencia de denuncia o
citacin no invalida el procedimiento, sin perjuicio de las responsabilidades consiguientes.
ARTICULO 1860.- Observaciones. El emisor debe expresar al denunciante dentro de los diez das las
observaciones que tiene sobre el contenido de la denuncia o su verosimilitud.
ARTICULO 1861.- Certificado provisorio. Pasados sesenta das desde la ltima publicacin indicada en el
artculo 1857, el emisor debe extender un certificado provisorio no negociable, excepto que se presente
alguna de las siguientes circunstancias:
a) que a su criterio no se hayan subsanado las observaciones indicadas;
b) que se hayan presentado uno o ms contradictores dentro del plazo;
c) que exista orden judicial en contrario;
d) que se haya aplicado lo dispuesto en los artculos 1866 y 1867.
ARTICULO 1862.- Denegacin. Acciones. Denegada la expedicin del certificado provisorio, el emisor
debe hacerlo saber por medio fehaciente al denunciante. Este tiene expedita la accin ante el juez del
domicilio del emisor para que le sea extendido el certificado o por reivindicacin o, en el caso del inciso
d) del artculo 1861, por los daos que correspondan.
ARTICULO 1863.- Depsito o entrega de las prestaciones. Las prestaciones dinerarias correspondientes
al certificado provisorio deben ser depositadas por el emisor, a su vencimiento, en el banco oficial de su
domicilio. El denunciante puede indicar, en cada oportunidad, la modalidad de inversin de su
conveniencia, entre las ofrecidas por el banco oficial. En su defecto, el emisor la determina entre las
corrientes en plaza, sin responsabilidad.
A pedido del denunciante y previa constitucin de garanta suficiente, a juicio del emisor, ste puede
entregarle las acreencias dinerarias a su vencimiento, o posteriormente desafectndolas del depsito,
con conformidad del peticionario. La garanta se mantiene, bajo responsabilidad del emisor, durante el
plazo previsto en el artculo 1865, excepto orden judicial en contrario.
Si no existe acuerdo sobre la suficiencia de la garanta, resuelve el juez con competencia en el domicilio
del emisor, por el procedimiento ms breve previsto por la legislacin local.
ARTICULO 1864.- Ejercicio de derechos de contenido no dinerario. Si el ttulo valor otorga derechos de
contenido no dinerarios, sin perjuicio del cumplimiento de los dems procedimientos establecidos, el
juez puede autorizar, bajo la caucin que estime apropiada, el ejercicio de esos derechos y la recepcin

28

de las prestaciones pertinentes.

Respecto de las prestaciones dinerarias, se aplican las normas comunes de esta Seccin.
ARTICULO 1865.- Ttulos valores definitivos. Transcurrido un ao desde la entrega del certificado
provisorio, el emisor lo debe canjear por un nuevo ttulo definitivo, a todos los efectos legales, previa
cancelacin del original, excepto que medie orden judicial en contrario. El derecho a solicitar
conversin de los ttulos valores cancelados se suspende mientras est vigente el certificado provisorio.
ARTICULO 1866.- Presentacin del portador. Si dentro del plazo establecido en el artculo 1865 se
presenta un tercero con el ttulo valor en su poder, adquirido conforme con su ley de circulacin, el
emisor debe hacerlo saber de inmediato en forma fehaciente al denunciante. Los efectos que prev el
artculo 1865, as como los del artculo 1863, segundo y tercer prrafos, quedan en suspenso desde la
presentacin hasta que el juez competente se pronuncie. El denunciante debe iniciar la accin judicial
dentro de los dos meses de la notificacin por el emisor; caso contrario, caduca su derecho respecto del
ttulo valor.
ARTICULO 1867.- Adquirente en bolsa o caja de valores. El tercer portador que haya adquirido el ttulo
valor sin culpa grave, que se oponga dentro del plazo del artculo 1865 y acredite que, con anterioridad
a la primera publicacin del artculo 1857 o a la publicacin por el rgano informativo u otros medios
adecuados en la entidad expresamente autorizada por la ley especial o la autoridad de aplicacin en
que coticen los ttulos valores, lo que ocurra primero, adquiri el ttulo valor en una entidad as
autorizada, aun cuando le haya sido entregado con posterioridad a las publicaciones o comunicaciones,
puede reclamar directamente del emisor:
a) el levantamiento de la suspensin de los efectos de los ttulos valores;
b) la cancelacin del certificado provisorio que se haya entregado al denunciante;
c) la entrega de las acreencias que hayan sido depositadas conforme al artculo 1863.
La adquisicin o tenencia en los supuestos indicados impide el ejercicio de la accin reivindicatoria por
el denunciante, y deja a salvo la accin por daos contra quienes, por su dolo o culpa, han hecho
posible o contribuido a la prdida de su derecho.
ARTICULO 1868.- Desestimacin de oposicin. Debe desestimarse sin ms trmite toda oposicin
planteada contra una caja de valores respecto del ttulo valor recibido de buena fe, cuyo depsito
colectivo se haya perfeccionado antes de recibir dicha caja la comunicacin de la denuncia que prev el
artculo 1855, y a ms tardar o en defecto de esa comunicacin, hasta la publicacin del aviso que
establece el artculo 1857. Ello, sin perjuicio de los derechos del oponente sobre la cuotaparte de ttulos
valores de igual especie, clase y emisor que corresponda al comitente responsable.
Tambin debe desestimarse sin ms trmite toda oposicin planteada contra un depositante
autorizado, respecto del ttulo valor recibido de buena fe para ingresarlo en depsito colectivo en una
caja de valores antes de las publicaciones que prevn los artculos 1855, 1857 y 1858, sin perjuicio de
los derechos del oponente mencionados en el prrafo anterior.
En caso de destruccin total o parcial de un ttulo valor depositado, la caja de valores queda obligada a
cumplir con las disposiciones de esta Seccin.

29

ARTICULO 1869.- Ttulos valores nominativos no endosables. Si se trata de ttulo valor nominativo no
endosable, dndose las condiciones previstas en el artculo 1861, el emisor debe extender
directamente un nuevo ttulo valor definitivo a nombre del titular registrado y dejar constancia de los
gravmenes existentes. En el caso, no corresponde la aplicacin de los artculos 1864 y 1865.
ARTICULO 1870.- Cupones separables. El procedimiento comprende los cupones separables vinculados
con el ttulo valor, en tanto no haya comenzado su perodo de utilizacin al efectuarse la primera
publicacin. Los cupones separables en perodo de utilizacin, deben someterse al procedimiento que
corresponda segn su ley de circulacin.
Pargrafo 3
Normas aplicables a los ttulos valores individuales
ARTICULO 1871.- Denuncia. El ltimo portador debe denunciar judicialmente el hecho, y solicitar la
cancelacin de los ttulos valores.
La demanda debe contener:
a) la individualizacin precisa de los ttulos valores cuya desposesin se denuncia;
b) las circunstancias en las cuales el ttulo valor fue adquirido por el denunciante, precisando la fecha o
poca de su adquisicin;
c) la indicacin de las prestaciones percibidas por el denunciante, y las pendientes de percepcin,
devengadas o no;
d) las circunstancias que causaron la prdida, sustraccin o destruccin. En todos los casos, el
solicitante puede realizar actos conservatorios de sus derechos.
ARTICULO 1872.- Notificacin. Hecha la presentacin a que se refiere el artculo 1871, y si los datos
aportados resultan en principio verosmiles, el juez debe ordenar la notificacin de la sustraccin,
prdida o destruccin al creador del ttulo valor y a los dems firmantes obligados al pago, disponiendo
su cancelacin y autorizando el pago de las prestaciones exigibles despus de los treinta das de
cumplida la publicacin prevista en el artculo siguiente, si no se deduce oposicin.
ARTICULO 1873.- Publicacin. Pago anterior. La resolucin judicial prevista en el artculo 1872 debe
ordenar, adems, la publicacin de un edicto por un da en el Boletn Oficial y en uno de los diarios de
mayor circulacin del lugar del procedimiento, que debe contener:
a) los datos del denunciante y la identificacin del ttulo valor cuya desposesin fue denunciada;
b) la citacin para que los interesados deduzcan oposicin al procedimiento, la que debe formularse
dentro de los treinta das de la publicacin.
El pago hecho antes de la publicacin es liberatorio si es efectuado sin dolo ni culpa.

30

ARTICULO 1874.- Duplicado. Cumplimiento. Transcurridos treinta das sin que se formule oposicin, el
solicitante tiene derecho a obtener un duplicado del ttulo valor, si la prestacin no es exigible; o a
reclamar el cumplimiento de la prestacin exigible, con el testimonio de la sentencia firme de
cancelacin.
El solicitante tiene el mismo derecho cuando la oposicin es desestimada.
ARTICULO 1875.- Oposicin. La oposicin tramita por el procedimiento ms breve previsto en la ley
local.
El oponente debe depositar el ttulo valor ante el juez interviniente al deducir la oposicin, que le debe
ser restituido si es admitida. Si es rechazada, el ttulo valor se debe entregar a quien obtuvo la sentencia
de cancelacin.
Pargrafo 4
Sustraccin, prdida o destruccin de los libros de registro
ARTICULO 1876.- Denuncia. Si se trata de ttulos valores nominativos o ttulos valores no cartulares,
incluso los ingresados a sistemas de anotaciones en cuenta segn el artculo 1836, la sustraccin,
prdida o destruccin del libro de registro respectivo, incluso cuando son llevados por ordenadores,
medios mecnicos o magnticos u otros, debe ser denunciada por el emisor o por quien lo lleva en su
nombre, dentro de las veinticuatro horas de conocido el hecho.
La denuncia debe efectuarse ante el juez del domicilio del emisor, con indicacin de los elementos
necesarios para juzgarla y contener los datos que puede aportar el denunciante sobre las constancias
que inclua el libro.
Copias de la denuncia deben ser presentadas en igual trmino al organismo de contralor societario, al
organismo de contralor de los mercados de valores y a las entidades expresamente autorizadas por la
ley especial o la autoridad de aplicacin y cajas de valores respectivos, en su caso.
ARTICULO 1877.- Publicaciones. Recibida la denuncia, el juez ordena la publicacin de edictos por cinco
das en el Boletn Oficial y en uno de los diarios de mayor circulacin en la Repblica para citar a
quienes pretenden derechos sobre los ttulos valores respectivos, para que se presenten dentro de los
treinta das al perito contador que se designe, para alegar y probar cuanto estimen pertinente, bajo
apercibimiento de resolverse con las constancias que se agreguen a las actuaciones. Los edictos deben
contener los elementos necesarios para identificar al emisor, los ttulos valores a los que se refiere el
registro y las dems circunstancias que el juez considere oportunas, as como las fechas para ejercer los
derechos a que se refiere el artculo 1878.
Si el emisor tiene establecimientos en distintas jurisdicciones judiciales, los edictos se deben publicar en
cada una de ellas.
Si el emisor ha sido autorizado a la oferta pblica de los ttulos valores a los que se refiere el registro, la
denuncia debe hacerse conocer de inmediato al organismo de contralor de los mercados de valores y a
las entidades expresamente autorizadas por la ley especial o la autoridad de aplicacin en los que se
negocien, debindose publicar edictos en los boletines respectivos. Si los ttulos valores han sido

31

colocados o negociados pblicamente en el exterior, el juez debe ordenar las publicaciones o

comunicaciones que estime apropiadas.
ARTICULO 1878.- Trmite. Las presentaciones se efectan ante el perito contador designado por el juez.
Se aplica el procedimiento de la verificacin de crditos en los concursos, incluso en cuanto a los
efectos de las resoluciones, los recursos y las presentaciones tardas.
Las costas ordinarias del procedimiento son soportadas solidariamente por el emisor y por quien
llevaba el libro, sin perjuicio de la repeticin entre ellos.
ARTICULO 1879.- Nuevo libro. El juez debe disponer la confeccin de un nuevo libro de registro, en el
que se asienten las inscripciones que se ordenen por sentencia firme.
ARTICULO 1880.- Ejercicio de derechos. El juez puede conceder a los presentantes el ejercicio cautelar
de los derechos emergentes de los ttulos valores antes de la confeccin del nuevo libro, en su caso,
antes de que se dicte o quede firme la sentencia que ordena la inscripcin respecto de un ttulo valor
determinado, conforme a la verosimilitud del derecho invocado y, de estimarlo necesario, bajo la
caucin que determine. En todos los casos, el emisor debe depositar a la orden del juez las prestaciones
de contenido patrimonial que sean exigibles.
ARTICULO 1881.- Medidas especiales. La denuncia de sustraccin, prdida o destruccin del libro de
registro autoriza al juez, a pedido de parte interesada y conforme a las circunstancias del caso, a
disponer una intervencin cautelar o una veedura respecto del emisor y de quien llevaba el libro, con
la extensin que estima pertinente para la adecuada proteccin de quienes resultan titulares de
derechos sobre los ttulos valores registrados. Puede, tambin, ordenar la suspensin de la realizacin
de asambleas, cuando circunstancias excepcionales as lo aconsejen.
MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El C.C agrega lo siguiente
SECCION 13
Responsabilidad civil

ARTICULO 2656.- Jurisdiccin. Excepto lo dispuesto en los artculos anteriores, son competentes para
conocer en las acciones fundadas en la existencia de responsabilidad civil:
a) el juez del domicilio del demandado;
b) el juez del lugar en que se ha producido el hecho generador del dao o donde ste produce sus
efectos daosos directos.
ARTICULO 2657.- Derecho aplicable. Excepto disposicin en contrario, para casos no previstos en los
artculos anteriores, el derecho aplicable a una obligacin emergente de la responsabilidad civil es el del
pas donde se produce el dao, independientemente del pas donde se haya producido el hecho
generador del dao y cualesquiera que sean el pas o los pases en que se producen las consecuencias
indirectas del hecho en cuestin.

32

No obstante, cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tengan su

domicilio en el mismo pas en el momento en que se produzca el dao, se aplica el derecho de dicho
pas.

TEORIA GENERAL DE LA REPARACIN DE DAOS

A-

Concepto de Responsabilidad Civil (R.C.)

Es la obligacin de evitar, reparar o sancionar pecuniariamente un dao injustificado causado o sufrido

a cargo del autor o de quien se indique segn las razones de su atribucin.
Responder significa dar a cada uno cuenta de sus actos.

La institucin designada como responsabilidad civil hace referencia a la obligacin de responder y

abarca 2 FUNCIONES:
FUNCION PREVENTIVA: Es prioritaria en el derecho de daos. Comprende entre otros, el deber de
evitacin del dao. La accin preventiva y los efectos de la sentencia que ordena la prevencin. El deber
de prevencin del dao involucra la adopcin de recaudos razonables para evitar su acaecimiento, la de
hacer cesar el dao ya activado y la de inhibir su agravamiento.
FUNCION RESARCITORIA: Deviene de la obligacin de reparar un dao injustamente causado o sufrido a
cargo del autor o de quien se indique segn las razones de su atribucin. Es un mecanismo para
restablecer el equilibrio quebrado por la violacin de las normas y la afectacin de la vctima, con miras
a indemnizarla por las disminuciones padecidas en bienes valorables en dinero o para dar satisfaccin
pecuniaria a daos padecidos en el aspecto fsico o faz moral de las personas, ya que en general no es
posible compensarlos en su misma especie.
CLASIFICACIONES- CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL. UNIFICACION.DIFERENCIAS.
CONTRACTUAL: Cuando se desconocen las normas plasmadas en un contrato, que es ley para las
partes, o no se cumple una obligacin existente antes de la produccin del dao.
EXTRACONTRACTUAL: La obligacin de reparar el dao resulta del quebrantamiento de la ley en sentido
material, es decir, deriva del deber genrico de no daar.
Sin embargo, en la actualidad, ha habido una tendencia a suprimir las diferencias en los efectos entre
ambas responsabilidades. Por lo que a continuacin, sealo los aspectos en que se unificaron las
responsabilidades contractual y extracontractual, y las diferencias que se siguen manteniendo:
UNIFICACIN:
1)En materia de PRESCRIPCION LIBERATORIA: La accin para reclamar el cumplimiento de lo debido se
extingue y el deudor queda liberado de su obligacin por la inactividad de su acreedor durante el lapso
previsto por la ley.
Se fija un plazo comn de TRES AOS para la prescripcin del reclamo de la indemnizacin de daos
derivados de la responsabilidad civil, aunque se fijan otros plazos especiales (10 aos para la accin por
daos derivados de agresiones sexuales a personas incapaces).
2)Se fija un plazo de 2 AOS para la accin de derecho comn derivada de accidentes o enfermedades
de trabajo.

33

Tampoco hay diferencias en la extensin del resarcimiento: en ambas responsabilidades alcanza las
consecuencias inmediatas como las medidas (sin embargo, se reserva la previsibilidad contractual solo
para la responsabilidad contractual, que significa que en los contratos se responde por las
consecuencias que las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de su celebracin).
3)Se unifica la LEGITIMACIN para la reparacin del dao moral: tanto para el damnificado directo
como para los ascendientes, descendientes, cnyuge o conviviente.
DIFERENCIAS SUBSISTENTES:
1)La ANTIJURIDICIDAD es atpica en materia de responsabilidad extracontractual al implicar la violacin
del deber genrico de no daar, pero en materia contractual el dao se produce como consecuencia de
la infraccin de una obligacin especfica vinculada a la ejecucin de determinada conducta.
2)En la RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL, el CASO FORTUITO libera al desplazar la autora a un
acontecimiento imprevisible o inevitable, en el terreno contractual exonera en cuanto determine la
imposibilidad de cumplimiento objetiva, absoluta y no imputable al obligado.
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Son los elementos clsicos de la responsabilidad civil, ellos son: antijuridicidad - dao - factor de
atribucin relacin causal.
ANTIJURIDICIDAD
CONCEPTO: Es el hecho contrario a derecho. Resulta de la contradiccin entre el hecho o conducta,
positiva o negativa, y el ordenamiento en su totalidad. La antijuridicidad o ilicitud son expresiones
sinnimas.
ARTICULO 1717.- Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si
no est justificada.
Cabe destacar que la antijuridicidad comprende tanto los actos voluntarios como los involuntarios. En
todo caso si una persona carente de discernimiento, es decir, con falta de edad legal para realizar un
determinado hecho, lo realiza, y con ese hecho daa a alguien, entonces la conducta es ILICITA
independientemente que a posteriori sea inimputable.
Modalidades de la conducta antijurdica. La conducta contraria a derecho puede ser:
1- Por comisin (mediante hechos positivos o negativos).
2- O por pura omisin.
1)La conducta antijurdica por COMISION, supone hacer lo prohibido: matar, lastimar, ofender la
dignidad o libertad, etc. Ello puede concretarse por hechos positivos como golpear, suministrar
veneno, destruir un objeto de otro, etc. O puede concretarse por hechos negativos: denominada la
comisin por omisin. Por ejemplo: matar omitiendo alimentar o no suministrar medicacin.
2)La OMISIN PURA, en cambio supone no hacer lo debido. Esta hiptesis supone tener la obligacin
de actuar y se omite en hecho debido.
Es frecuente en el mbito obligacional pues puede incurrirse en incumplimiento simplemente con no
cumplir la prestacin.
En el mbito extracontractual, se piensa en el supuesto del abandono de persona u omisin de
auxilio.
EXCLUSION DE LA ANTIJURIDICIDAD: Causas de justificacin:

ARTICULO 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un derecho. Est
justificado el hecho que causa un dao:

34

a) en ejercicio regular de un derecho;

b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente proporcionado, frente a una
agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos
como consecuencia de un hecho realizado en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin
plena;
c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente o a un
tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado nicamente si el mal
que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el damnificado tiene derecho a ser
indemnizado en la medida en que el juez lo considere equitativo (estado de necesidad).

DAO RESARCIBLE
El dao es el presupuesto central de la responsabilidad civil, puesto que sin el no puede suscitarse
ninguna pretensin resarcitoria, sin que exista perjuicio no hay responsabilidad civil. Se encuentra la
necesidad de que exista un dao que evitar o reparar. SIN DAO NO HAY RESPONSABILIDAD CIVIL.
La responsabilidad se dirige especialmente a proteger a la victima del dao injustamente sufrido, en vez
de poner el pronunciamiento en el autor con el dao injustamente causado.
DIVERSOS ALCANCES:
DAO- CONCEPTO
Es todo menoscabo o disminucin disvaliosa del acervo patrimonial o moral de una persona.
El dao es a los fines reparatorios, la consecuencia de la lesin a los derechos e intereses de los que es
titular la victima, tanto en sus aspectos patrimoniales como no patrimoniales.
SECCION 4- Dao resarcible
ARTICULO 1737.- Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no reprobado
por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de
incidencia colectiva.
ARTICULO 1738.- Indemnizacin. La indemnizacin comprende la prdida o disminucin del patrimonio
de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva
de su obtencin y la prdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los
derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones
espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.
REQUISITOS
ARTICULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir un perjuicio directo o
indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en
que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho
generador.
EL PERJUICIO debe ser CIERTO: es decir existente y actual o futuro con relacin al proceso, pero debe
darse certidumbre o probabilidad cierta de su existencia, por lo que se descarta el dao eventual o
hipottico. Ej: es actual el dao producido por la necesidad de adquirir una prtesis ante la prdida de

35

un miembro en un nio, y futuro ser el costo que se producir por su reemplazo como consecuencia
del crecimiento del damnificado.
Debe ser PERSONAL del RECLAMANTE: por lo que el dao puede ser directo o indirecto segn lo
reclame la vctima u otras personas que hayan sufrido consecuencias disvaliosas sobre bienes propios
(como cuando a raz de la lesin al obligado alimentario, su acreedor no puede percibir lo debido).
El dao deber ser SERIO: El perjuicio no debe ser insignificante, ya que ello no amerita la puesta en
marcha del proceso.
El dao debe ser SUBSISTENTE: Por no haber sido reparado por el obligado.
Al final del mencionado artculo se incorpora la denominada
PERDIDA DE CHANCE
Esta situacin supone la reparacin de la frustracin de una oportunidad verosmil de obtener una
ventaja o de impedir una prdida, frustracin cierta y seria que pueden afectar aspectos patrimoniales
o morales de la persona (Ej: cuando el hecho ilcito impide presentarse a una audicin para elegir los
cantantes de una obra, circunstancia en la que se tena razonable probabilidad de obtener
reconocimiento patrimonial o de otra ndole y siempre que el obstculo haya tenido impacto causal en
la privacin de la oportunidad).
FORMA DE REPARACION Y ATENUACIN
La reparacin del dao debe ser PLENA: Consiste en la restitucin de la situacin del damnificado al
estado anterior al hecho daoso, sea por el pago en dinero o en especia. La victima puede optar por el
reintegro especfico, excepto que sea parcial o totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo,
en cuyo caso se debe fijar en dinero.
En el caso de dao derivados de la lesin del honor, intimidad o identidad personal, el juez puede, a
pedido de parte, ordenar la publicacin de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del
responsable.
ARTICULO 1740.- Reparacin plena. La reparacin del dao debe ser plena. Consiste en la restitucin de
la situacin del damnificado al estado anterior al hecho daoso, sea por el pago en dinero o en especie.
La vctima puede optar por el reintegro especfico, excepto que sea parcial o totalmente imposible,
excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero. En el caso de daos derivados
de la lesin del honor, la intimidad o la identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la
publicacin de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.
La REPARACION PLENA admite supuestos de limitacin por razones de equidad, en funcin del
patrimonio del deudor, la situacin personal de la vctima y las circunstancias del hecho. Esta facultad
no es aplicable en caso de dolo del responsable.
ARTICULO 1742.- Atenuacin de la responsabilidad. El juez, al fijar la indemnizacin, puede atenuarla si
es equitativo en funcin del patrimonio del deudor, la situacin personal de la vctima y las
circunstancias del hecho. Esta facultad no es aplicable en caso de dolo del responsable.
CLASES DE DAOS
Se ha dicho que el dao moral compromete lo que el sujeto es
Y el dao patrimonial lesiona lo que el sujeto tiene.

36

1)DAO PATRIMONIAL, MATERIAL O EXTRAPERSONAL

Son aquellos en los que se produce un detrimento o disminucin de bienes que admiten valoracin
pecuniaria, ya sea por afectar directamente el patrimonio o por afectar derechos en s mismos no
patrimoniales pero cuyas consecuencias tienen incidencia en este aspecto.
CLASES Y REQUISITOS
A)DAO DIRECTO: Son aquellos que inciden directamente en el patrimonio, son los que producen la
prdida o deterioro de una cosa o la disminucin de su valor (Ej: los daos sufridos en el auto debido a
un choque y los gastos realizados para alquilar otro. La perdida de una suma de dinero como
consecuencia de un asalto,etc).
B)DAO INDIRECTO: Es el que recae inmediatamente sobre la persona, pero ello impacta en el
patrimonio, en el modo que la lesin a un derecho no patrimonial determina una consecuencia daosa
de orden pecuniario (Ej: quien realiza gastos para rehabilitarse luego de ser atropellado por un auto. La
persona que es desfigurada como consecuencia de una mala practica medica y pierde su trabajo como
modelo. Los honorarios profesionales que se deben al psiquiatra al cual se ha asistido como
consecuencia de ser vctima de un asalto violento. Los ingresos que se pierden para el profesional
desacreditado por injurias al ser abandonado por sus clientes, etc.).
En cuanto a los REQUISITOS, son los comunes a todos los daos ya mencionados (cierto, personal, serio
y subsistente).
ELEMENTOS DEL DAO PATRIMONIAL
Sea directo o indirecto, los elementos son los enunciados en el
ARTICULO 1738.- Indemnizacin. La indemnizacin comprende la prdida o disminucin del patrimonio
de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva
de su obtencin y la prdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los
derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones
espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.
De dicha norma se pueden discriminar los elementos del dao que son:
DAO EMERGENTE: Es el perjuicio efectivamente sufrido (los gastos del auto, honorarios mdicos,
medicamentos necesarios, etc).
LUCRO CESANTE: Es la ganancia frustrada como consecuencia del hecho ilcito (prdida de los ingresos
futuros como consecuencia de haberse roto el automvil que se utilizaba como taxi, los honorarios no
percibidos como consecuencia de la perdida de clientela por la difamacin,etc).
En los hechos puede producirse uno o ambos, tanto desde la perspectiva del dao directo como
indirecto. As por ejemplo, existir solo dao emergente si la persona puede seguir trabajando, o se
dar solo lucro cesante, si quien fue calumniado no tiene gastos actuales pero se encontr impedido de
continuar obteniendo ganancias.
CASOS ESPECIALES
Adems de la Perdida de Chance, que ya se analiz, el Nuevo Cdigo Civil Argentino Ley 26.994 trata
de la indemnizacin por fallecimiento en la que tambin es considerada la prdida de chance por ayuda
futura ante la muerte del hijo o persona bajo guarda.
ARTICULO 1745.- Indemnizacin por fallecimiento. En caso de muerte, la indemnizacin debe consistir
en:

37

a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El derecho a repetirlos
incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una obligacin legal;
b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos menores de veintin aos de
edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido
declarados tales judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar
alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparacin, debe tener en cuenta el tiempo
probable de vida de la vctima, sus condiciones personales y las de los reclamantes;
c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los hijos; este derecho
tambin compete a quien tenga la guarda del menor fallecido.
A su vez, la indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o psquica, permanente, total o parcial, se
prev como renta de un capital que cubra la disminucin sufrida para realizar actividad productiva y
que se agote en el trmino en el que razonablemente pudo continuar realizndolas.
Por otro parte, al unificarse la responsabilidad contractual y extracontractual esta seccin tambin se
pronuncia sobre la admisibilidad de la acumulacin del dao compensatorio con el moratorio.
ARTICULO 1747.- Acumulabilidad del dao moratorio. El resarcimiento del dao moratorio es
acumulable al del dao compensatorio o al valor de la prestacin y, en su caso, a la clusula penal
compensatoria, sin perjuicio de la facultad morigeradora del juez cuando esa acumulacin resulte
abusiva.
2)DAO NO PATRIMONIAL, MORAL O EXTRAPATRIMONIAL
Se configura por todo detrimento o menoscabo del acerbo moral de la persona, entendido en su ms
amplio sentido y se funda en la uniformidad y esencialidad de la naturaleza humana.
La disminucin o modificacin perjudicial de las potencias espirituales y sociales de la persona
(entender, querer y sentir) caracteriza al dao moral. En efecto, se ha dicho que ello se traduce en un
modo de estar de la persona diferente de aquel en que se encontraba antes del hecho, y es su
consecuencia perjudicial.
Esta percepcin incluye todas las dimensiones del ser humano y va mas alla de los padecimientos
conscientes, pudiendo incluso entenderse resarcible la prdida de la aptitud para pensar, decidir o
actuar y la frustracin del proyecto de vida. Por lo tanto, podr reclamar reparacin quien ha perdido la
conciencia en forma definitiva o alguna de sus facultades (memoria o visin) o tiene temores, fobias,
inseguridades o perturbaciones que afecten su vida de relacin, su personalidad y el sentimiento de
autovaloracin, la paz, la tranquilidad de espritu, la libertad individual, el honor, el equilibrio espiritual
que exista con anterioridad al hecho, etc.
REQUISITOS
Son los comunes a todos los daos ya mencionados. Es decir que el dao no patrimonial debe ser
CIERTO, SERIO, al no evidenciar una excesiva susceptibilidad de quien lo alega y subsistente conforme
ya se explic.
Las particularidades del dao moral se dan en materia del requisito de la personalidad del reclamante,
pues en principio debe invocarlo el damnificado directo o indirecto en ciertos casos. El Nuevo Codigo
Argentino reconoce, adems del DAMNIFICADO DIRECTO, en caso de muerte o gran discapacidad de la

38

vctima, que pueden reclamar a ttulo personal: al cnyuge, ascend, descend y quienes convivan con
el/ella, recibiendo trato familiar ostensible.
ARTICULO 1741.- Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado para reclamar
la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo. Si del hecho resulta su
muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las
circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul
recibiendo trato familiar ostensible.
La accin slo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta por ste.
El monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y compensatorias
que pueden procurar las sumas reconocidas.
Pueden ser demandados, como legitimados pasivos, en una accin por dao moral, el que responde por
el hecho propio y quien lo hace por un hecho ajeno-principal por el dependiente, padres, curadores, o
tutores por el hecho del hijo o pupilo, las personas jurdicas por el ilcito cometido por quienes las
dirigen o administren; el dueo de la cosa por los daos causados por esta, etc.
FORMA Y EXTENSIN DE LA REPARACIN CASOS ESPECIALES SEGN EL BIEN LESIONADO
A los fines de determinacin del dao moral, se tendrn en cuenta los padecimientos sufridos como
consecuencia del acto lesivo y las secuelas resultantes en el mbito espiritual, psicolgico y social
(angustias y dolores por intervenciones quirrgicas, rehabilitaciones, lesiones estticas, incertidumbres
laborales, restricciones a la vida afectiva y social, a la autoestima, etc). Conforme las condiciones
personales de la vctima.
Las modificaciones sufridas en los diversos aspectos de la persona, servirn para establecer una
indemnizacin en dinero que supla o compense el desmedro injustamente sufrido ya que, a partir de
evaluar las consecuencias perjudiciales que puede provocar el hecho en el comn de las personas, debe
atenderse a la luz de las circunstancias particulares acreditadas en la causa. Es decir, que la
determinacin de la indemnizacin por dao moral no est sujeta a cnones objetivos, sino a la
prudente ponderacin del juzgador.
En este sentido, el Nuevo C.C seala que el monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las
satisfacciones sustitutivas y compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.
PRUEBA DEL DAO
Corresponde a la vctima. Por aplicacin del principio de CARGA DINAMICA DE LA PRUEBA y en pos de
los criterios de cooperacin y solidaridad procesal, quien debe probar es quien est en mejores
condiciones de hacerlo.
ARTICULO 1744.- Prueba del dao. El dao debe ser acreditado por quien lo invoca, excepto que la ley
lo impute o presuma, o que surja notorio de los propios hechos.
FACTORES DE ATRIBUCIN DE LA RESPONSABILIDAD
Fundamento de la obligacin de responder. Es decir, es el porque se debe repara el dao. Es el
elemento axiolgico o valorativo en cuya virtud la ley dispone que alguien se haga cargo de las
consecuencias daosas.
A partir de su consideracin, se determina si la conducta o el resultado se pueden imputar al autor o a
otra persona que se indique como obligado, lo que sucede cuando el agente del dao no debe repara o
no es el nico obligado a hacerlo.

39

Los factores de atribucin pueden ser de dos

CLASES: SUBJETIVOS u OBJETIVOS
1)FACTORES SUBJETIVOS: DOLO / CULPA
Los factores de atribucin subjetivos tienen en consideracin la subjetividad del agente y se realiza un
reproche humano a su comportamiento.
CULPA: Supone la imprevisin de un dao previsible y evitable de haber obrado con la diligencia exigida
por la naturaleza de la obligacin y las circustancias de tiempo, lugar y persona.
ARTICULO 1724.- Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el dolo. La culpa
consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de
las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o
profesin. El dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos.
La NEGLIGENCIA: supone descuido, distraccin, falta de diligencia (Ej: no usar cinturn de seguridad, no
atar al paciente demente en un acto quirrgico).
La IMPRUDENCIA: Se presenta como un actuar precipitado e irreflexivo que no mide las consecuencias
(cruzar la calle estando el semforo en rojo, no usar ni llevar casco cuando se circula en moto).
La IMPERICIA: Evidencia falta de habilidad especfica, deficiente capacitacin, carencia de habilidad
tcnica (anestesias sin saber canalizar, asumir un juicio complejo sin conocimiento en la materia, etc).
La culpa de la vctima tambin tiene consecuencias jurdicas, cuando los daos se producen por el obrar
culposo de quien lo padece no hay responsabilidad.
ARTICULO 1729.- Hecho del damnificado. La responsabilidad puede ser excluida o limitada por la
incidencia del hecho del damnificado en la produccin del dao, excepto que la ley o el contrato
dispongan que debe tratarse de su culpa, de su dolo, o de cualquier otra circunstancia especial.
CULPA CONCURRENTE: Cuando en la produccin del dao han contribuido quienes lo causaron como
quienes lo padecen. En estos casos cada agente quedar obligado en la proporcin en que su conducta
culposa contribuy a la causacin.
CRITERIOS DE VALORACIN
ARTICULO 1725.- Valoracin de la conducta. Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas, mayor es la diligencia exigible al agente y la valoracin de la previsibilidad de
las consecuencias.
Cuando existe una confianza especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones
particulares de las partes.
Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una
persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En
estos casos, se estima el grado de responsabilidad, por la condicin especial del agente.
CARGA DE LA PRUEBA- Quien invoca la culpa debe probar su existencia. Pero bajo los principios de la
carga dinmica, cargas probatorias compartidas y de la solidaridad o colaboracin, pudiendo recaer la
carga probatoria, entonces, en quien se encuentra en mejores condiciones para probar.
DOLO:

40

ARTICULO 1724.- Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el dolo. La culpa
consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de
las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o
profesin. El dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos.
PRUEBA DEL DOLO No se presume y debe ser probado por quien lo invoca.
FACTORES OBJETIVOS Riesgo, equidad, garanta o seguridad, abuso del derecho, exceso en la normal
tolerancia entre vecinos.
Surgen de la propia ley, por lo que no se valora el comportamiento del agente, asentndose en otros
fundamentos de inters legal. El Nuevo C.C no los define pero los caracteriza.
La referencia al riesgo como factor objetivo de atribucin alude a que quien ejerce una actividad lcita y
beneficiosa para s, debe razonablemente cargar con el riesgo de reparar los daos que produce. Esta
teora se aplica especialmente a los daos producidos por la intervencin de las cosas y actividades
riesgosas, a los daos derivados de los accidentes de trnsito, la del dueo y ocupante de un edificio
por las cosas suspendidas o arrojadas, los daos causados por todo tipo de animales.
SECCION 7
Responsabilidad derivada de la intervencin de cosas y de ciertas actividades
ARTICULO 1757.- Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona responde por el dao
causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su
naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su realizacin.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorizacin administrativa para el uso de la cosa o
la realizacin de la actividad, ni el cumplimiento de las tcnicas de prevencin.
ARTICULO 1758.- Sujetos responsables. El dueo y el guardin son responsables concurrentes del dao
causado por las cosas. Se considera guardin a quien ejerce, por s o por terceros, el uso, la direccin y
el control de la cosa, o a quien obtiene un provecho de ella. El dueo y el guardin no responden si
prueban que la cosa fue usada en contra de su voluntad expresa o presunta.
En caso de actividad riesgosa o peligrosa responde quien la realiza, se sirve u obtiene provecho de ella,
por s o por terceros, excepto lo dispuesto por la legislacin especial.
ARTICULO 1759.- Dao causado por animales. El dao causado por animales, cualquiera sea su especie,
queda comprendido en el artculo 1757
Es asimismo objetiva, la llamada INDEMNIZACION de EQUIDAD: Consiste en la justicia aplicada al caso
concreto por el juez en uso de su facultad discrecional.
ARTICULO 1750.- Daos causados por actos involuntarios. El autor de un dao causado por un acto
involuntario responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el artculo 1742.

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El acto realizado por quien sufre fuerza irresistible no genera responsabilidad para su autor, sin
perjuicio de la que corresponde a ttulo personal a quien ejerce esa fuerza.
ARTICULO 1742.- Atenuacin de la responsabilidad. El juez, al fijar la indemnizacin, puede atenuarla si
es equitativo en funcin del patrimonio del deudor, la situacin personal de la vctima y las circunstancias del hecho. Esta facultad no es aplicable en caso de dolo del responsable.
La GARANTIA O SEGURIDAD: como factor objetivo de responsabilidad, supone la seguridad que un
sujeto brinda a terceros de que si se produce un dao en determinadas circunstancias, afrontar su
resarcimiento.
El EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO: Supone que si el titular lo ejerce abusando de sus prerrogativas y
causa un dao a otro, est obligado a reparar el perjuicio que caus. En tal caso, el juez analizar si el
comportamiento irregular es contrario a los fines del ordenamiento jurdico o excede los lmites de la
fe, moral y buenas costumbres. En este fundamento suele tambin considerarse comprendidos, los
daos ocasionados por abuso en la NORMAL TOLERANCIA DE LOS VECINOS, ello pues quien causa un
dao en tales condiciones har de su derecho de propiedad un uso abusivo.
RELACION DE CAUSALIDAD
VINCULA EL HECHO CON LA CONSECUENCIA DAOSA
Enumeracin de las teoras:
La nocin jurdica de la relacin causal, presupone establecer cul de los hechos antecedentes es causa
del resultado daoso. Las teoras que a continuacin sealamos han procurado establecerlo:
a)Teora de la equivalencia de las condiciones o de la conditio sine qua non: sostiene que todas las
condiciones concurrirn necesariamente a producir el resultado de forma tal que, ante la inexistencia
de una sola de ellas, el resultado no se hubiera producido. Dicha posicin llevo a soluciones
inaceptables jurdicamente, puesto que el individuo que puso una sola de las condiciones deba
responder a todo resultado, ya que cada condicin era en s misma causa de este.

b) TEORIA DE LA ULTIMA CONDICION O DE LA CONDICION MAS PROXIMA:

Esta teora llama CAUSA solo a aquella que se ubica temporalmente mas prxima al resultado. Se critic
esta concepcin, puesto que no siempre la condicin ultima es la verdadera causante de un dao.

c) TEORIA DE LA CONDICION PREPONDERANTE:

La condicin que rompe el equilibrio entre los factores desfavorables y favorables a la produccin del
dao, influyendo decisivamente en el resultado, es la que esta concepcin llama causa. Es decir, que
tenga la virtualidad de producir determinado resultado.

d)TEORIA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA:

Se afirma que no todas las condiciones necesarias de un resultado son equivalentes. Se llama CAUSA a
aquella que, segn el curso natural y ordinario de las cosas, es idnea para producir el resultado. Las
dems son solo condiciones antecedentes o factores concurrentes.

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ARTICULO 1726.- Relacin causal. Son reparables las consecuencias daosas que tienen nexo adecuado
de causalidad con el hecho productor del dao. Excepto disposicin legal en contrario, se indemnizan
las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles.
SISTEMA JURIDICO ARGENTINO- DISTINCION CON LA CULPABILIDAD, IMPORTANCIA
A fin de establecer si la accin u omisin ha sido idnea para producir el resultado, el juez debe evaluar
la concatenacin de fenmenos en el tiempo y espacio para determinar la congruencia del hecho con el
resultado, segn las normas generales.
Por ello se ha llamado a la CAUSALIDAD ADECUADA, PRONOSTICO OBJETIVO. Debe establecerse si el
suceso ha sido factor causante de derivaciones lesivas.
Para concluir si el resultado daoso ha sido causado por aquel a quien pretende hacerse responsable, la
pregunta a contestar es, la accin u omisin del presunto responsable era por s misma capaz de
ocasionar normalmente este dao?. Si la respuesta es positiva, habr relacin de causalidad adecuada.
La CAUSALIDAD como presupuesto de la responsabilidad civil, apunta entonces a determinar la
imputatio facti, o sea atribuir objetivamente el resultado al autor del hecho.
La CULPABILIDAD en cambio, determina la imputatio iuris, o sea cando y en qu condiciones el dao
es imputable subjetivamente al autor.
La diferencia estriba en que el reproche subjetivo o culpabilidad realizado luego de establecido el nexo
causal entre el hecho y el dao, influye en la extensin del resarcimiento.
DETERMINACION DE LAS CONSECUENCIAS Y EXTENSION DEL RESARCIMIENTO
ARTICULO 1727.- Tipos de consecuencias. Las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder
segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este Cdigo consecuencias inmediatas.
Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto,
se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
consecuencias casuales.
Conforme lo enunciado, para que exista CAUSALIDAD ADECUADA, la relacin entre el hecho y el dao
debe ser: previsible, normal, verosmil, regular y que se produzca el resultado segn lo que acostumbra
a suceder en el curso ordinario de las cosas. Dicha concatenacin es evaluada por el juez, quien
determinar la congruencia del hecho con el resultado en general (la adecuacin entre y resultado).
PRUEBA. PRINCIPIOS Y EXCEPCIONES- El nexo causal se debe acreditar por quien lo invoca. Sin embargo,
doctrinaria y jurisprudencialmente, existen algunas presunciones de causalidad, lo que determinara la
inversin de la carga de la prueba. Ej: en materia de accidentes de autos, probado el dao, se puede
concluir que estos son fruto del hecho, si se demuestra que ha sido idneo para provocar los deterioros
acreditados, muerte en caso de asalto, etc. Tales presunciones invierten la carga de la prueba y
corresponde al deudor demostrar que los daos ya existan con anterioridad.
ARTICULO 1736.- Prueba de la relacin de causalidad. La carga de la prueba de la relacin de causalidad
corresponde a quien la alega, excepto que la ley la impute o la presuma. La carga de la prueba de la
causa ajena, o de la imposibilidad de cumplimiento, recae sobre quien la invoca.
INTERRUPCION DEL NEXO CAUSAL. SUPUESTOS, EFECTOS
Se trata de causas extraas o de causas ajenas al hecho del presunto responsable. Tales son:
HECHO DEL DAMNIFICADO: Se da cuando se reconoce como nica causa del dao, el obrar del
damnificado. Ej: si quien pretende reparacin se cruza delante del tren pese a estar la barrera baja, si

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no se respetan las estrategias del abogado y se pierde el juicio, si se abandona el tratamiento mdico y
se agrava su lesin, etc.
ARTICULO 1729.- Hecho del damnificado. La responsabilidad puede ser excluida o limitada por la
incidencia del hecho del damnificado en la produccin del dao, excepto que la ley o el contrato
dispongan que debe tratarse de su culpa, de su dolo, o de cualquier otra circunstancia especial.
HECHO DE UN TERCERO POR EL CUAL NO RESPONDE NI LA VICTIMA, NI EL AUTOR DEL HECHO DAOSO:
Es decir, que la eximiendo funciona solo cuando el tercero es extrao al que la invoca. Ej: el acto del
visitante que da alimentos contraindicados al enfermo cuya ingesta produce la muerte, el de la persona
que empuja a otra a la calle y es atropellado por un auto.
ARTICULO 1731.- Hecho de un tercero. Para eximir de responsabilidad, total o parcialmente, el hecho
de un tercero por quien no se debe responder debe reunir los caracteres del caso fortuito.
CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR:
ARTICULO 1730.- Caso fortuito. Fuerza mayor. Se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que
no ha podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o
fuerza
mayor
exime
de
responsabilidad,
excepto
disposicin
en
contrario.
Este Cdigo emplea los trminos caso fortuito y fuerza mayor como sinnimos
La imprevisibilidad o inevitabilidad debe ser absoluta (para todos en iguales condiciones), actual al
momento de ocurrido el hecho) y sobreviniente. Ej: un accidente cerebrovascular, incendio, guerra,
terremoto, etc.
DAOS CAUSADOS POR PERSONAS JURIDICAS
En lo que atae a la responsabilidad contractual, no habra mayores dificultades, ya que se aplica lo
atinente a las personas humanas.
En lo que respecta a la RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
SECCION 9
Supuestos especiales de responsabilidad
ARTICULO 1763.- Responsabilidad de la persona jurdica. La persona jurdica responde por los daos
que causen quienes las dirigen o administran en ejercicio o con ocasin de sus funciones.
Se reconoce gran amplitud a la responsabilidad extracontractual de las PERSONAS JURIDICAS, en tanto
responden de los hechos daosos producidos en el ejercicio y en ocasin de sus funciones. Es decir, que
si lo que perjudica guarda una relacin razonable con la funcin atribuda al rgano, la persona jurdica
queda comprometida.
Igualmente no cabe discriminaciones cuando quienes daan son los dependientes o de las cosas de las
que se sirve o tiene a su cuidado pues rigen las reglas ordinarias en esa materia.

44

45

46

Segn el Autor ALSINA:"Comporta siempre el dar cuenta a otro, del dao que se le ha causado".
La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una
modificacin en el mundo exterior. La alteracin unilateral de las circunstancias que forman el entorno
de los dems, puede ser favorable o contraria al inters individual o colectivo.
Cuando la alteracin favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los dems, o se traduce
en ventajas para otro, el autor del acto puede aspirar a una recompensa o retribucin benfica de
quien recibe la utilidad.
Esta retribucin o deber de gratitud puede ser impuesta por la moral o por el derecho, este ltimo
somete al beneficiario de la conducta a una oblig. especfica dentro de las condiciones que configuran
el presupuesto de la norma jurdica atributiva del derecho subjetivo.
En cambio, cuando la alteracin ocasionada por acto unilateral constituye la violacin de un deber
moral o jurdico y menoscabndose el inters ajeno se invade la rbita de otro, se produce en el sujeto
pasivo del acto una reaccin desfavorable que se traduce en una insatisfaccin. El autor de la alteracin
se halla frente a la vctima en actitud de dar respuesta a la exigencia de esta.
La moral y el derecho sealan cul es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta
fijada por la norma moral y la norma jurdica, a veces, constituye la respuesta a adecuada a ese
proceder. El autor, entonces, debe responder de su acto lesivo cumpliendo la sancin que le viene
impuesta.
Las convenciones celebradas por las partes tambin pueden modificar las circunstancias recprocas. Sin
embargo, el contrato pone desde su celebracin misma (ab initio) a los dos sujetos contratantes frente
a frente, unidos por un vnculo que ellos mismos han creado con su voluntad acorde.
Las partes regulan de ese modo, a travs de las estipulaciones de la convencin todos los efectos del
acto celebrado, de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la
libre determinacin de aquellos. Desde ese momento cada parte espera que la otra responda a la
confianza comprometida. Se trata del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfaccin a
la confiada expectativa de cada parte.
De lo dicho resulta que la Responsabilidad Civil. comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del
dao que se le ha causado.
A veces, el acto lesivo recae sobre quien no tena con el autor vnculo anterior alguno (oblig. de origen
extracontractual), otras veces, el comportamiento daoso se produce frente a un sujeto con quien el
autor de aqul tena un vinculo jurdico anterior que le impona el cumplimiento de una especfica
conducta (oblig. de origen contractual).
B-

Su evolucin en la historia

La cuestin en el Derecho argentino

Cuando Vlez Sarsfield redact nuestro C.C. campeaba sin disputa la culpa como nico fundamento de
la Responsabilidad civil.
El eje sobre el cual giraba nuestro sistema de responsabilidad extracontractual se hallaba en el artculo
1109. Slo la culpa justificaba la responsabilidad. Todo el que viola el deber genrico de no daar
implcito en la norma del artculo 1109 es culpable, comete un acto ilcito y debe responder por el dao
que ocasiona.

47

Cuando el dao se ha producido por el hecho propio debe probarse la culpa del autor; si la vctima no
aporta la prueba que imputa al demandado ste no ha de responder del dao que aqulla hubiere
sufrido.
Otra es la solucin legal cuando el dao proviene de otras personas por las cuales debe responderse, o
cuando ha sido causado por las cosas inanimadas o por los animales.
Pero como el sistema del Cdigo radica en la culpa, no se puede hablar sino de una culpa in eligendo o
in vigilando cuando se trate de la responsabilidad del principal por el hecho del o los dependientes y esa
culpa es presumida iuris et de iure, o sea que no se puede probar en contra de la presuncin, como por
ejemplo que el principal no incurri en culpa alguna en la eleccin o en la vigilancia de su subordinado.
En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se tiene sobre otros es presumida iuris
tantum, como en las hiptesis contempladas en los artculos 1114 a 1117.
Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no
pudieron impedir el dao.
Finalmente, hay culpa en el sentido del C.C. cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su
guarda o de la que se sirve ocasiona un dao a un tercero (Art. 1113), aunque no le sea dable probar al
guardin que no incurri en culpa alguna.
Hay tambin culpa presumida del dueo de la cosa inanimada (Art. 1133) que invierte la carga de la
prueba permitindole a aqul liberarse probando que de su parte no hubo culpa.
Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Cdigo cuando se trata de animales que
ocasionan daos a otros, as sean domsticos o feroces los animales agresores (Art. 1124), aunque
solamente puedan liberarse el guardin o el dueo probando la culpa de la vctima, de un tercero por el
cual no deben responder, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que
el animal domstico de solt o escap sin culpa de aquellos.
Los tribunales del pas tuvieron ocasin de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor
de las nuevas circunstancias ocasionadas por el desarrollo de la tcnica y la progresiva concentracin de
masas en los centros urbanos.
Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo en la culpa la nica justificacin de la R.C..
Los que trataron introducir algn atisbo de responsabilidad objetiva fueron detenidos por los que
afirmaban el principio de la culpa. La jurisprudencia tampoco dio cabida a la teora objetiva del riesgo y
sigui las aguas de la jurisprudencia francesa que estableca la teora tradicional.
En el ordenamiento jurdico argentino anterior a 1968 iba a tener acceso la teora objetiva del riesgo
profesional a travs de la Ley de Accidentes de Trabajo 9688 y en materia de responsabilidad
extracontractual la teora del riesgo creado a travs del Cdigo Aeronutico para los daos causado en
la superficie, sea por la aeronave en vuelo o por cosas o personas cadas o arrojadas de la misma o por
el ruido anormal de aqulla (Art. 155).
La reforma introducida al C.C. por la ley 17.711 incorpor ya al sistema de la R.C., la llamada
responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daos causados por el vicio o riesgo de las cosas (Art.
1113 en su agregado).
Tambin en el Art. 907, donde consagraba la responsabilidad objetiva por los daos que causan las
personas que carecen de discernimiento, con fundamento suficiente en la solucin de equidad que el
juez debe aceptar en la especie.

48

Se deca que la responsabilidad del principal se funda en una oblig. de garanta de carcter objetivo por
ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teora del riesgo creado la responsabilidad
por los daos que causan los animales.
C-

La unidad del fenmeno resarcitorio

La doctrina clsica ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual, delictual o aquiliana.

La culpa contractual supone una oblig. concreta, preexistente, formada por la convencin de las partes
y que resulta viola por una de ellas;
la culpa extracontractual es independiente de una oblig. preexistente y consiste en la violacin no de
una oblig. concreta sino de un deber genrico de no daar.
Definida la culpa como la violacin de una oblig. preexistente, sea sta una oblig. convencional, sea una
oblig. legal cuyo objeto es ordinariamente una abstencin, se impone el concepto de unidad de la culpa
civil.
En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la oblig. de indemnizar al dao causado, pues aun
cuando se trate de la llamada culpa contractual la oblig. resarcitoria que de ella nace no se confunde
con la oblig. primitiva del contrato.
As la oblig. nacida de la culpa tiene por objeto la reparacin del dao causado.
Esta oblig. es enteramente distinta de la oblig. que ha sido violada por la culpa; no tiene el mismo
objeto.
La oblig. primitiva podr tener un objeto cualquiera; una dacin, un hecho, una abstencin
La oblig. nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparacin del dao, ordinariamente pecuniaria,
de la lesin causada a la otra parte por la inejecucin del objeto debido.
PACCHIONI considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y la extracontractual; en sta
la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los dems, con
independencia de toda relacin obligatoria especial formada antes; por el contrario, en la culpa
contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y especfico asumido
convencionalmente o de otro modo. Sin embargo, esta diligencia especfica no es excluyente de la
genrica ni la absorbe, es sencillamente concurrente.
La culpa es una nocin unvoca que el derecho trata diversamente a travs de dos diferentes regmenes
de responsabilidad, segn que esa culpa sea considerada en la inejecucin de los contratos o en la
comisin de hechos ilcitos. Hay una sola culpa y un doble rgimen de responsabilidad culposa.

49

DIFERENCIAS ENTRE EL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DE LA EXTRACONTRACTUAL

REGIMEN /
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
CARACTERES
(del incumplimiento de un contrato)
(nacida de actos ilcitos)
La culpa se presume. El acreedor no debe
probar la culpa del deudor. Incumbe al
Prueba de la
Corresponde a la vctima probar la culpa
deudor la prueba del incumplimiento o la
culpa
del autor del dao.
circunstancia impediente o extintiva de la
oblig..
Se deben, adems de los que sean
En el incumplimiento contractual culposo consecuencia inmediata, aquellos que sean
el deudor debe solamente responder por
consecuencia mediata del acto ejecutado y
Extensin del
aquellos daos que sean consecuencia
que el autor previ o pudo prever
resarcimiento
inmediata y necesaria (prevista) de la falta empleando la debida atencin y
de cumplimiento de la oblig. (Art. 520 C.C.) conocimiento de la cosa (Arts. 903 y 904
C.C.)
Es necesaria la interpelacin del deudor
La mora se produce de pleno derecho, los
para constituirlo en mora cuando no
intereses correspondientes a
Constitucin en
hubiere plazo expresamente convenido
indemnizaciones debidas por delitos y
mora
pero resultare tcitamente de la
cuasidelitos se deben desde el da en que
naturaleza y circunstancias de la oblig..
se produce cada perjuicio objeto de la
(Art. 509 C.C.)
reparacin.
La accin de daos y perjuicios no tiene
Prescribe en el plazo de dos aos (Art.
Prescripcin
aqu plazo especial. Se rige por el Art. 4023
4037 C.C.)
del C.C. que establece el plazo de 10 aos.
Los menores comprometen su
responsabilidad contractual recin desde
los 14 aos en los casos en que la ley
La ley exige que el menor tenga
Discernimiento
excepcionalmente les reconoce capacidad discernimiento para los actos ilcitos, o sea,
para contratar. (A esa edad la ley los
a los 10 aos de edad (Art. 921 C.C.)
considera con discernimiento para los
actos lcitos)
El juez podr condenar al responsable a La oblig. de resarcir el dao causado por
la reparacin del agravio moral que
los actos ilcitos comprende adems de
Dao moral
hubiere causado, de acuerdo con la ndole la indemnizacin de prdidas e intereses,
del hecho generador de la responsabilidad la reparacin del agravio moral causado a
y circunstancias del caso (Art. 522 C.C.)
la vctima (Art. 1078 C.C.)
No rige atenuacin de responsabilidad,
aunque pueda limitarse
Los jueces, al fijar las indemnizaciones de
convencionalmente ya sea en virtud de
daos ocasionados por un cuasidelito,
Atenuacin de la una clusula limitativa o de una clusula
podrn considerar la situacin
responsabilidad penal en virtud de la cual el acreedor no
patrimonial del deudor, atenundola, si
tendr derecho a otra indemnizacin,
fuere equitativo (Art. 1069 C.C.)
aunque pruebe que la pena no es
indemnizacin suficiente (Art. 655 C.C.)
El factor de responsabilidad es tambin
esencialmente subjetivo y reside en la
Factores de
El factor de responsabilidad es
culpa del autor del hecho, pero existen
responsabilidad esencialmente subjetivo y consiste en la
numerosos casos de responsabilidad que
diferentes de la
imputabilidad con culpa del deudor en la
tienen otro fundamento, constituyendo
culpa
inejecucin del contrato.
factores diversos de atribucin de
responsabilidad (riesgo, equidad, garanta)
denominada objetiva.

50

Opcin entre ambos sistemas:

Cundo las partes se hallan unidas por un vnculo contractual, pueden las partes invocar el sistema de
responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana?
Nuestro C.C. contempla expresamente el problema disponiendo en el artculo 1107 que Los hechos o
las omisiones en el cumplimiento de las obligs. convencionales, no estn comprendidos en los artculos
de este Ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal. El Ttulo IX que contiene los artculos
aludidos en el artculo 1107, se refiere a las obligs. que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos
(cuasidelitos). Es decir que nuestro Cdigo admite la compatibilidad de ambos sistemas decidindose
por una opcin limitada o restringida en los trminos que fija el mencionado artculo.
Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho
criminal, la opcin nace para el acreedor, quien podr fundar su accin resarcitoria en el sistema
contractual o en el extracontractual si as le conviniera.
El hecho puede constituir delito o cuasidelito civil, y segn ello, se aplicarn las normas de uno u otro
ilcito. El incumplimiento contractual culposo si configura delito del derecho criminal, constituir, en lo
civil un cuasidelito. Ej. Si por error un farmacutico vende al cliente en lugar del medicamento un
veneno que ste ingiere y muere a causa de ello (Art. 84 C. Penal)
Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal,
puede no constituir un delito del derecho civil, si entendemos por incumplimiento malicioso, segn la
expresin del Art. 521 del C.C. el simple incumplimiento consciente de la oblig. pudiendo hacerlo (dolo
obligacional). Faltara en tal caso la intencin de daar que caracteriza el dolo propio del delito civil
(dolo delictual). Ej. Si el mandatario no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato,
causndole perjuicio por ello aunque no tuviera intencin de producir el dao bastando la intencin de
tener la cosa como suya (Art. 173 inc. 2 del Cdigo Penal).
Otra cuestin se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la oblig. se caracteriza por
la intencin de causar dao al acreedor, el llamado dolo delictual. En este caso, segn LLAMBIAS el
acto queda mudado de especie, ya no ser ese tipo especial de ilicitud con un rgimen propio,
consistente en la deliberada inejecucin de la prestacin debida, sino un verdadero delito civil, que
ubica el hecho daoso en el rgimen ms severo de los delitos. Es decir, no sera necesario que el
incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propsito de causar
dao al acreedor, fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal para que se aplique la
responsabilidad delictual.
El artculo 1107 C.C., exige la doble configuracin civil y penal, para los casos de incumplimiento culposo
o doloso pero no restringe dentro de sus trminos a aquellas inejecuciones caracterizadas por la
intencin de causar dao, que por ello mismo son a la vez delitos civiles.
Tendencias legislativas a la unificacin: La concepcin unitaria de la R.C. prevalece actualmente en la
doctrina como un sistema orgnico con autonoma conceptual, en orden a los elementos comunes que
le son propios, y con relativa autonoma cientfica dentro de la teora de las obligs.. El Proyecto de Ley
de Unificacin Legislativa Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nacin en
diciembre de 1991 (ley 24032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/1991), unifica a su vez los
sistemas de R.C. contractual y extracontractual.
Nuevas fronteras de la R.C.: La unidad del fenmeno resarcitorio muestra en el sistema de la R.C. el
elemento relevante del dao ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfaccin al
principio de justicia, segn el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique.

51

El desarrollo de la ciencia y de la tcnica, as como las condiciones de la vida moderna, a la par que
aumentan el confort, tambin aumentan los riesgos de daos y exponen al hombre a un destino
incierto que lo enfrenta da a da con una realidad inesperada y fatal.
La responsabilidad subjetiva, fundada en la culpa del responsable, ha ido cediendo lugar a una
responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable, pero atribuyendo responsabilidad
por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que, cada vez con ms frecuencia, el hombre
emplea en su actividad llevado por el progreso cientfico y tecnolgico.
Es por eso que la R.C. desde una ptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por
haber incurrido en culpa, sino en la vctima para repararle el dao que injustamente ha sufrido. Es por
ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabilidad social,
instrumentndose los medios para que, con la participacin colectiva, se reparen los daos que las
condiciones de la vida moderna hacen ms frecuentes e inevitables.
En el mbito del derecho, la R.C. significa la instrumentacin de un sistema jurdico que permita la
determinacin de un responsable, o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la
vctima inocente de un dao injusto, sea ste causado por culpa de aqul o por cualquier otro factor de
atribucin objetiva del dao que con fundamento en la equidad, la seguridad, la solidaridad y la justicia
le imponga el deber de resarcir.
D- Responsabilidad precontractual
Otra cuestin que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el dao producido a uno de los
contratantes o negociadores de un contrato:
aCuando el contrato se anula por culpa de algunas de las partes;
bCuando no se llega a la perfeccin del convenio por haberse retirado de las tratativas
alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura, o por muerte o
incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual.
Doctrinas Contractualistas:
1- Culpa In contraendo: Fue establecida por IHERING. Se plantea este autor el caso de una
compraventa en la que el comprador incurra en error esencial al formular la oferta poniendo una
cantidad superior a la deseada. Probado el error, el contrato se anula. Se trata de saber quin soporta
los gastos producidos con motivo de la ejecucin del contrato. El vendedor damnificado no podra
demandar con fundamento en el contrato nulo.
Ihering seala que la culpa se cometi en el perodo previo a la formacin del contrato, y que el dao se
produjo como consecuencia de la accin de una de las partes mientras se contraa la relacin
contractual (in contraendo).
La culpa in contraendo consiste en la violacin de la oblig. de diligencia que las partes deben observar
no slo en el cumplimiento del contrato, sino tambin en el transcurso de las relaciones anteriores al
mismo. Ese deber de diligencia nace con la oferta; por ello las tentativas anteriores no originan
responsabilidad alguna. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el perodo
previo a la formacin del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la
ejecucin del contrato como en el perodo previo a su formacin.
En el supuesto de culpa in contraendo debe satisfacerse el inters negativo o de confianza,
consistente en el dao sufrido de otro modo, debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos
trminos en que se hallara de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. El
inters negativo comprendera el dao emergente consistente en los perjuicios que no hubiere sufrido

52

empobreciendo su patrimonio, con los gastos realizados; y el lucro cesante consistente en la ganancia
frustrada por no haber realizado el negocio jurdico vlido y til con un tercero; operacin sta
desechada a causa de la existencia de aquella negociacin supuestamente vlida.
2- Responsabilidad precontractual: El jurista italiano Gabriel FAGELLA rechaza la teora de Ihering y
expone su propia concepcin. Divide el perodo previo a la formalizacin del contrato en dos etapas. La
primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta, y la segunda
comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del contrato o cesin definitiva de las
negociaciones.
Esa primera etapa anterior a la oferta es subdividida por ste en dos momentos diferentes: la de las
negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva. Ninguna de estas
etapas, ni las anteriores a la oferta, ni la que sigue a sta, se diferencias entre s en punto a la
responsabilidad. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formacin de un contrato, se
halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurdicas.
Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas la ruptura no
debe ser intempestiva, es decir, ninguna de las partes puede, sin responsabilidad, interrumpir el curso
normal de las negociaciones impidiendo su culminacin o el desacuerdo total. El fundamento de esta
responsabilidad se halla, no en la culpa, sino en la violacin del acuerdo concluido expresa o
tcitamente entre las partes para entablar negociaciones, basta una separacin arbitraria, sin
justificacin suficiente. La extensin del resarcimiento se limita al dao emergente, pero no comprende
el lucro cesante.
Doctrinas Extracontractualistas: Las teoras extracontractualistas que ubican la responsabilidad fuera
del contrato tienen, a su vez, diversos fundamentos. En la doctrina argentina encuentran fundamento
en el Art. 1109, por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo
que no escapa a la citada norma general.
En nuestro C.C. no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos analizados, pero
las hiptesis dadas no escapan al principio contenido en el Art. 1109, por el que todo aquel negociador
que incurre en culpa en las tratativas de un contrato, ya sea frustrando la celebracin normal del mismo
o motivando la concertacin de un negocio jurdico claudicante por causa de nulidad, debe resarcir el
dao causado a la otra parte.
Debern considerarse en la especie, los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que
existiese o no oferta, a fin de establecer las recprocas expectativas y el grado de confianza que se ha
despertado en la conclusin del contrato, pues de todo ello depender la existencia de culpa en la
conducta de quien motiv la interrupcin de la gestin o la nulidad del acto.
Se excluyen de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por
lo dispuesto en cada caso. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de
ofertas contractuales. Por una parte, la renuncia del derecho de revocarla, ya sea en absoluto (renuncia
a la facultad de retirarla) o temporalmente (oblig. de permanecer en ella hasta una poca determinada)
de acuerdo con lo dispuesto por el Art. 1150 del C.C.. La extensin del resarcimiento alcanzara a
aquellos daos que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable.
En cuanto al lucro cesante tambin deber ser motivo del resarcimiento en la medida que constituya un
dao cierto.

53

E- Elementos de la R.C.
Son elementos comunes, tanto en el mbito de responsabilidad contractual como extracontractual, los
siguientes:

Antijuridicidad

Dao

Nexo de causalidad entre el dao y el hecho

Factores de imputabilidad o atribucin legal de responsabilidad.

A-

Antijuridicidad

Concepto
El concepto de antijuridicidad es sinnimo de ilicitud (conducta humana contraria a derecho; conducta
obrada distinta a la conducta debida) aunque puede entendrselo con una mayor comprensin por
abarcar no solamente los casos de violacin directa de la ley, sino las hiptesis de infraccin del deber
impuesto por la voluntad de las partes en el contrato.
Definicin de Galvn Es la calidad de contraria da derecho que tiene todo hecho humano voluntario o
involuntario, fruto de una accin, omisin y accin por omisin que se manifiesta a travs de la relacin
de contradiccin que hay entre el hecho humano objetivamente considerado y ordenamiento jurdico
considerado en su integridad.
Clases
Antijuridicidad formal: Para una corriente doctrinaria, la injusticia es sinnima de ilegalidad. Un dao es
injusto cuando es producto de la violacin de una norma jurdica imperativa o prohibitiva.
Es el criterio reconocido por el Art. 1066 del C.C. Argentino: Ningn acto voluntario tendr el carcter
de ilcito si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de
polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una
disposicin de la ley que la hubiese impuesto. Se basa en la tipicidad del ilcito que importa una doble
previsin, el comportamiento debe estar anticipado por el legislador, como tambin la sancin
resarcitoria.
Equivale a una igualacin de la ilicitud civil con la penal, sobre la base de una serie cerrada de delitos.
Por aplicacin de esta visin formal se sostuvo entre nosotros, por Bielsa, la irresponsabilidad del
Estado por los daos causados por sus funcionarios o empleados.
Este criterio ha sido rechazado por la doctrina moderna. Se le reprocha por insatisfactorio e
insuficiente. En el campo civil, a diferencia del penal, se debe consagrar la atipicidad del ilcito. La
pretensin de construir una teora general de la ilicitud civil con un catlogo de tipos es ilusoria
(Mosset Iturraspe).
Antijuridicidad material: Se llega a este concepto cuando la ilicitud deja de confundirse con la ilegalidad,
cuando se comprende que el Derecho no se agota en la legalidad, cuando se integra el ordenamiento
jurdico dando cabida a las otras fuentes del derecho y dando un reconocimiento al rol de juez en la
elaboracin del Derecho del caso sometido a su juzgamiento. Una interpretacin de lo que constituye la
ilicitud de un dao es la que nos dice que es injusta toda conducta que lesione un derecho subjetivo de
otro. El dao es injusto cuando lesiona un inters merecedor de tutela, sea un inters legalmente
aceptado o un inters de hecho. Sern los jueces los encargados de velar por los intereses
merecedores, a su juicio, de tutela.
Antijuridicidad subjetiva: Esta clase tiene en cuenta, no la desaprobacin del acto o del hecho, sino la
desaprobacin de la conducta del autor o agente. Halla su fundamento en la culpa. Esta culpa no
aparece tipificada, son los jueces los encargados de juzgar de acuerdo con modelos de conductas por

54

ellos construidos. Lo que procede, afirman quienes siguen esta interpretacin, es preguntarse cul es el
tipo de ser humano y de conducta humana, que el juez debe tener en cuenta como modelo de
referencia.
Antijuridicidad objetiva: Para este criterio, el juicio de aprobacin o de reprobacin y la consiguiente
condena a reparar, atiende exclusivamente al acto o hecho y, en particular a su resultado, el dao
causado. La antijuridicidad no mira al agente sino a la vctima, de ah que haya dao injusto an cuando
medie involuntariedad en el obrar o bien falta de culpabilidad. La idea central es que, al menos como
regla, todo dao es injusto en cuanto lesiona un inters merecedor de tutela y, a la vez, viola el
genrico deber jurdico de no causar dao a otro, (neminem laedere). Se est ms a la injusticia de
sufrirlo, que la injusticia de causarlo.
Antijuridicidad y culpabilidad: La culpabilidad es un factor subjetivo de imputabilidad, aparece como
absorbiendo a la antijuridicidad: el dao es injusto en la medida en que es el resultado de una conducta
equivocada. Es un elemento distinto de la antijuridicidad.
La antijuridicidad en el acto ilcito
Concepto de acto ilcito: El acto ilcito consiste en una infraccin a la ley que causa dao a otro y que
obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del
perjuicio.
En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilcito
independiente de la culpa, salvo en el caso del Art. 1109, pues el artculo 1066 del C.C. as lo declara
expresamente Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere expresamente prohibido
por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar
pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto. La
norma exige una expresa prohibicin legal siguiendo el principio de legalidad, bien entendido que el
concepto de ley est tomado en sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma.
Este artculo particulariza el alcance del Art. 1109 que sienta un principio general de responsabilidad
por el hecho propio al imponer la oblig. de indemnizar el dao que se causa cuando se ejecuta un hecho
por culpa o negligencia. Todo que el ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasione un dao
a otros, est obligado a la reparacin del perjuicio...
En la letra de dicho artculo se encierra una regla genrica de conducta que impone tcitamente el
deber de actuar de tal manera que no se cause dao a los dems; es decir, que debemos ser previsores,
prudentes, diligentes, hbiles, pues de otro modo respondemos de nuestros actos. Esta regla genrica
integra la especfica de no hacer lo que est expresamente prohibido en una ley general, edicto de
polica u ordenanza municipal (Art. 1066) o de hacer lo que est ordenado en la ley (Art. 1074).
Actos ilcitos propiamente dichos y actos ilcitos potenciales: Hay actos cuya ilicitud se configura porque
el hecho en s mismo es contrario a la ley y causa dao a otros, ya sea porque el agente acte con culpa,
con dolo o ejerciendo antifuncionalmente sus derechos, o porque el uso que de la cosa se hace viola los
lmites de la normal tolerancia entre vecinos.
En cambio hay otros actos en que el dao es el resultado del actuar de una persona dependiente de
otra por la que sta debe garanta, o del empleo de una cosa con riesgo, o de la actuacin involuntaria
de un sujeto inimputable en las circunstancias fcticas que lo hacen responsable; cualquiera de esos
hechos es tambin ilcito, en el sentido de que tales actos constituyen la fuente de la oblig. de resarcir
el dao. Pero no son actos ilcitos porque violen la ley, sino porque al conjugarse con otros factores
extrnsecos al acto mismo, la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el dao que se ocasiona.
Su ilicitud es potencial.

55

Actos de violacin positivos y negativos: La ley se viola por actos positivos y de comisin (culpa por
accin) o por actos negativos y de omisin (culpa por abstencin). Quedan comprendidos en los actos
positivos o de comisin las omisiones en que se incurre a veces en la accin, es decir la llamada
comisin por omisin.
Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un
riesgo y que slo puede evitarse la produccin del dao mediante la ejecucin de otro acto que se
omite.
Ej. : el mdico que en una operacin ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se
desangre y muera. El acto de violacin es positivo cuando la ley prohbe su ejecucin y es negativo
cuando la ley ordena su ejecucin.
La cuestin relativa al acto de omisin y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la
doctrina nacional.
Autores como BORDA consideran que las omisiones en la accin (comisin por omisin) comportan
responsabilidad, aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar.
Otra parte de la doctrina (ORGAZ) considera que la responsabilidad existe solamente cuando la ley
hubiese impuesto el deber de cumplir el hecho omitido, y apoyan su afirmacin en lo siguiente:

1-

El Art. 1074 ha previsto expresamente que Toda persona que por cualquier omisin hubiese
ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le
impusiere la oblig. de cumplir el hecho omitido.

2-

Que el Art. 1109 no puede ser la ley a que se refieren los artculos 1066 y 1074 porque aqul
dice: todo el que ejecuta un hecho... y no todo el que omite un hecho...; es decir, se referira a un
acto de comisin, en tanto que el Art. 1074 trata de actos de omisin.

3-

Que el Art. 1109 carece de autonoma y no puede entenderse sino en funcin de los artculos
1066 y 1074, que determinan por su parte la ilicitud del acto. Esto significa hacer prevalecer los citados
1066 y 1074 sobre el artculo 1109 en cuanto al carcter ilcito del acto, haciendo emanar la ilicitud
solamente de aquellos dos artculos y no de la mera culpa a que se refiere este ltimo. No obstante, se
sostiene mayoritariamente que el principio de responsabilidad por culpa contenido en el artculo 1109
domina todo el sistema del C.C..

4-

Que en los actos de pura omisin no hay relacin causal entre la abstencin y el dao. As ante
una situacin de peligro que es absolutamente inimputable a un sujeto, si ste se cruza de brazos esta
actitud no es normalmente y en abstracto una condicin idnea o adecuada para producir la muerte,
las lesiones o la destruccin de cosas ajenas. Pero puede decirse que no es causa idnea para la
produccin de un dao la pasividad de un individuo que ve avanzar un tres en un paso a nivel y no hace
seas al conductor de un automvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Se entiende que no. El ms
mnimo sentido de solidaridad humana y de amor al prjimo constituyen un deber inexcusable en las
circunstancias apuntadas. Puede negarse que la ley imponga tcitamente el deber de actuar cuando,
sin riesgo para una persona, sta puede con su hecho y slo con su hecho, evitar un dao? Sin duda que
el deber genrico de prudencia y diligencia que impone el Art. 1109 tanto vale para actuar cuando es
preciso como para abstenerse cuando es necesario.

56

La antijuridicidad en el incumplimiento contractual

Necesidad de un contrato vlido: La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un
contrato, el cual impone al deudor la oblig. que resulta viola por ste y que al causar un dao al
acreedor obliga a aqul a repararlo.
El contrato debe ser vlido. Si as no fuera no habra oblig. alguna que tuviese su fuente en el mismo. Si
las partes hubiesen ejecutado el contrato que despus resulta invalidado por una sentencia de nulidad,
nacern como efecto de la nulidad obligs. restitutorias entre las partes, cuyo rgimen est fijado en la
ley (Art. 1050 y ss. C.C.). Lo expuesto no obstruye la responsabilidad extracontractual de la parte
culpable de la frustracin del contrato (Art. 1056 C.C.)
La necesidad de que exista un contrato seala la presencia de un elemento ms estricto en esta
responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Ello es as porque la culpa tiene que ser
referida en cada caso, a la naturaleza de la oblig. impuesta convencionalmente, y no ya al genrico
deber de no daar a otro.
La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el dao causado al acreedor con
negligencia o imprudencia en la observancia del especfico deber jurdico establecido
convencionalmente. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor con relacin a cada
contrato considerado, porque la violacin de este particular deber jurdico tiene en el contrato y en la
ley su regulacin propia. As, el incumplimiento del contrato est regulado normativamente en cuanto
al tiempo, lugar y modo de la ejecucin de la prestacin, y ello con independencia de la imputabilidad
del deudor que supone la concurrencia de otro elemento, que es la culpa o dolo.
Cuando el deudor no cumple la oblig. en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo que
jurdicamente se denomina mora. Cuando el incumplimiento de la oblig. se hace imposible en el futuro
existe un incumplimiento absoluto que jurdicamente se llama inejecucin total, absoluta y definitiva.
Incumplimiento relativo: Mora
Concepto: Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la oblig.. Es un retardo
jurdicamente calificado, que da origen a la responsabilidad del deudor por los daos moratorios.
Constituye un incumplimiento relativo, ya que si bien el deudor no ejecuta la prestacin en tiempo
oportuno, puede an hacerlo. Cuando la oblig. no es susceptible ya de ser cumplida, cesa la mora y el
deudor cae en un incumplimiento total o absoluto, que agrava su responsabilidad si le es imputable.
El Art. 508 del C.C. establece El deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su
morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la oblig..
Cuando nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no
meramente al incumplimiento material de la oblig.. El retardo en la ejecucin es el elemento objetivo
de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. El retardo en el cumplimiento de la
oblig. que constituye el objeto de la oblig. es jurdicamente relevante cuando integrado en los dems
elementos configura la situacin de mora del deudor; o sea, lo convierte en responsable del dao
ocasionado al acreedor.
Elementos: La mora del deudor supone los siguientes elementos:

El retardo, o sea el incumplimiento material con relacin al tiempo en que la oblig.

debi cumplirse.

Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo.

Dao sufrido por el acreedor.

57


Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado.

Constitucin en moral del deudor. Este elemento es el caracterstico del

incumplimiento relativo.
El primer y ltimo elemento es propio del incumplimiento relativo. Los tres del medio son elementos
comunes de la R.C..
El retardo: El deudor retarda el cumplimiento de su oblig. cuando su conducta no se ajusta al
comportamiento debido con relacin al tiempo en que aqulla debi ejecutarse. El deudor cae en
incumplimiento, pero an puede esperarse que ejecute la prestacin: no se ha realizado, pero su
realizacin es posible. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por s mismo carece de
significacin.
El tiempo en que la oblig. debe cumplirse es cuestin regulada por el contrato; y a falta de estipulacin
rigen las disposiciones legales pertinentes (Art. 566 y ss., 618;620 y 625, C.C.).
La constitucin en mora: El incumplimiento material del deudor debe ser jurdicamente calificado por
la constitucin en mora para que aqul responda de los perjuicios que pudieren habrsele causado al
acreedor.
La constitucin en mora puede producirse sea por una interpelacin que el acreedor le hace para que
pague (mora ex persona) sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re).
El sistema del Cdigo (mora ex persona): El codificador se inspir en la doctrina de los romanistas de los
siglos XVI y XVII y siguiendo la opinin defendida por ellos ha podido afirmar en la nota al Art. 509 Por
las leyes de Partida y por las del Cdigo Romano, el simple vencimiento de la oblig. a plazo equivala a
una interpelacin, y sta no era, por lo tanto, necesaria.
Es en virtud de ello que Vlez Srfield, considerando ms equitativo el sistema de la mora ex persona,
adopt el criterio seguido por el Cdigo Francs.
El C.C. estableca en el Art. 509, antes de la reforma de 1968 el siguiente principio de carcter general:
Para que el deudor incurra en mora, debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del
acreedor.
Este principio no era absoluto. Existan casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al
deudor para que la mora de ste se produjese. Estos supuestos excepcionales producan el efecto de la
constitucin en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). Estos casos tenan su origen en la
convencin de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin
interpelacin. Finalmente existan algunos casos asimilados por razn de las circunstancias en que nace
la oblig., o por razones atinentes a la situacin de mora en s misma.
Excepciones:
Mora convencional: El inc. 1 del Art. 509 dispona la siguiente excepcin: Cuando se haya estipulado
que el mero vencimiento del plazo la produzca. En este caso las partes convienen que la mora se
produzca en forma automtica al vencimiento del plazo. El pacto deba ser expreso, pues de otro modo,
en la duda, la cuestin deba resolverse a favor del deudor.
Existencia de un plazo esencial: El inc. 2 del citado artculo estableca la segunda excepcin en estos
trminos Cuando de la naturaleza y circunstancias resulte que la designacin del tiempo en que deba
cumplirse la oblig., fue un motivo determinante por parte del acreedor.
Segn BUSTAMANTE ALSINA este caso no es una excepcin, sino una excepcin impropia, ya que si el
plazo es esencial, el requerimiento estaba de ms, no porque hubiese un pacto tcito de mora
automtica, sino porque el retardo en la ejecucin equivale a una inejecucin completa. Cuando el
plazo tcito no es esencial puede an interesar al deudor el cumplimiento de la prestacin y, por lo

58

tanto, la oblig. es todava susceptible de cumplimiento. Puede haber entonces mora si adems del
retardo se constituye en mora al acreedor, mediante el requerimiento por parte del acreedor,
conforme a la regla general (mora ex persona).
Mora legal: Existen numerosos casos en que la mora se produce por disposicin de la ley. Por ejemplo:
el Art. 1242 sobre promesa de dote; el Art. 1322 sobre restitucin de bienes dotales; el Art. 1721
dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido, debe los
intereses de ella, desde el da en que debi hacerlo, sin que sea preciso interpelacin judicial.
Casos asimilados: Segn la fuente de la oblig. el deudor se hallar en mora todas las veces que su deuda
se origine en un acto ilcito o su condicin de poseedor se halla agravada por la mala fe.
La mora del poseedor de mala fe, est contemplada en el Art. 2345 del C.C., en cuanto a su oblig. de
restituir carga el riesgo de prdida o deterioro de la cosa por caso fortuito, tal como ocurre en todos los
casos en que el deudor es constituido en mora (Arts. 513 y 889 C.C.) agravada en el supuesto del
poseedor vicioso (Art. 2436 C.C.) que pagar la destruccin o deterioro de la cosa, aunque estando en
poder del dueo no lo hubiese ste evitado. Esta responsabilidad le incumbe de pleno derecho y sin
interpelacin alguna.
La mora del autor de un acto ilcito est expresamente prevista en el supuesto de delito en el Art. 1093
con referencia a la usurpacin de dinero Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente
pagar los intereses de plaza desde el da del delito.
Tambin se produce la mora sin interpelacin cuando el deudor reconoce expresamente que se
encuentra en mora. Es necesario que el deudor se d por constituido en mora, no siendo suficiente el
simple reconocimiento de que la deuda existe.
No es necesaria la interpelacin para constituir en mora al deudor, cuando ella se hubiese hecho
imposible por una circunstancia imputable al mismo.
El sistema legal despus de la reforma (ley 17.711): La ley 17.711 ha introducido una reforma
fundamental al sistema del Cdigo que venimos de analizar. El nuevo Art. 509 establece lo siguiente:
[En las obligs. a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y
circunstancias de la oblig., el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que
el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el
deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la
oblig..
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le
es imputable.] (Texto segn ley 17.711.)
Plazo y trmino: El plazo es el tiempo que trascurre desde su iniciacin hasta su finalizacin. El trmino
es el da preciso en que concluye el plazo; esto es, el ltimo da en que se opera el vencimiento a las 24
horas de aquella fecha.
Plazo determinado es el que tiene prefijado un trmino. Plazo indeterminado es aquel que difiere la
exigibilidad sin trmino.
El plazo determinado puede ser cierto o incierto. En el primer caso se conoce el da en que se produce
el trmino; en el segundo caso no se sabe el da en que se ocurrir el hecho fatal o necesario que pone
fin al plazo.
Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su trmino, ya sea por las partes mismas si
se pusieran de acuerdo, o por el juez, en caso contrario (Art. 509 C.C.).

59

Principio: Mora ex re: Plazo expresamente convenido. En la reforma de la Ley 17.711 se consagra el
principio de la mora automtica en el Art. 509 En las obligs. a plazo la mora se produce por su solo
vencimiento.
Excepciones: Mora ex persona:
Interpelacin convencional: Las partes pueden convenir, amparadas en el artculo 1197 del C.C., que
para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado, aunque sea una oblig. a plazo
expresamente convenido.
Existencia de un plazo tcito: La segunda parte del nuevo artculo 509 expresa: Si el plazo no estuviere
expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la oblig., el
acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
La redaccin actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tcito, pues este resulta de
la naturaleza y circunstancias de la oblig.. Nada se dice all de que el trmino fuese motivo
determinante para el acreedor. Esta excepcin impone la necesidad del requerimiento al deudor
cuando el plazo es tcito. Se justifica la interpelacin en este caso, dado que el plazo tcito es
generalmente impreciso. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijacin del plazo,
atendiendo a la naturaleza de la oblig. y dems circunstancias.
Obligs. puras y simples: Existen obligs. puras y simples que estn exentas de toda modalidad, y son
exigibles desde su misma constitucin en la oportunidad ms prxima que su ndole consienta.
Frente a estas obligs. estn aquellas que no se ejecutan instantneamente, pero que no ha estado en la
intencin de las partes integrar la estipulacin con una decisin judicial sobre el momento de
cumplimiento. Por ejemplo: las obligs. pagaderas a la vista (Arts. 609 y 740 C.C.); la oblig. del vendedor
de entregar la cosa vendida si no hubiese sido convenido, el da en que el comprador lo exija (Art.
1409 C.C.)
Estos casos son de obligs. sin plazo, en que el cumplimiento de la oblig. est deferido a la potestad de
una de las partes o de ambas: el comprador, el comodante, el depositante o depositario. Pero quien
tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa
a la ejecucin de la oblig.. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona), mediante
un requerimiento en un trmino razonable, conforme al principio de buena fe que preside la ejecucin
de los contratos (Art. 1198).
Existencia de un plazo indeterminado: En los casos de plazo indeterminado el sistema legal est
claramente establecido en el siguiente prrafo del artculo 509: Si no hubiere plazo, el juez a pedido
de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones
de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la oblig..
Plazo incierto: No hay razn para excluir de la mora ex re a las obligs. de plazo incierto. El plazo incierto
es un plazo indeterminado como lo es el plazo cierto. Luego, no cabe incluirlo en la excepcin referida
al plazo indeterminado. Si el plazo incierto est expresamente establecido queda regido por la primera
parte del artculo 509; la mora se produce ex re, por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo
constituye. Si el plazo incierto resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancia de la oblig., ser
necesaria la interpelacin.
Tampoco cabe hacer distincin alguna segn el lugar en que la oblig. debe cumplirse. Si lo es en el
domicilio del acreedor, ello no suscita cuestin alguna. Si lo es en el del deudor, la solucin no tiene por
qu ser distinta; la mora se produce ex re.

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La interpelacin: Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelacin del deudor para la

constitucin en mora (ex persona).
Concepto: La interpelacin es un hecho voluntario lcito por medio del cual el acreedor requiere de
pago al deudor.
Caracteres:
a)
Es un derecho potestativo del acreedor, pues ste goza de la facultad de ejecutar el
hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora.
b)
Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categrica de pago. Un mero aviso
de vencimiento o el uso de otras frmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago, no
constituyen la interpelacin necesaria para colocar en mora al deudor.
c)
Es unilateral. Depende de la sola voluntad del acreedor y, por lo tanto, produce efectos
independientemente de la voluntad del deudor, que no puede impedir la mora sino cumpliendo la
prestacin debida.
d)
Es recepticia. La declaracin de voluntad del acreedor est destinada al deudor, quien
debe tener conocimiento de la misma para que la mora no se produzca.
e)
No es formal. La declaracin de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier
forma expresa o positiva: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos (Art. 917 C.C.).
No tendra eficacia una declaracin de voluntad tcita (Art. 918 C.C.) pues la exigencia de pago que
constituye la interpelacin debe ser terminante y precisa, y para ello es necesario que la voluntad se
manifieste por medios directos de exteriorizacin y no que resulte inducida de hechos o circunstancias
que permitan conocer indirectamente esa voluntad.
El requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente.
Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la
oblig. es suficiente para constituir en mora al deudor. Puede hacerse en cualquier clase de proceso, sea
ordinario, sumario o ejecutivo, siempre que sea notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de
forma o fuese entablada ante juez incompetente, o destinada para ser iniciada nuevamente y an
cuando hubiese caducado el proceso y no se puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento
moratorio.
La interpelacin extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente, por carta, por
telegrama, por escritura pblica, etc. Sin embargo, es aconsejable la utilizacin de un medio que facilite
la prueba.
Condiciones: El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de
colocar en mora al deudor. Tales son:
a)
Cumplimiento posible. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el
deudor razonablemente pueda cumplir la prestacin que se le exige.
b)
Ofrecimiento de cooperacin. En todos los casos en que la oblig. no pueda ser cumplida
sin un acto de cooperacin del acreedor, ste debe ofrecerla en trminos precisos y
circunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento.
c)
Ausencia de incumplimiento por el interpelante. El artculo 510 del C.C. dispone En las
obligs. recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a
cumplir la oblig. que le es respectiva. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor
por obligs. que se originan en una misma fuente, con conexidad de vnculos, impide que uno de los
sujetos invoque la mora del otro (Art. 510) o le exija el cumplimiento de la oblig. (Art. 1201), si por su
parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva oblig..
Efectos de la mora: La mora configura un incumplimiento relativo de la oblig. imputable al deudor por
su culpa o dolo. Por consiguiente, surge de este estado la responsabilidad del deudor por el dao que

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resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecucin de la prestacin debida. Este es el
principal efecto, pero no el nico. La responsabilidad del deudor consiste en la oblig. de indemnizar los
daos e intereses moratorios. Si el deudor termina por cumplir la oblig. voluntariamente o la ejecucin
le es impuesta forzadamente, aqul slo deber los daos e intereses ocasionados por la mora, que se
acumularn al incumplimiento. Si la oblig. se torna de imposible cumplimiento no se debern ya desde
ese momento daos e intereses moratorios sino solamente los compensatorios, que comprenden todo
el dao sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carcter absorben a los moratorios
y se deben en lugar de la prestacin prometida (carcter subsidiario).
Otro efecto de la mora es la traslacin de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en
adelante deben ser soportados por el deudor.
Ejemplo 1- transferencia de dominio: Si A dueo de la cosa la debe entregar a B por transferencia de
dominio, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, A pierde la cosa como dueo; B carga con el riesgo
como acreedor y pierde la utilidad o ganancia. La oblig. queda disuelta (Art. 888 C.C.)
Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallndose en mora el deudor A pierde la cosa
como dueo y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. La oblig. se transforma en la de pagar
daos e intereses (Art. 889 C.C.)
Ejemplo 2 -restitucin al dueo: Si A deudor de la cosa la debe restituir a su dueo B, y la cosa se pierde
sin culpa de aqul: B pierde la cosa como dueo y soporta el riesgo como acreedor; A como deudor
queda liberado. La oblig. queda disuelta (Art. 888 C.C.)
Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallndose en mora el deudor; B pierde la cosa
como dueo pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor; A como deudor carga con los riesgos
que soportaba el acreedor B. La oblig. se convierte en la de pagar daos e intereses (Art. 889 C.C.)
El deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (Art. 510 C.C.) ni demandar el
cumplimiento de la oblig. recproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (Art. 1201) ni
puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio implcito (Art. 1203) ni invocar la imprevisin (Art.
1198 in fine)
La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato, en razn del
incumplimiento de aquel (Art. 1203)
Otro efecto particular de la mora es la suspensin del curso de la prescripcin, pero nicamente cuando
el deudor es interpelado en forma autntica cuando el deudor es interpelado en forma autntica (Art.
3986; texto de las leyes 17.711 y 17940). Esta suspensin slo tendr efecto durante un ao o el menor
trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin.
La situacin de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius solvendi)
en cualquier momento. Siendo el pago indivisible, el deudor deber ofrecer el pago ntegro de lo
debido, incluyendo el monto de los daos e intereses moratorios si fuesen lquidos, u ofreciendo
pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (Art. 740, 742 y arg. Art. 743 C.C.)
Cesacin de la mora: Debe distinguirse la cesacin del estado de mora, de la renuncia a los efectos de la
mora.
En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad
que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora.
En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daos e intereses moratorios.
Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor, ese estado supone
necesariamente la subsistencia de la prestacin.

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En consecuencia la mora cesar cuando la prestacin ya no exista, sea por haberse extinguido por: (1)
su cumplimiento, (2) por haberse hecho imposible con culpa del deudor o (3) por un hecho que no le
sea imputable.
En el primer caso el pago pone fin a la mora. Si el acreedor recibe el pago de la prestacin sin reserva
alguna, cesar la mora pero cesar tambin el derecho a reclamar los daos e intereses moratorios
producidos hasta el da del pago.
En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar a la mora, porque la prestacin no podr
cumplirse en el futuro. Existir entonces una inejecucin absoluta, completa, total y definitiva que abre
la responsabilidad del deudor por los daos e intereses compensatorios que absorben en su integridad
los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor.
En el ltimo caso la imposibilidad, an sin culpa, pone fin al estado de mora por la misma razn que
hemos sealado precedentemente, pero su falta de culpa no lo libera de los daos e intereses
compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de
los efectos de sta que se han analizado.
Tambin puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para
el cumplimiento de la prestacin. Esta renuncia alcanzar solamente el estado de mora, que cesar
desde ese momento por acto voluntario del acreedor, pero que no implica renuncia a los efectos hasta
ese momento producidos. En este caso el acreedor deber hacer expresamente la reserva del caso,
para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (Arts. 873 y 918 C.C.).
Mora del acreedor: En el C.C. no se legisla sobre la mora del acreedor. Sin embargo, en la misma
medida en que ste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la oblig.,
puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir as la ejecucin de la prestacin debida.
La nota al Art. 509 del C.C. dice El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una
omisin culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la oblig., por ejemplo, rehusando aceptar la
prestacin debida en lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido para la
ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin, como la medida o el peso
de los objetos que se deben entregar, o la liquidacin de un crdito no lquido.
Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la
prestacin, el acreedor solamente incurrir en mora cuando sea interpelado por aqul para que reciba
el pago o preste la cooperacin necesaria.
Por excepcin no ser necesaria la interpelacin en los casos siguientes:
1.
Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el
pago.
2.
Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor.
La mora del acreedor debe serle imputable por su culpa o por dolo, pues aunque la ley nada diga al
respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestacin es ajeno al acreedor.
Los efectos de la mora del acreedor se derivan analgicamente de los efectos de la mora del acreedor.
Tales son:
1.
Responsabilidad del acreedor por los daos que cause al deudor la no-recepcin de la
prestacin, como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depsito y guarda de la cosa.
2.
El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueo
de la misma antes de la tradicin; esos riesgos se trasladan al acreedor.
3.
Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. Si el deudor no
est en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la oblig., cesa el curso de
dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. Si el deudor est en mora y ejercitando su

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derecho de pagar ofrece el pago ntegro de lo debido ms los intereses moratorios, cesa tambin el
curso de stos en igual caso.
Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes:
1.
Si el acreedor acepta la prestacin despus de estar en mora.
2.
Por renuncia expresa o tcita del deudor.
3.
Cuando a oblig. se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos de la mora
del acreedor antes de la extincin.
4.
Cuando la oblig. se extingue por efecto del pago por consignacin que tiene el derecho
de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la oblig. o por su
culpa no pudiere efectuarse (Art. 757 inc. 1 y 3)
Incumplimiento absoluto
Existe inejecucin total de la oblig. con carcter de absoluta y definitiva en los siguientes casos:
Prestacin imposible: La responsabilidad del deudor existir solamente si la inejecucin total es
imputable al deudor por su culpa o dolo, o si este se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o
de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos vengan, o
sea por haberse constituido en mora (Art. 889 C.C.)
Si la inejecucin no se produce en las condiciones mencionadas la oblig. se extingue sin responsabilidad
para el deudor (Art. 888 C.C.)
La prestacin resulta imposible:
1. Si la oblig. es de dar cosa cierta y sta se pierde (Art. 890 C.C.), y slo se entender
perdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera
del comercio, o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia
(Art. 892 C.C.) Lo mismo se considera imposible la ejecucin si la cosa cierta que era
objeto de la prestacin ha salido del patrimonio del deudor, como por ejemplo si ste
enajena a otro el inmueble que tena prometido en venta y le hace tradicin (Arts.
577;3265 y 3269 C.C.)
2. Si la oblig. es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible como si el deudor
tuviese un impedimento fsico que lo inhabilite, o legalmente imposible si el
impedimento es de orden legal. Lo mismo se considerar imposible el hecho o la
abstencin si el deudor se resistiere a cumplir la oblig. y fuere necesario ejercer
violencia fsica contra su persona para lograr la ejecucin (Art. 629 C.C.).
En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento especfico de la oblig. por un
tercero, podr aqul considerar la oblig. de ejecucin imposible y reclamar los daos e intereses
compensatorios.
La ejecucin de la prestacin por un tercero en los casos en que ello fuese posible, como si se tratara de
un hecho fungible o subrogable, o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas slo por el
gnero, u obligs. de dar sumas de dinero, constituye una facultad del acreedor. En efecto, si el deudor
deba cumplir la prestacin nadie ms que el acreedor ser quien decida si le interesa o no que un
tercero la cumpla aunque la prestacin objetivamente resulta ser la misma.
Cumplimiento irregular o defectuoso: Tambin se considera que existe inejecucin total aunque exista
un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no est en el deber de aceptar. El pago debe
hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo, tiempo y lugar (Arts. 740;747 y 750 C.C.)

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El Art. 625 del C.C. fija estos principios en cuanto a las obligs. de hacer, disponiendo: El obligado a
hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la
intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho,
o podr destruirse lo que fuese mal hecho.
Es decir que cuando el deudor ejecuta mal la prestacin por no ajustarse a las circunstancias que deba
tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecucin incompleta, existe inejecucin total
que debe resolverse en el pago de los daos e intereses compensatorios.
Sin embargo, el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecucin no constituye una facultad absoluta
que puede ser ejercida al solo arbitrio de aqul.
Si se tratara de pequeas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habra
que rechazar la oposicin del acreedor a dar por ejecutada la prestacin, hallando ste suficiente
satisfaccin con el resarcimiento del dao que resulta por la necesidad de corregir aquellos defectos.
As el acreedor podr negarse a pagar el dao proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las
reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a ste por daos y perjuicios.
En cambio carece de todo derecho a indemnizacin el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna
la variante en la ejecucin, y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida.
La actitud del acreedor que pretende la destruccin de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca
importancia, constituye un ejercicio abusivo de su derecho (Art. 1071 C.C.), pues el inters del acreedor
no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fcilmente subsanable.
Cumplimiento tardo: Tambin existe inejecucin total cuando el cumplimiento tardo de la oblig.
careciera de inters para el acreedor. Esta situacin se presenta en todos los casos de plazo esencial, o
sea cuando la designacin del tiempo en que la oblig. deba cumplirse fue un motivo determinante por
parte del acreedor (antiguo Art. 509 inc. 2 C.C.)
Esta facultad del acreedor para realizar la prestacin tarda, completamente intil a causa del retardo,
no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislacin, pero es aceptada en la doctrina.
Oblig. de no hacer: En las obligs. de no hacer, en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de
hacer, no es necesaria la interpelacin para que el deudor incurra en incumplimiento, pues si el deudor
hizo aquello que le estaba vedado, no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento.
Causas de justificacin
Las causas de justificacin borran la antijuridicidad del comportamiento daoso, vuelve lcito el
quehacer que, precisamente por culminar en un perjuicio, aparece como ilcito.
La separacin de lo ilcito en lo culposo y su consideracin autnoma como presupuesto de la
responsabilidad, otorgan importancia a las causas de justificacin, llegan al derecho civil desde el
campo penal, donde aparecen contempladas en el Art. 34 de dicho Cdigo.
Ejercicio de un derecho propio: Hay daos que el agente puede justificar probando que fueron
causados en el ejercicio de un derecho propio. Equivale a decir que su conducta estaba legitimada, al
configurar un derecho subjetivo, un poder compuesto por un conjunto de facultades, posibilidades
concretas de actuacin. Es el caso de los perjuicios que un profesional puede causar a sus colegas,
atrayendo clientes con su fama o prestigio y, por tanto, privando de esos clientes a otros profesionales,
en el ejercicio legtimo y correcto de su profesin, de su derecho subjetivo a la actividad para la cual
tiene ttulo habilitante. La competencia profesional es fuente de daos, pero no de responsabilidad,
cuando se trata de competencia leal.
El Art. 1071 del C.C. establece: [El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
oblig. legal no puede constituir como ilcito ningn acto.

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La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que
aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.] (texto segn ley 17.711.)
Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las limitaciones de las pautas que seala la
ley y sin contrariar los fines y lmites sealados en la norma citada, y a causa de ello causa a otro un
perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. El dao est justificado y no hay responsabilidad para
quien lo caus.
Si, por el contrario, el derecho se ejerce dentro de sus lmites formales, pero contrariando los fines que
justifican su reconocimiento o excediendo los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres, se comete un acto abusivo ejercindose antifuncionalmente el derecho y, por ello, el dao
que se causa es ilcito y su autor debe responder del mismo.
Legtima defensa: El dao es causado por el agredido o atacado, convertido en agente, como reaccin
frente a un ataque injusto. No se trata de la venganza frente al perjuicio ya sufrido, sino de una accin
para apartar de s o de otro un ataque actual contrario a derecho.
El Art. 34 del Cdigo Penal en sus incisos 6 y 7 contempla la justificante de legtima defensa propia y
de terceros, mientras el Art. 35 regula el exceso en la legtima defensa.
Los requisitos para esta causal de justificacin son:
Agresin ilegtima, contra la persona o los bienes, sean propios o de un tercero. La
ilegitimidad significa que ese ataque no tiene un fundamento razonable.
Falta de provocacin suficiente por parte de quien se defiende. La agresin no debe ser
el resultado de una disputa, una ria o pelea, tampoco un acto de venganza, frente al
dao ya consumado.
Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla; se quiere evitar la
reaccin desmedida o desproporcionada; como defenderse disparando el arma de
fuego contra quien lo ha amenazado.
Nuestro Cdigo no contiene ninguna norma que justifique el dao causado en legtima defensa. Sin
embargo, ella est expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesin
(Art. 2470 C.C.) y constituye adems suficiente justificacin por aplicacin del Art. 34 inc 6 del Cdigo
Penal.
Difiere del estado de necesidad en que el que se defiende causa dao a quien lo ataca, y en cambio el
que acta en estado de necesidad produce un perjuicio a una persona ajena al hecho.
Estado de necesidad: La cuestin se plantea cuando una persona para salvarse a s misma o a otros, o
sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero. Para algunos autores, quien as procede comete un
acto ilcito y debe reparar el dao causado.
Para otros, que son mayora, la accin necesaria no tiene por mvil inferir agravio, ni ste realiza por
culpa o imprudencia, sino en razn de una causa extraa a su autor, cerrndole todo camino para salvar
su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser considerado un acto ilcito sino el
ejercicio de una facultad legtima sometida a ciertas condiciones necesarias.
Tales condiciones son:
a)
Que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho,
b)
Que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando dao al tercero.
c)
El peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un dao.
d)
El dao causado debe ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende
impedir.

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Reunidas estas condiciones queda legitimado el dao causado en estado de necesidad. La circunstancia
sealada no debe ser motivo suficiente para que quien caus el dao ajeno para impedir el propio, no
deba contribuir en alguna medida a soportarlo; sera contrario a la equidad y siempre al buen sentido
que aqul salve todo lo suyo a expensas de la vctima de su acto necesitado.
Consentimiento del damnificado:
Aceptacin de riesgos: Se habla de este supuesto aludiendo al consentimiento tcito que la vctima
parece aceptar en todos aquellos casos en que, con pleno conocimiento, asume el riesgo de sufrir un
dao. Ello tendra el valor de una convencin sobreentendida con otra persona, por la cual aqulla
renuncia por anticipado a reclamar eventualmente, una indemnizacin.
1) Actos de abnegacin o altruismo: Es el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda oblig.
jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para prestar auxilio a otro.
El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes:
A Necesidad en que otro se encuentra de ser auxiliado
B Intervencin voluntaria del salvador
C Inexistencia de oblig. legal de auxiliar
D Riesgo grave para su vida e integridad
El acto de abnegacin, por lo tanto, es espontneo. Siendo as, el dao que sufre el salvador es la
consecuencia de su propio hecho, por lo cual, aparentemente, carecera de accin indemnizatoria,
conforme a la regla volenti non fit iniuria, cuya traduccin normativa est contenida en el Art. 1111 del
C.C., que dispone: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a
ella, no impone responsabilidad alguna.. Es sin embargo, generalmente admitido que quien se expone
voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no
incurre en culpa.
El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican; as, el
acto de abnegacin no importar culpa para su autor, aunque fuese temerario, siempre y cuando
hubiese cierta proporcin entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvacin, y
concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se dispona.
2) Participacin en una competencia riesgosa: Por ejemplo, si una persona acepta acompaar a un
corredor de automviles en el curso de una competencia o interviene en un partido de ftbol y resulta
lesionada como consecuencia de esa participacin tiene derecho a reclamar indemnizacin habiendo
voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades?
La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la vctima
comparte, de aquellos otros extraordinarios, y que no se producen normalmente en la actividad de que
se trata.
En el primer caso, se podr decir que la vctima acept tales riesgos y, por lo tanto, ninguna
responsabilidad existe a cargo de otro: aquella soportar todo el dao.
Otra solucin cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del dao excedi los lmites de lo
que constituye la ley del juego. En tal caso, probada la culpa del autor, la vctima tendr derecho a ser
indemnizada.
No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo,
pero lcito dentro de la reglamentacin respectiva, En cambio deber responder si intencionalmente o
con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesin a su rival.

67

Cumplimiento de un deber legal: Quien lo hace lo que le est mandado por la norma se encuentra, al
menos en principio, como regla excusado por las consecuencias perjudiciales de su obrar. El polica que,
persiguiendo a un ladrn le causa lesiones, el juez que resuelve una causa declarando perdidoso al
actor, etc, causan, innegablemente, daos. Pero no son perjuicios caprichosos o arbitrarios, no
obedecen a la intencin de daar.
Son el resultado, a veces no-querido, del acatamiento de los deberes propios de la actividad que se
desarrolla. Tampoco esta causal de justificacin debe importar para el titular del deber una especie de
escudo o pretexto para ejercitar venganza, malos instintos y por esa va lesionar o perjudicar a otro.
Derechos y deberes deben ejercitarse en consideracin a sus fines, causadamente, y dentro de los
mrgenes de razonabilidad y buena fe que impone la vida en sociedad. Ni unos ni otros pueden ser
excusa para daar.
Autoayudas: En la expresin jurdicamente controlada de hacerse justicia por mano propia. En principio
est prohibido hacerse justicia por mano s mismo; constituye una regla elemental de la convivencia
para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el
ejercicio del derecho de proteger una pretensin legtima que puede verse frustrada irreparablemente
o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la
intervencin del Estado.
Si bien el C.C. no contiene ninguna norma expresa, como tampoco en relacin de necesidad y la
legtima defensa que establezca una causa de justificacin, constituye sin duda aplicacin del principio
lo dispuesto en el Art. 2517 del C.C., en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin
previo aviso las cosas que se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento y ms claramente an
la ltima parte del Art. 2470 del C.C. que, articulando la defensa extrajudicial de la posesin faculta al
desposedo para recobrar la posesin de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no
exceda los lmites de la propia defensa y, bien entendido, en los casos en que los auxilio de la justicia
llegaran demasiado tarde. Se encuentra as legitimado el dao que se causa al ejercitar por mano
propia la justicia privada.
Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes:
1) Que se procure proteger una pretensin o derecho reconocido por la ley;
2) Que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de
manera manifiesta su efectividad.
3) Que no haya tiempo para acudir a las autoridades pblicas.
Responsabilidad por los actos lcitos daosos
Esta responsabilidad existe, como excepcin a la regla que dispone que no hay deber de reparar sin
antijuridicidad. Su base est en el dao causado. Hoy parece justo admitir la responsabilidad objetiva
cuando se causa sin culpa del autor del hecho o del guardin de la cosa, si tampoco existe culpa de la
vctima.
En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y,
consecuentemente en su simplicidad, podan destacarse ntidamente las acciones individuales, fcil era
imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fcil resultaba tambin valorar una
conducta obrada con entera libertado.
Poda entonces decirse con justicia que el culpable deba responder y el inocente estaba exento de toda
sancin. Si una persona resultaba vctima del hecho de un inocente, no era dado a los hombres
modificar los designios de la naturaleza y esa vctima deba soportar sola todo el dao.
Sin embargo, se ha operado en los ltimos tiempos una profunda transformacin social originadas por
las grandes concentraciones urbanas, la explosin demogrfica y la insuficiencia de recursos para la
subsistencia de la humanidad.

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Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la prdida
del control de la propia actividad fsica, sometida a la presin de los medios mecnicos del transporte y
la comunicacin, y nos muestra tambin esa actividad individual fundida en grupos o equipos, cuando
no en aglomeraciones multitudinarias.
Si el hombre causa actualmente un dao con su hecho o con su cosa, resulta difcil establecer si es su
culpa o la ajena, o la de la propia vctima, que lo ocasion. As si todos estamos expuestos a causar un
dao tambin lo estamos a padecerlo, y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo caus
ni a quien lo sufri, parece justo apresurarse a socorrer a la vctima.
Resulta razonable que quien provoc el dao an sin su culpa, en una actividad lcita y adems til para
l, cargue con las consecuencias del riesgo que cre. Aqu ya no es cuestin de juzgar conducta sino de
repartir los daos que la actividad necesaria y til de los hombres va produciendo, y parece justo que
soporte el dao quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad.
El camino emprendido se dirige, segn parece inexorablemente, a la socializacin de los riesgos en lo
que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos, y la seguridad
social integral encarada bajo la autoridad del Estado ser en ltima instancia el medio de repartir los
daos.
El dao
Concepto El C.C. define al dao como perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria causado a otro,
sea directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su
persona o a sus derechos o facultades (Art. 1068); como asimismo el agravio moral (Art. 1078), que
recae sobre los sentimientos espirituales o afecciones legtimas.
De modo que puede sintetizarse la nocin de dao, en cuanto presupuesto de la R.C., como lesin o
menoscabo a un inters patrimonial o extrapatrimonial acaecido como consecuencia de una accin.
No hay R.C. si no hay dao causado, es decir, que no se puede imponer la sancin resarcitoria donde no
hay dao que reparar. El dao es entonces un elemento del acto ilcito sin el cual no existe la R.C..
El Art. 1067 del C.C. dice: No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese
dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar
dolo, culpa o negligencia.
Sin embargo puede haber dao causado sin deber de responder. Desde ya que si el dao se lo ha
causado la propia vctima no se puede hablar de responsabilidad: slo se refiere aqu al dao ajeno.
Dao justificado
Hay hiptesis da daos a terceros que no engendran R.C. cuando el dao est legalmente justificado.
Por ejemplo est justificado el dao en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes:
Inimputabilidad: Cuando causa el dao un sujeto inimputable por carecer de discernimiento,
salvo la solucin de equidad contenida en el Art. 907 del C.C.. Son inimputables el menor de diez aos,
el demente que no acta en un intervalo lucido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente
privado de razn (Art. 921 C.C.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de
inconciencia, como en el caso de ebriedad (Art. 1070 C.C.)
Inculpabilidad: Cuando el autor acta con voluntad viciada por el error o la violencia que
excluyen radicalmente toda culpa.
Incausalidad: Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relacin de causalidad un
hecho ajeno a la rbita de actuacin del presunto autor, como un caso fortuito o de fuerza mayor, un
hecho de un tercero por el cual no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia vctima.
Causas de justificacin: (Ver Supra)

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El dao resarcible
El dao como elemento del acto ilcito, es decir, con relacin a la R.C. de que estamos tratando, significa
el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores econmicos que lo
componen (dao patrimonial) y tambin la lesin a los sentimientos, al honor o a las afecciones
legtimas (dao moral).
Las dos formas en que puede manifestarse el dao material tanto en la esfera contractual como
extracontractual son el dao emergente y el lucro cesante.
El Art. 519 define al dao emergente como el valor de la prdida sufrida, y al lucro cesante como el
valor de la utilidad dejada de percibir. La norma se refiere al dao al acreedor, por incumplimiento de
obligs. convencionales.
A su vez, el Art. 1069 del C.C., en los mismos trminos pero en referencia a los damnificados por los
actos ilcitos, define al dao emergente como el perjuicio efectivamente sufrido y al lucro cesante como
la ganancia de que fue privado.
Doctrinalmente se ha caracterizado la distincin con mayor precisin, especialmente cuidando no
omitir, que el lucro cesante es tambin un perjuicio efectivamente sufrido, de lo contrario, carecera de
certeza.
En rigor de verdad el dao emergente implica la prdida o disminucin de valores econmicos
positivamente existentes y por lo tanto se manifiesta como un empobrecimiento del patrimonio;
mientras que el lucro cesante implica la frustracin de ganancias o ventaja econmicas, o sea la
privacin de un enriquecimiento patrimonial.
El dao emergente puede ser actual (destruccin o deterioro de cosas) o futuro (gastos en que ser
necesario incurrir, luego de la sentencia, para el mantenimiento de las cosas deterioradas). Tambin el
lucro cesante puede ser tanto actual (privacin de ganancias de un sujeto lesionado, por imposibilidad
de trabajar desde el ilcito hasta la sentencia), como futuro (ganancias frustradas por la subsistencia de
la incapacidad laboral, ms all de la sentencia, o cuando la misma es permanente).
Dao patrimonial
El Art. 1068 del C.C. define as el dao patrimonial: Habr dao siempre que se causare a otro algn
perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin,
o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
El dao patrimonial est integrado por dos elementos: el dao emergente, o sea el perjuicio
efectivamente sufrido, y el lucro cesante, es decir, la ganancia de que fue privado el damnificado (ver
supra). En uno u otro caso se impide el enriquecimiento ilegtimo del patrimonio.
Requisitos del dao resarcible:
Dao cierto: La existencia del dao, ya sea actual o futuro, debe ser cierta, o sea debe ser constatada
para poder condenarse al pago de la indemnizacin correspondiente. La nocin de dao cierto se
opone a la de dao hipottico o eventual; la mera posibilidad de que ocurra un perjuicio no autoriza a
reclamar resarcimiento.
El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser lquido. Puede ser un dao futuro; es decir, no
realizado an al momento del hecho o an al momento de la sentencia. Ese dao futuro es
indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente.
La jurisprudencia moderna considera que la prdida de una chance es un dao actual y cierto, y, por lo
tanto susceptible de ser indemnizada.

70

El dao cierto puede ser actual y determinado en su monto, como si el acto tuviese por consecuencia la
destruccin o deterioro de una cosa. Puede ser tambin ser futuro y determinable, y la certidumbre
consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilcito o en la prolongacin
inevitable del dao actual. Como si la lesin en una pierna hiciese necesaria la amputacin de la misma
y la posterior colocacin de una prtesis.
Dao subsistente: El dao no debe haber desaparecido en el momento en que debe ser resarcido; si as
fuera, se imponen algunas previas distinciones, para establecer si corresponde o no que el autor del
acto ilcito deba asumir la reparacin.
Si el responsable ha indemnizado todo el dao ste habra desaparecido y la oblig. habra quedado
extinguida por pago o por otros medio extintivo equivalente, segn el caso.
Si la propia vctima ha transformado el dao en su entidad, costeando la reposicin o reparacin de la
cosa destruida o deteriorada, el dao subsiste en el patrimonio de aqulla y debe ser indemnizado. En
el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor, pero aqul ha disminuido
exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello.
El dao puede ser reparado por un tercero. En tal caso se producen los efectos de la subrogacin, que
al extinguir la oblig. con relacin al acreedor (damnificado) que obtiene satisfaccin, deja subsistente el
vnculo con respecto al deudor (responsable), quien debe pagar al tercer (acreedor subrogado) la
misma suma que ste desembols para desinteresar a aqul (Arts. 727 y 768 C.C.).
Dao personal: El dao debe ser propio de quien reclama la indemnizacin. Nadie puede pretender ser
indemnizado de un dao sufrido por otro, aunque derive ste del mismo acto ilcito que perjudic a
aqul.
El dao personal puede ser directo o indirecto.
Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado, que
es a la vez vctima del hecho,
y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la vctima y se refleja e el patrimonio de
otro que resulta damnificado. (dao de rebote). Por ejemplo, es dao directo el que sufre la vctima de
lesiones que debe realizar gastos para atender su curacin, en cambio, es dao indirecto el que sufre
cualquier persona que realiza gastos para atender la curacin de otro que ha sido vctima de un
accidente.
El dao personal, ya sea directo o indirecto debe resarcirse por el responsable de un acto ilcito. As lo
establece el Art. 1079 del C.C.: La oblig. de reparar el dao causado por un delito existe, no slo
respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que
por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
En cambio, el dao personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un
contrato. El deudor slo debe resarcir los daos que experimenta el acreedor y no los que
indirectamente pueden sufrir otras personas ajenas al vnculo contractual, salvo que la inejecucin
configure a la vez un delito del derecho criminal (Art. 1107 C.C.), pues en tal caso podran ser aplicables
los principios de la responsabilidad extracontractual.
Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadera en el tiempo estipulado, el comprador
no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendi, solamente aquel adquirente y no este ltimo
puede invocar un dao personal contra el vendedor incumpliente.
Inters legitimo: La lesin de un inters legtimo cualquiera no es suficiente para legitimar el dao
resarcible. Ese inters debe ser tutelado por la ley; no basta un inters de hecho, debe ser un inters
jurdico. Desde ya que la lesin de un inters contrario a la ley o ilegtimo no merece proteccin.

71

Por ejemplo, un contrabandista no puede reclamar daos y perjuicios a su cmplice que se niega a
reconocerle su participacin en las utilidades del negocio ilcito.
Aunque su inters no sea ilcito, tampoco puede reclamar daos y perjuicios el beneficiario de
peridicas limosnas, al autor del homicidio de quien se las daba.
Diferentes clases de daos:
Segn que los daos se originen en la inejecucin de un contrato o en un acto ilcito, se pueden
considerar distintas clases de daos, algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros
comunes a ambas.
Daos en la responsabilidad contractual:
Dao compensatorio y moratorio: Segn la causa que determina el dao, ste puede ser compensatorio
o moratorio.
Si el incumplimiento del contrato es definitivo, el dao es compensatorio por involucrar todo el
menoscabo patrimonial que se produce. En tal caso la indemnizacin entrar en sustitucin de la
prestacin originaria.
Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecucin, el dao es moratorio y
comprende el perjuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su oblig.. La indemnizacin en este
caso se acumula al objeto de la prestacin y constituye un accesorio de la oblig. primitiva.
Dao intrnseco y dao extrnseco: Dao intrnseco es el que se produce con relacin al objeto mismo
de la prestacin. Dao extrnseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos
del objeto de la prestacin.
Dao comn y dao propio: El dao comn es el que habra experimentado cualquier persona con
motivo del incumplimiento de la oblig.. Dao propio es el que sufre una persona determinada por
circunstancias que le son particulares.
La falta de entrega por el vendedor de una heladera, configura como dao comn la diferencia de su
valor de reposicin si ste hubiera aumentado, pero si el comprador es un comerciante que vende
refrescos, se configura un dao propio por la imposibilidad de realizar su negocio.
El dao comn siempre es objeto de reparacin, no as el dao propio, que slo debe incluirse en el
resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la oblig..
Dao al inters positivo y al inters negativo: Es el inters de cumplimiento que consiste en la privacin
de bienes que el acreedor tendra si el negocio se hubiese realizado eficazmente. El dao al inters
negativo es aquel que se verifica cuando un contrato no llega a perfeccionarse debido a la culpa in
contraendo de una de las partes o cuando el mismo es anulado o se produce su resolucin. Se resarce
el dao consistente en la situacin patrimonial negativa en la que queda el acreedor por los gastos
incurridos, obligs. contradas y oportunidades perdidas a raz de haber credo en la conclusin o eficacia
del negocio.
Daos en la responsabilidad extracontractual:
Dao directo e indirecto: El dao es directo si recae en el patrimonio de la vctima y es indirecto si aqul
se refleja en el patrimonio por el mal hecho a su persona o a sus derechos a facultades.
Daos en ambas responsabilidades:
Dao inmediato y mediato: Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas
definidas en el Art. 901 del C.C.

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Las primeras son las que resultan segn el curso natural y ordinario de las cosas; las segundas son las
que resultan de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto.
Segn el mbito de la responsabilidad que se considere, habr que ubicarse en el incumplimiento
contractual o en el acto ilcito para considerar cules son aquellas consecuencias que derivan de uno u
otro hecho, como naturales y ordinarias. O bien para poner en conexin con aquellos hechos otro
acontecimiento distinto que concurra a la produccin de la consecuencia mediata.
La extensin de la responsabilidad del deudor, o del autor del acto ilcito en su caso, se mide con
relacin a estas distintas consecuencias que se imputan o no.
Dao previsto e imprevisto, previsible o no: Daos previstos son los que el deudor o el autor del acto ha
considerado posibles al contraer la oblig. o contraer el acto. Daos imprevistos son los que no han sido
considerados en los casos expuestos. Se analiza la actuacin concreta del sujeto.
Dao previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias, e imprevisible el que no ha
podido preverse. El anlisis se hace en este caso en abstracto, considerando una persona de
previsibilidad media, que acte con la debida atencin y conocimiento de la cosa (Art. 904 C.C.)
Dao actual, futuro y eventual: Ver en el requisito de cierto del dao
Prdida de una chance: Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la
comisin de un acto ilcito, sea el acreedor o la vctima, se ven privados de obtener una ganancia
probable o de evitarse un perjuicio conjurable, corresponde alguna indemnizacin a cargo del
responsable? En otras palabras, la prdida de una chance es un dao cierto o debe considerarse
eventual y, por lo tanto, no susceptible de resarcimiento?
Por ejemplo: si el deudor enva al acreedor tardamente un caballo de carrera y pierde por ello la
oportunidad de disputar un premio, o si el caballo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto
para intervenir en una carrera. Se lo debe indemnizar?
En la doctrina nacional la opinin es favorable y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a admitir el
resarcimiento en varios casos en que la cuestin se plante acerca de la prdida de una chance o
probabilidad de una ganancia.
Si bien lo que dara al dao el carcter de eventual sera la probabilidad de obtener la ganancia o de
evitar el perjuicio, hay, por otra parte, una circunstancia cierta: la oportunidad de obtener la ganancia
o de evitarse el perjuicio, y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero, o a causa
de la inejecucin por el deudor. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento, la prdida de
ella debe indemnizarse.
La indemnizacin deber ser de la chance y no de la ganancia, por lo que aqulla deber ser apreciada
judicialmente segn el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta; el valor de la
frustracin estar dado por el grado de probabilidad.
La prdida de una chance en el incumplimiento contractual malicioso o doloso, es una consecuencia
mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el Art.
521 del C.C.
La prdida de una chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de la aceptacin como
circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto dao material o patrimonial.
Dao moral
Concepto: Para algunos autores la distincin entre dao patrimonial y dao moral depende la ndole de
los derechos atacados; si la lesin se dirige a los bienes que forman el patrimonio, el dao es material o

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patrimonial; si la lesin afecta la integridad corporal o la salud de las personas, el dao es moral y en
ningn caso patrimonial, porque los bienes atacados son inmateriales.
Sin embargo, la mayora de la doctrina radica la distincin sobre los resultados o consecuencias de la
accin antijurdica; si sta ocasiona un menoscabo en el patrimonio, afectando su actual composicin o
sus posibilidades futuras, el dao es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial;
si, en cambio, no afecta el patrimonio pero lesiona los sentimientos de la vctima, existe dao moral y
no patrimonial.
Definicin: El dao moral es la lesin en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento fsico,
inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas, y en general toda clase de padecimientos
insusceptibles de apreciacin pecuniaria.
Bien jurdico e inters legtimo: Bien jurdico es todo objeto material o inmaterial, sea de valor
econmico o no, que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. Inters legtimo es aquel que
impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfaccin de las exigencias fsicas y espirituales
acordes con la naturaleza humana. Todo inters legtimo goza de proteccin legal mediante los poderes
de actuacin que constituyen los derechos subjetivos.
El objeto del dao en sentido jurdico es un inters humano jurdicamente tutelado. El concepto del
inters debe entenderse en funcin del bien, el bien es el presupuesto del inters. Todo inters tiende a
un bien. No hay inters por el inters mismo.
Los bienes jurdicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales, as
como los derechos mismos. Son tambin bienes jurdicos los atributos o cualidades de la persona
humana como sujeto de derecho, e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los
derechos de la personalidad, tales como la vida, la libertad, la salud, la integridad corporal, el honor, la
intimidad, la imagen, etctera.
patrimonial y extrapatrimonial: El dao privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial,
segn tenga por objeto un inters patrimonial o extrapatrimonial. El inters patrimonial, as como el
dao patrimonial, es aqul susceptible de apreciacin pecuniaria.
La diferenciacin entre estas dos categoras de daos no est determinada por la naturaleza de los
bienes atacados, sino por la ndole patrimonial o no patrimonial del inters afectado. Si el dao que
recae sobre un bien jurdico, cualquiera sea ste, repercute en el patrimonio afectando un inters
legtimo, cual es mantener la integridad de su composicin, el dao es patrimonial. Si el dao recae
sobre un bien jurdico cualquiera y repercute en la persona afectando un inters jurdico no
patrimonial, como es la incolumidad del espritu o los sentimientos, el dao es extrapatrimonial o
perjuicio moral.
Si el dao recae sobre un bien jurdico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de
un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un inters legtimo de carcter econmico, porque
altera la integridad del patrimonio disminuyndolo, estamos en presencia de un dao patrimonial
directo. Si el mismo dao repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada,
produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su prdida, el dao es
moral indirecto.
Si el dao recae sobre un bien jurdico inmaterial atacando la vida, el cuerpo, la salud, el honor o la
libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un inters jurdico no patrimonial, el dao es moral
directo. Si el mismo dao repercute en el patrimonio por la prdida de un beneficio econmico
afectando as un inters jurdico patrimonial, el dao es patrimonial indirecto.
Es raro que un perjuicio moral no est acompaado de un perjuicio material: una herida causa
sufrimientos a la vctima (dao moral), pero tambin un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia
mdica, incapacidad para el trabajo (dao patrimonial). Una difamacin importa un atentado al honor,

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(dao moral), y tambin a menudo un perjuicio material, como la prdida de una ventaja econmica
por disminucin de la clientela de un profesional.
Amplitud del concepto de dao moral: La diversidad de la lesin a intereses no patrimoniales permite
determinar la amplitud del dao moral. Es dable distinguir los daos morales que resultan de ataques a
los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y la integridad corporal, y, por otra parte, los daos
morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida, y a la
integridad corporal.
El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daos puramente morales, los cuales
resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal
como ser los ataques al honor, como expresiones o manifestaciones difamatorias o injuriosas, as como
imputaciones falsas que perjudican la reputacin de una persona. Tambin la intromisin en la vida
privada; atentados al nombre cometidos por usurpacin de la personalidad y el empleo de un nombre
real en una obra del espritu (novela, pieza teatral, etc) Estos casos, a veces, repercuten en el
patrimonio ocasionando prdida de beneficios por lucro cesante, con relacin a la actividad productiva
de quien es el sujeto pasivo de estos ataques.
El otro supuesto es el del dao moral resultante de un ataque material o corporal. Se comprende aqu
la destruccin de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal. Tratndose de la destruccin de
cosas inanimadas como podra ser una obra de arte, tambin puede padecer el dueo un dao al
inters extrapatrimonial que representa la privacin de la satisfaccin esttica de poseerlo y gozarlo.
En el atentado a la vida ya la integridad corporal, la reparacin del dao moral es corrientemente
admitida, as como el dao patrimonial que conlleva comnmente, por la necesidad de atender los
gastos de asistencia mdica para la recuperacin de la salud, de la integridad corporal o de la
preservacin de la vida.
Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal, el dao moral se manifiesta de diversas
maneras que podemos distinguir considerando el dao sufrido por la vctima (dao directo e inmediato)
y el dao padecido por terceros (dao indirecto o mediato) que se denomina de rebote.
Esos perjuicios directos que sufre la vctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer, perjuicio
sexual, perjuicios a la esttica, perjuicio juvenil y perjuicio de sufrimiento.
Fundamento y naturaleza de la reparacin: Se vislumbran en el horizonte dos teoras respecto de esta
cuestin:
Teora del resarcimiento: La mayora de la doctrina afirma que la reparacin del dao moral no difiere
de la reparacin del dao material, que aqul como ste no son sino especies del dao y por
consiguiente, la reparacin en ambos casos cumple una funcin resarcitoria. Reparar un dao no es
siempre rehacer lo que se ha destruido, lo cual es casi imposible; es tambin dar a la vctima la
posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido.
El carcter resarcitorio de la reparacin del dao moral parece ser el que mejor se adecua al rgimen
legal despus de la reforma de la ley 17.711. La ley habla de la oblig. de resarcir y de la reparacin
del agravio moral, as como de la indemnizacin del dao moral. El sistema establecido por la reforma
de 1968 demuestra que la reparacin del dao moral no tiene el menor carcter punitivo.
A)
Teora de la sancin ejemplar o represiva: Segn LLAMBIAS, la reparacin del dao moral
encuentra su justificacin no por el lado de la vctima de la lesin, sino por el lado del ofensor. No
constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cual se reprueba ejemplarmente la falta
cometida por el ofensor. La falta trasunta un reproche al autor del dao, un repudio por parte de la
vctima (pena privada) que se resuelve con la imposicin de abonar una suma de dinero. La pena

75

impuesta debe ser ejemplar, acarreando una idea de afliccin. Sostiene el autor que poner precio al
dolor o a los valores que se quiere salvaguardar es una inmoralidad, una degradacin de los valores que
se quiere salvaguardar y, finalmente porque resultara siempre arbitraria la estimacin en dinero de ese
resarcimiento, pues no puede saberse cunto vale un dolor.
Es cierto que el agravio moral se sustrae a una medicin exacta y, consecuentemente, a una traduccin
dineraria, no obstante, el derecho, al intentar componerlo no busca una equivalencia. Lo que busca el
dinero es procurar en el dinero una satisfaccin para mitigar el estado del sufriente. El dinero es el
nico medio conocido para que la vctima pueda sobrellevar mejor el dolor injustamente padecido.
MOSSET ITURRASPE dice que la idea de pena no se compadece con toda la estructura de la R.C..
Resarcibilidad del dao moral: El dao moral, a diferencia del dao material, debe presentar cierta
magnitud para ser reconocido como perjuicio moral. Un malestar trivial, de escasa importancia, propia
de la convivencia cotidiana nunca lo configuraran. La jurisprudencia tiene en cuenta este carcter a la
hora de conceder o denegar esta indemnizacin. El criterio para evaluar tal circunstancia no puede ser
sino el del hombre medio, no puede apreciarse en concreto, es decir, observando la sensibilidad de la
persona afectada, sino a partir de la categora abstracta del hombre medio, lo que lo representa
como un instrumento idneo para la finalidad de lograr una justa reparacin.
Rgimen legal del dao moral antes de la ley 17.711
Art. 1078 derogado: Si el hecho fuese un delito del derecho criminal, la oblig. que de l nace no slo
comprende la indemnizacin de prdidas e intereses, sino tambin del agravio moral que el delito
hubiese hecho sufrir a la persona, molestndole en su seguridad personal, o en el goce de sus bienes o
hiriendo sus afecciones legtimas.
Doctrina:
Una parte se manifestaba favorable a una reparacin amplia en toda clase de actos ilcitos y tambin en
los supuestos de incumplimiento contractual.
Otros excluan del mbito de responsabilidad contractual el resarcimiento del dao moral pero en
cambio, en funcin de lo dispuesto por los Arts. 1068;1075 y 1083 lo consideraban procedente en todos
los casos de actos ilcitos, as fuesen delitos o cuasidelitos.
Otra interpretacin ms restringida tom al pie de la letra el Art. 1078 y sostuvo que el dao moral slo
era resarcible cuando el hecho ilcito fuese adems un delito del derecho criminal. No haba, por lo
tanto, resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles. La responsabilidad contractual
quedaba, por lo tanto, sin reparacin.
LLAMBIAS, conforme al fundamento represivo que atribuye a la represin del agravio moral admita
solamente la reparacin en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales.
Rgimen legal del dao moral establecido por ley 17.711
Se han incorporado dos nuevos textos: el del Art. 522 y el del Art. 1078
Art. 522. [En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al
responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho
generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.] (texto segn ley 17.711.)
Con relacin a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos, la nueva norma no
impone necesariamente la reparacin del dao moral. El juez podr condenar al responsable a la
reparacin del agravio moral que hubiese causado, dice el artculo reformado. Ello quiere significar que
la reparacin del dao moral forma parte de los captulos de daos que el acreedor tiene derecho a
reclamar del deudor incumpliente.

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La ley difiere al rbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral, y corresponder al prudente
juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no, segn la ndole del hecho generador de la
responsabilidad y circunstancias del caso.
Art. 1078. [La oblig. de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la
indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.
La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del
hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.]
(texto segn ley 17.711.)
Distinto es el caso de los actos ilcitos, sean ellos delitos o cuasidelitos. All la norma tiene un sentido
imperativo, de donde nace la necesidad de imponer la reparacin del agravio moral cuando lo pida la
vctima de cualquier acto ilcito.
La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilcito, inesperado e inevitable por su
propio carcter, adems del dao material que experimenta, sufre tambin una lesin a sus
sentimientos atacados con o sin designio maligno por su autor.
Legitimacin activa para reclamar reparacin: La determinacin de la legitimacin activa para reclamar
reparacin por dao moral equivale a establecer quines son sujetos pasivos del perjuicio y, por
consiguiente, titulares de la accin.
El inters jurdico que la ley protege, o sea, la incolumidad del espritu cuya lesin se pretende reparar,
est de tal modo adscrito a la persona del ofendido que, en principio, solamente la vctima podra
reclamarlo a titulo personal y como damnificado directo. En cuanto a los damnificados indirectos no
rige el principio del Art. 1079 del C.C., pues solamente por excepcin y en las hiptesis legalmente
admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparacin del agravio moral. Ello es as porque si
bien el agravio moral ataca los sentimientos ntimos de la vctima, es dado suponer que los vnculos de
solidaridad familiar trasmiten a los ms allegados a sta y solamente ellos, un padecimiento moral que
el derecho no puede, sin injusticia, dejar de contemplar. Esos parientes pueden demandar la reparacin
a ttulo propio pero como damnificados indirectos.
El Art. 1078 del C.C. dispone que la accin por indemnizacin del dao moral slo competer al
damnificado directo, es decir, que nadie que no sea la vctima puede reclamar reparacin mientras sta
viva. Es decir que la legitimacin activa solamente la tienen los terceros a ttulo propio pero como
damnificados indirectos, si el hecho causa la muerte de la vctima y siempre que tengan el carcter de
herederos forzosos. La ley presume en este caso que esos parientes tan prximos experimentan un
perjuicio de afeccin que les autoriza a demandar la reparacin.
Cuando la vctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la accin civil, sta pasa a
los herederos y sucesores universales (Art. 1099 C.C.), lo cual se justifica porque el ofendido ha optado
por la instancia judicial, para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio, lo que
hasta entonces era la lesin de un sentimiento reservado a su conciencia.
Prueba del dao
Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. En
consecuencia, al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del dao y
la cuanta del mismo.
Probado el dao y no habindose establecido su monto por una prueba directa, no corresponde el
rechazo de la accin sino que quedar al prudente criterio judicial la fijacin del mismo, segn lo
dispuesto por el Art. 166 de la ley 17.454, reformada por ley 22.434 (Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin).

77

Determinacin del dao

Modificaciones intrnsecas: El dao que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de
dictarse la sentencia que condena a su pago. Entretanto, el dao originariamente causado puede
experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten.
En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente para determinar la existencia del
dao en su exacta medida y valuarlo fijndose la pertinente indemnizacin al da en que aquella se
dicte.
Las modificaciones computables son solamente las intrnsecas, o sea las que experimenta el proceso
normal de los elementos constitutivos del dao. No deben tomarse en cuenta las modificaciones
extrnsecas, que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso, que resulta as alterad por
circunstancias externas al mismo.
Por ejemplo: si con motivo de una accidente de trnsito una persona sufre una fractura en una pierna y
su posterior tratamiento mdico produce la total recuperacin de su funcin, existe all una
modificacin intrnseca del dao, que produce una disminucin del mismo. Si, por el contrario, las
condiciones de la vctima no favorecen la curacin y el proceso de la lesin lleva a la amputacin total
del miembro, existe all una agravacin del dao por la incapacidad definitiva sobreviniente. Tales
alteraciones son intrnsecas.
Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la vctima, esta recibe el beneficio de una pensin o
percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusin patrimonial de las
consecuencias de su incapacidad, sern stas modificaciones extrnsecas no computables para la
determinacin del dao resarcible.
Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del dao, sino que son un
factor que incide sobre su valuacin, es decir, sobre la suma de dinero que forma la indemnizacin
correspondiente. Por ello, las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar
la indemnizacin.
Si las modificaciones intrnsecas del dao deben computarse en la sentencia, ellas deben haber sido
oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento. Si, por ejemplo, el
damnificado no ha demandado la indemnizacin por el lucro cesante, no puede pretender despus
invocar una agravacin de ste por una mayor prdida de utilidades sobrevinientes.
Otra cuestin es la que suscita la modificacin del dao despus de dictarse la sentencia. La doctrina
tiene resuelto hacer prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales, buscndose as que la
cuestin de la indemnizacin quede resuelta definitivamente en un solo juicio, para lo cual el juez tiene
amplias facultades para la estimacin el dao futuro o no mensurable con exactitud.
Compensacin de beneficios: La vctima no debe enriquecerse a expensas del responsable, o sea que el
acto ilcito no debe ser una fuente de lucro para la vctima; sta debe obtener el resarcimiento integral
del dao causado, pero no ms.
Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perjuicio que experimenta el patrimonio
del damnificado, computando las consecuencias perjudiciales del acto pero tambin las beneficiosas
que hubieren resultado eventualmente del mismo.
El balance dar un resultado neto, despus de compensar los rubros favorables o desfavorables de las
secuelas del acto ilcito; esa operacin jurdicamente valiosa es lo que se llama compensacin de
beneficios o compensacin del lucro con el dao. Esta no requiere una norma legal especfica que la
imponga, pues se trata del proceso natural que conducir a la determinacin del dao resarcible, o sea
del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la vctima como efecto de la accin ilcita.

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Para que pueda compensarse el lucro con dao debe darse, en primer lugar, una conexin del beneficio
y el dao con el mismo acto ilcito. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee
la cuestin de la compensacin, pues se tratara de dos hechos desvinculados entre s que produciran
automticamente sus respectivos efectos. En segundo lugar el acto ilcito debe ser la causa tanto de
los daos como de los beneficios a compensar, y no meramente la ocasin de que stos se
produzcan. El lucro que se produce con ocasin del acto, pero que no es causado o determinado por l,
constituye una ventaja para la vctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraa
al hecho que caus el perjuicio.
El lucro causado por el acto ilcito tanto puede consistir en la obtencin de una ganancia, como en
evitar un desembolso.
Valuacin del dao
La valuacin del dao puede ser legal, convencional o judicial.
Valuacin legal: La valuacin legal resulta de ciertas leyes que prevn topes mximos o mnimos de
indemnizacin para supuestos en ellas contemplados.
Valuacin convencional: Cuando la ley no fija el monto del resarcimiento, las partes pueden
establecerlo convencionalmente, ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del dao o por un
acuerdo posterior.
En el primer caso las partes pactan una clusula penal segn la cual el dao queda limitado al monto de
la misma. En el segundo, las partes convienen directamente el monto del resarcimiento del dao
producido, y si este fuese dudoso o litigioso, lo acuerdan por va transaccional (Art. 832)
Valuacin judicial: Si las partes no acuerdan el monto de la indemnizacin y ella tampoco es fijada por
la ley, corresponder al juez en la sentencia que dicte, determinar el importe del resarcimiento,
siempre que est acreditada la existencia del perjuicio, aunque no estuviere justificado su monto (Art.
166 Cod. Proc. Civil de la Nacin, Ley 17.454).
Clusula penal
Concepto: El Art. 652 define la clusula penal diciendo que es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una oblig., se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no
ejecutar la oblig.
Precisando la definicin legal es una estipulacin accesoria a otra oblig., por la cual el deudor o un
tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestacin, con el fin de
asegurar el cumplimiento y de fijar el lmite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no
ejecutarse la oblig. principal.
Funcin de la clusula penal: La clusula penal tiene una doble funcin: compulsiva por una parte, e
indemnizatoria por la otra.
Funcin compulsiva: Una gran parte de la doctrina atribuye a la clusula penal una funcin compulsiva
como lo ms destacado de la estipulacin. Se dice que aunque no aade nada a la obligatoriedad y
ejecutoriedad del vnculo, lo cierto es que constituye un nuevo motivo de compulsin para el deudor.
Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitacin al cumplimiento ante el temor de la
pena, que constituye una confirmacin o sancin del contrato principal.
La pena slo funcionar como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior al valor
de la prestacin principal. La mayor compulsin no surge del hecho de que la pena por s misma tenga
esa virtualidad, sino que ello resulta de la cuanta de sta, es decir, de algo extrnseco a la clusula
penal como categora jurdica.

79

Cuando la clusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una oblig. natural (Arts. 518 y
666), la funcin compulsoria de la clusula penal aparece como esencial, pues aporta al vnculo
imperfecto el nico medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor.
Funcin indemnizatoria: La clusula penal constituye una liquidacin anticipada de la indemnizacin
que corresponder al acreedor por inejecucin o retardo, calculada sobre la base de una
representacin de los daos que las partes tienen en cuenta al contratar.
La relacin que existe entre la clusula penal y los daos e intereses da lugar a que se aplique a aqulla
en general el rgimen legal de stos, en cuanto a los elementos de la responsabilidad, con excepcin
precisamente de lo referente al dao, pues el acreedor no est obligado a probar la existencia de este
ltimo, sino que tiene derecho a reclamar la clusula penal aunque no hubiese experimentado dao
alguno (Art. 656).
Por esta razn se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del
dao y su monto, sera un error considerarla como una indemnizacin propiamente dicha y que en
cierto sentido la indemnizacin que la clusula penal implica es ficticia y arbitraria, pues no guarda
relacin con la existencia de perjuicios ni con el monto (Art. 655 y 656).
Funcin resolutoria: En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de
resolver las obligs. emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso
(Art. 1024, primera parte). Sin embardo, no ejecutada la prestacin, para que el acreedor pueda optar
por la resolucin, debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento, en un plazo no inferior a
quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor.
Sin embargo, si hubiere pactada una clusula penal en el contrato, desde que el deudor se halle en
mora, podr exigir al acreedor el cumplimiento de la oblig. o de la pena a su arbitrio (Art. 659). Ello
significa que si no existe pacto comisorio expreso, pero s una clusula penal, no ser necesario el
emplazamiento previsto en el supuesto de pacto comisorio tcito, y podr resolverse el contrato a
opcin del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en trmino.
Clasificacin: Conforme resulta de la definicin del Art. 652, existen dos clases de clusulas penales: la
estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (clusula penal moratoria) y la estipulada
para el supuesto de incumplimiento total y definitivo (clusula penal compensatoria).
La clusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestacin; pues su
finalidad es resarcir al acreedor de los daos e intereses por el retardo solamente. En cambio, la
clusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento, pues entra
en lugar de la prestacin principal y compensa el dao que experimenta al acreedor por la inejecucin
total de la misma (Art. 659).
Caracteres:
Es accesoria: de otra oblig. (Art. 523) de la cual depende la relacin de subordinacin para
asegurar su cumplimiento (Art. 524). De ello resulta que la nulidad o extincin de la oblig.
principal causa la nulidad o extincin de la clusula penal (Art. 663 y 665) pero no sucede a la
inversa.
Excepciones:
Oblig. natural: El Art. 666 dispone que La clusula penal tendr efecto, aunque sea
puesta para asegurar el cumplimiento de una oblig. que no pueda exigirse judicialmente, siempre que
no sea reprobada por la ley.
Venta de cosa ajena: Si la cosa es ajena y el comprador lo ignoraba, el contrato es
nulo, y el vendedor debe daos e intereses (Art. 1329). Por consiguiente, no obstante la nulidad de la
oblig. principal y precisamente a causa de ella, el deudor debe la clusula penal que se hubiere pactado.

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Cosas inexistentes: El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una clusula
penal en un contrato sobre una cosa inexistente, como si existiese, sabiendo el contratante que la cosa
no existe o ha dejado de existir (Art. 1172).
Es subsidiaria: Es decir que la clusula penal compensatoria tiene el mismo carcter subsidiario
que se le ha reconocido a la indemnizacin de daos e intereses. De all que no sea acumulable a
la prestacin principal en sustitucin de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio.
Es condicional: La oblig. de la clusula penal est sometida a la condicin suspensiva de carcter
negativo, que la oblig. principal no se cumpla por el deudor.
Es de interpretacin restrictiva: Puesto que la clusula penal es un derecho excepcional que se
reconoce al acreedor, debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo.
Es inmutable: El monto estipulado en la clusula penal no es susceptible, en principio, de
revisin o modificacin, no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnizacin, probando que la
pena no es indemnizacin suficiente (Art. 655), ni el deudor podr eximirse de satisfacerla
probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (Art. 656).
Es definitiva: Una vez que la clusula penal se hace exigible, tiene carcter definitiva y no puede
el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motiv. El monto de
la clusula penal constituye un crdito que, desde ese momento, se incorpora al patrimonio del
acreedor.
Comparacin de la clusula penal con otras obligs. afines:
Con las obligs. alternativas
Oblig. con clusula penal: A se obliga a entregar a B un caballo dentro de un cierto plazo y en caso de no
cumplir, se obliga a pagarle $ 500.
Oblig. alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500
1- En la oblig. con clusula penal existen dos vnculos obligatorios en relacin de interdependencia. En
la oblig. alternativa el vnculo es solamente uno con diversas prestaciones (Art. 635).
2- Las prestaciones en la oblig. con clusula penal estn en relacin de subordinacin y, en cambio en
la alternativa todas ellas estn en un pie de igualdad.
3- En la oblig. con clusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la
nulidad y extincin de la oblig. principal. En la oblig. alternativa el vicio que afecta a una de las
prestaciones o la prdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor, no afecta la oblig.,
la cual subsiste con respecto a las dems prestaciones.
4- En la oblig. con clusula penal el deudor no puede eximirse de la oblig. pagando la pena (Art. 658).
En la oblig. alternativa tiene la eleccin el deudor entre una u otra prestacin para extinguir la oblig.
cumpliendo una sola (Art. 637). Pero hay una semejanza si la eleccin correspondiera al acreedor en
la oblig. alternativa pues tambin en la oblig. con clusula penal hay opcin para el acreedor (Art.
659)
Con las obligs. facultativas
Oblig. con clusula penal: A se obliga a entregar a B un caballo dentro de un cierto plazo y en caso de no
cumplir, se obliga a pagarle $ 500.
Oblig. alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $
500.

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1- En la oblig. con clusula penal existen dos vnculos obligatorios en relacin de interdependencia,
cada uno con su respectiva prestacin. En la oblig. facultativa hay una sola oblig. con una sola
prestacin debida y otra en facultad de pago (Art. 643), aunque en relacin de accesoriedad con
aqulla (Art. 644.645 y 647).
2- En la oblig. facultativa el deudor puede sustituir el objeto del pago (Art. 643); en cambio, en la oblig.
con clusula penal no puede eximirse de la oblig. principal pagando la pena (Art. 658).
3- Sin embargo, el deudor puede elegir la pena, si se hubiese reservado ese derecho (Art. 658 in fine).
En este caso tampoco se confunden ambas obligs., porque la facultad del deudor en este caso
solamente puede ejercitarse despus de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestacin
principal, pues se trata de una clusula penal y no de una oblig. facultativa. La eleccin del deudor
es ms restringida, slo puede elegir la clusula penal si el acreedor reclama la prestacin principal,
pero si ste reclama la clusula penal, el deudor no tiene opcin, como la tendra si fuese
facultativa.
4- Podra hallarse una semejanza entre la clusula penal y la facultativa anormal (Art. 648), pero
aquella tiene vigencia an cuando no se hubiere perdido la prestacin principal y el deudor se
hallase en mora; en cambio, en la facultativa anormal se supone necesariamente la prdida de la
cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestacin por culpa del deudor.
Con las obligs. condicionales
Oblig. con clusula penal: A se obliga a entregar a B un caballo dentro de un cierto plazo y en caso de no
cumplir, se obliga a pagarle $ 500.
Oblig. alternativa: A se obliga a pagar $ 500 a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo
determinado.
1. En la oblig. con clusula penal la oblig. principal es pura y simple y el derecho del
acreedor existe plenamente desde la constitucin de la oblig.. En la oblig. condicional el
vnculo est sujeto a una modalidad (condicin) y el derecho, por consiguiente, no est
definitivamente adquirido.
2. El caballo constituye el objeto de la prestacin en la oblig. con clusula penal. En la
oblig. bajo condicin no constituye el objeto sino que est en la modalidad del vnculo.
El objeto de esta ltima es la entrega de los $ 500; la falta de entrega del caballo es la
condicin suspensiva negativa y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de
la misma.
Con las arras o seal
Las arras o seal constituyen una estipulacin en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra
para asegurar el contrato o su cumplimiento (Art. 1202). En materia civil, las arras tienen carcter
penitencial pues constituyen una clusula de arrepentimiento o pacto de displicencia.
El Art. 1202 dispone que ... quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo
perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolver la seal
con otro tanto de su valor...
Ambas estipulaciones tienen en comn que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento
independientemente del dao realmente sufrido (Art. 1189), y constituyen prestaciones accesorias de
otras obligs..
1. Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato; la clusula penal no permite el
arrepentimiento.
2. La clusula penal funciona a favor del acreedor; las arras facultan a ambas partes a
ejercer el mismo derecho.
3. El deudor de una oblig. con clusula penal no puede eximirse de la oblig. pagando la
pena (Art. 658); en cambio, quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse
de la oblig. arrepintindose.

82

4. Al acreedor de una oblig. con clusula penal no puede rechazar el pago de la prestacin
que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno; pretendiendo la clusula penal. En
cambio, puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras, devolviendo la seal
doblada.
5. En caso de incumplimiento la clusula penal constituye la indemnizacin convencional
que fija el tope resarcitorio. En cambio, las arras no cumplen esa funcin en caso de
inejecucin, pues ellas son previstas para el supuesto de arrepentimiento.
Tiempo, forma y modalidad de la estipulacin: Puede estipularse la clusula penal a tiempo de
constituirse la oblig., o posteriormente, pero siempre antes de la inejecucin, pues carecera de sentido
en cuanto a la funcin compulsoria y no sera la anticipada liquidacin de daos e intereses que es
esencialmente dicha clusula.
Tambin puede sujetarse la estipulacin de la clusula penal a todas las modalidades propias de las
obligs. en general; condicin, plazo y cargo (Ttulos V y VI de la Seccin I del Libro II)
Causa fuente de la clusula penal: En general se admite por la doctrina que las clusulas penales
pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligs., aunque no sean contratos. En tal
concepto de aceptan: las multas incluidas en las disposiciones de ltima voluntad; en los testamentos y
en las particiones hereditarias.
Sujetos y objeto de la pena: Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos
de la oblig. principal. Sin embargo, nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros
con relacin a sta.
Cuando un tercero se obliga mediante una clusula penal, la situacin jurdica de ste es anloga a la de
un fiador que limita su responsabilidad al monto de la pena estipulada.
Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (Art. 653), ste adquiere el derecho despus de
la opcin del acreedor por la oblig. penal (Art. 659), pues ante ello el acreedor podra decidirse por
exigir el cumplimiento de la prestacin principal, si fuere an posible. Si se hubiese pactado que el solo
incumplimiento del deudor abriese el derecho del acreedor, existira una estipulacin a favor del tercer
(Art. 504)
Con respecto al objeto dispone el Art. 653: La clusula penal slo puede tener por objeto el pago de
una suma de dinero, o cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de las obligs., bien sea en
beneficio del acreedor o de un tercero.
Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero, pero nada impide que sea objeto
de la oblig. penal cualquier otro; ya se trate de una cosa cierta o incierta, un hecho, o una abstencin.
El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de
oblig. de general. De all que deba ser posible, lcito, susceptible de apreciacin pecuniaria,
determinable.
Inmutabilidad de la pena: Es uno de los caracteres de la clusula penal. Tiene principio en los siguientes
fundamentos: (1) La estipulacin persigue una finalidad prctica, cual es la de evitar en el futuro toda
cuestin sobre la existencia y monto de los daos; ello no se lograra si fuese posible alterarla,
modificando su monto; (2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que
celebran sobre los daos e intereses, conforme al principio de la libertad de las convenciones (Art.
1197), mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (Art. 953).
En el derecho romano la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes, sin facultad
para el juez de modificarla, aunque fuese excesiva.
En Francia se haba reconocido la facultad de los jueces de reducir las clusulas. Se consideraba que era
equitativo moderar las penas excesivas, evitndose los abusos perfectamente posibles. Sin embargo, el
Cdigo Napolen adopta la doctrina opuesta conforme al principio de autonoma de la voluntad.

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En el derecho germnico la evolucin ha sido inversa. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisin

judicial de la clusula, salvo el caso de pacto usurario.
El rgimen del C.C.: Con anterioridad a 1968 ya el principio de la inmutabilidad de la pena no era
absoluto, porque una reiterada y uniforme jurisprudencia haba admitido la reduccin de las clusulas
penales excesivamente onerosas que violan los principios de moral y buenas costumbres consagrados
en el Art. 953.
Dictada la ley 17.711 se derog el Art. 522 que dispona: Cuando en la oblig. se hubiere convenido que
si ella no se cumpliese se pagara cierta suma de dinero, no puede darse una cantidad ni mayor ni
menor. Adems se agreg el siguiente prrafo al Art. 656 Los jueces podrn, sin embargo, reducir las
penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del
valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la
situacin del deudor. La norma es aplicacin del principio de lesin subjetiva legislado en el nuevo Art.
954.
Caso de cumplimiento parcial o irregular: El Art. 660 dispone: Si el deudor cumple slo una parte de la
oblig., o la cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se oblig, y el acreedor la
acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez puede arbitrarla si las partes no se
conviniesen. Lo dispuesto aqu constituye una excepcin al principio de inmutabilidad.
Si bien el acreedor no est obligado a aceptar un pago insuficiente (Arts. 742 y 673), puede, sin
embargo admitirlo, y en este caso, si hubiere de aplicarse ntegramente la clusula penal, habra una
indebida acumulacin de la prestacin y la pena (Art. 659).
Cuando las partes no ajustan de comn acuerdo la reduccin de la clusula penal, ella debe hacerse
judicialmente y en forma proporcional.
Caso de incumplimiento doloso: La regla segn la cual el acreedor no puede pretender otra
indemnizacin aunque el dao por el surgido sea mayor (Art.655) sufre excepcin cuando el
incumplimiento del deudor es doloso, pues no es admisible que invoque la clusula penal para
disminuir la responsabilidad del dao que l ha ocasionado con su inejecucin a designio.
Efectos de la clusula penal compensatoria:
Efectos respecto al deudor: Su oblig. principal sigue siendo la pactada, de modo que no puede liberarse
de la oblig. ofreciendo el pago de la pena (Art. 658). Si el acreedor opta por el pago de la clusula penal,
la oblig. del deudor se extingue con relacin a la prestacin principal.
Efectos respecto del acreedor: Producida la inejecucin de la oblig., nace el derecho de la opcin para el
acreedor, quien puede exigir el cumplimiento de la prestacin principal, si es an factible, o el pago de
la pena, pero no puede reclamar ambas a la vez (Art. 659), salvo que se hubiese reservado
expresamente ese derecho; es decir que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda
extinguida la oblig. principal. (Art. 659, in fine). El derecho de opcin tiene carcter de irrevocable.
Algunos autores consideran que la opcin es definitiva desde que la eleccin ha sido notificada
debidamente al deudor. Otros sostienen que la opcin es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena, y
no si ha reclamado el cumplimiento pues no se entiende que ha renunciado a aqulla.
Efectos de la clusula penal moratoria:
La clusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestacin principal, sino que se pacta por el retardo
en el cumplimiento; por consiguiente, es acumulable a esta ltima (Art.659). El acreedor puede exigir
ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestacin principal sin pagar al mismo tiempo la clusula
penal moratoria, dada la indivisibilidad del pago y el carcter accesoria de sta.

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Condiciones de aplicacin: Son las mismas que rigen en general la R.C. del deudor, excepto en lo
relativo al dao (no se lo tiene que probar).
As el deudor no responde por el pago de la clusula penal si no le es imputable la inejecucin por su
culpa o dolo.
El Art. 654 dispone: Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la oblig. en el tiempo
convenido, aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo. Podra pensarse por ello que se
ponen a cargo del deudor todos los riesgos, inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere
impedido la ejecucin. Sin embargo, no es as, pues rigen los principios generales que rigen la R.C..
El Cdigo se ha limitado a mencionar en este artculo un principio fundamental en materia de obligs.,
segn el cual no bastan simples facultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. Si las
dificultades configurasen casos de fuerza mayor, la excusa sera admisible.
En lo que respecta a la mora del deudor, los Arts. 654 y 655 han dado diferentes interpretaciones. La
opinin mayoritaria afirma que la mora del deudor se rige por los principios generales, aunque la oblig.
contenga una clusula penal. Si en la oblig. se ha estipulado un plazo expreso la mora se producir por
el mero vencimiento.
Obligs. de sujeto plural: Los Arts. 661 y 662 reglamentan la forma cmo se incurre en la pena cuando
son varios los deudores o los sucesores del deudor.
El Art. 661 dispone: Sea divisible o indivisible la oblig. principal, cada uno de los codeudores o de los
herederos del deudor, no incurrir en la pena sino en proporcin de su parte, siempre que sea divisible
la oblig. de la clusula penal.
El Art. 662 dispone Si la oblig. de la clusula penal fuere indivisible, o si fuere solidaria aunque divisible,
cada uno de los codeudores, o de los coherederos del deudor, queda obligado a satisfacer la pena
entera.
a- No rigen aqu los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se
determina por la naturaleza de lo principal. En principio, la oblig. de la clusula penal se considera
con independencia de la oblig. principal con relacin al cumplimiento por cada uno de los
codeudores o herederos del deudor.
b- Sea la prestacin principal divisible o indivisible, la clusula penal se deber cumplir en su
totalidad por cada uno de los codeudores, o slo por su parte segn que el objeto de sta sea
indivisible o divisible.
c- Sea la prestacin principal simplemente mancomunada y la clusula penal simplemente
mancomunada o solidaria, tanto los codeudores como los coacreedores se sometern al rgimen de
la clusula penal.
d- Por excepcin, si la oblig. principal es solidaria, la clusula penal tiene igual carcter aunque no se
haya estipulado solidaridad. La solucin deriva del carcter de garantes que tienen entre s todos los
deudores solidarios (Art. 710 y 711) y que se traslada a la clusula penal.
e- Si la prestacin principal es indivisible, slo estn obligados a pagar su parte en la pena o
totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la oblig.,
habida cuenta del principio de personalidad de la culpa.
f- Si la prestacin principal es solidaria todos los codeudores estn obligados a pagar la totalidad de la
pena, cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la oblig., conforme al principio de
representacin recproca (Art. 710).
Valuacin judicial
Si las partes no acuerdan el monto de la indemnizacin y ella tampoco es fijada por la ley,
corresponder al juez en la sentencia que dicte, determinar el importe del resarcimiento, siempre que
est acreditada la existencia del perjuicio, aunque no estuviere justificado su monto.

85

poca de la valuacin:
Salvo el caso de reparacin in natura prevista en el Art. 1083 del C.C., la indemnizacin debe fijarse en
una suma de dinero.
La cuestin de la valuacin del dao, concentra su inters en la determinacin del momento y poca en
que debe realizarse, habida cuenta que un lapso separa el tiempo del hecho generador del dao, del
tiempo en que ste va a ser separado. Ese espacio puede ser ms o menos prolongado, pero la
alteracin del valor de la moneda con que se va a hacer la reparacin requiere la adopcin de una
solucin que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo.
La depreciacin monetaria:
La depreciacin monetaria constituye un fenmeno de naturaleza econmica que se traduce en una
disminucin del poder adquisitivo de la moneda, permaneciendo inalterable su valor nomina. Es el
envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenmeno inflacionario.
La inflacin puede definirse como una notable elevacin del nivel general de los precios provocada por
un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en
circulacin.
Deudas de dinero y deudas de valor: La depreciacin de la moneda en cuanto constituye una alteracin
de la relacin existente entre su valor nominal y su valor de cambio, crea por ello mismo una
problemtica particular en el mbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero.
Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligs. que tiene por objeto sumas de dinero,
resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida, con abstraccin hecha
de que la cantidad de dinero valga intrnsecamente (moneda metlica) o en curso (moneda de papel
moneda) ms o menos, en el momento del pago que en el momento de la constitucin de la oblig..
Los procesos econmicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectculo de una
acelerada inflacin y de una cada catastrfica del valor de los signos monetarios. En tales condiciones
la aplicacin del principio nominalista constitua una verdadera injusticia.
En Alemania la jurisprudencia de mantuvo en principio fiel a la teora del valor nominal, pero la
revalorizacin fue exigida de una manera ms resuelta, especialmente por los acreedores hipotecarios.
El tribunal de Reich se pronunci en una sentencia del ao 1923 a favor de la procedencia del derecho a
la revalorizacin de los crditos derivados de mutuos con hipoteca.
En Francia esta situacin dio lugar al nacimiento de la teora de la imprevisin, se multiplicaron las
acciones in rem verso, etc.
Tratando de circunscribir el mbito de aplicacin de la teora nominalista, la doctrina comenz a
distinguir las obligs. o deuda de dinero, de as obligs. o deuda de valor.
Como caracterstica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestacin est constituido
siempre por una cantidad o suma de dinero, expresada numricamente con referencia a la unidad de
un determinado sistema monetario.
El concepto de la deuda de dinero, como deuda de suma o de cantidad, descansa adems sobre el valor
nominal del dinero y el principio nominalista, nicamente interesa la cantidad; se debe un quantum.
La deuda de valor, a su vez, se caracteriza porque la prestacin no est integrada por dinero, sino por
un valor aunque se extinga la oblig. pagndose una suma de dinero. Se debe un valor: un quid y no un
quantum.
En esta clase de deudas el objeto de la prestacin est integrado por un valor que est en funcin de
una expectativa patrimonial del acreedor, que corresponde: al restablecimiento de los trminos
econmicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general) o a la necesidad de

86

imponer una relacin igualitaria en la participacin en bienes comunes (medianera), o a la satisfaccin

de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos).
Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa
del titular del derecho (acreedor, heredero, alimentario) y para ello se procede a liquidar el crdito o
beneficio para convertirlos en la moneda que ser el medio de satisfacerla.
El inters que ofrece esta distincin reside en que la aplicacin del principio nominalista rige las obligs.
o deudas de dinero, y escapan, en cambio, a dicho principio, las obligs. o deudas de valor. La nocin de
deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. En ella influye la depreciacin monetaria de modo que el
proceso econmico inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda, en la
misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para satisfacerla. Realiza la justicia sin afectar la
seguridad jurdica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe.
Clusulas de estabilizacin: Para paliar los efectos de la rigurosa aplicacin de la teora nominalista,
existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos, de los resultados
desquiciantes de la depreciacin monetaria. Numerosos son los tipos de clusulas y estipulaciones que
se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio econmico del contrato a travs
del tiempo (clusula oro o valor oro; clusula de estabilizacin con referencia a valor de ciertas
mercaderas; clusulas de escala mvil con ndice costo de vida, etc.).
El decreto 1096/85 estructur una poltica econmica y financiera con el propsito de atacar el proceso
inflacionario del momento. Bsicamente constituy una reforma monetaria crendose un nuevo signo
monetario: el austral que comenzara a regir con una inflacin 0. Se dispuso una congelacin
temporaria de precios y salarios y se estableci un sistema de desindexacin o desagio de las obligs.
nacidas antes de aquella fecha convirtindolas en australes, segn una escala legal que detrae la
inflacin contenida en el monto de cada crdito en la proporcin del 1% diario.
Ante la persistencia del fenmeno inflacionario, el Congreso de la Nacin dict la ley 23.928 de
convertibilidad del austral con el dlar de los EEUU y de dispuso la reduccin del monto de ciertos
crditos anteriores al 1 de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o
legales estadounidenses.

La cuestin en el derecho argentino: El Art. 616 del C.C. dispone que es aplicable a las obligs. de dar
sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligs. de dar cosas inciertas no fungibles, slo
determinadas por su especie, y sobre las obligs. de dar cantidades de cosas no individualizadas.
El Art. 607 del C.C., a su vez, establece con relacin a las obligs. de dar cantidades de cosas: En estas
obligs., el deudor debe dar, en lugar y tiempo propio, una cantidad correspondiente al objeto de la
oblig., de la misma especie y calidad. En concordancia con este artculo, el 619 del C.C. en el captulo
referente a las obligs. que tienen por objeto dar sumas de dinero, establece lo siguiente: .) Si la oblig.
del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente
nacional, cumple la oblig. dando la especie designada, u otra especie de moneda nacional al cambio
que corra en el lugar el da del vencimiento de la oblig. (derogado por ley 23.928.)
La ley 23.298 que estableci la libre convertibilidad del austral con el dlar a partir del 1 de abril de
1991 y prohibi la aplicacin de clusulas de estabilizacin de los crditos desde esa fecha, modific
tambin los Arts. 617 y 619 del C.C. En adelante dichos artculo quedan con la siguiente redaccin:
Art. 617[Si por el acto por el que se ha constituido la oblig., se hubiere estipulado dar moneda que no
sea de curso legal en la Repblica, la oblig. debe considerarse como de dar sumas de dinero.] (texto
segun ley 23.928.)

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Art 619[Si la oblig. del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de
moneda, cumple la oblig. dando la especie designada, el da de su vencimiento.] (Texto segn ley
23.928.)
No existe posibilidad de opcin para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en
moneda legal segn la relacin de convertibilidad por la ley. Se mantiene as el principio nominalista del
anterior Art. 618, ahora modificado en su texto.
La teora nominalista se aplic rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra
realidad econmica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria, en las postrimeras de
la Segunda Guerra Mundial, que ira creciendo ao tras ao, hasta convertirse en un fenmeno regular
con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleracin con que se manifiesta en distintas
pocas.
La depreciacin de la moneda es as un factor de distorsin de la vida jurdica econmica, que alcanza
actualmente niveles muy acentuados, lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a
buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad, ms all de la teora
nominalista consagrada por nuestro Cdigo.
Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia,
han sido las relativas a expropiaciones y a indemnizaciones de daos y perjuicios.
En materia de expropiaciones la C.S.J.N. en el caso Gob. Nacional c/ Dumas, Federico, sostuvo firme su
tesis contraria al reconocimiento de la depreciacin de la moneda en la fijacin del monto a pagar por
el bien expropiado, sealando que en la expropiacin hay una venta (Art. 1324 inc 1) y que la demora
en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto de que da la mora a cualquier acreedor
de sumas de dinero (Art. 622 C.C.)
Modificada la composicin del tribunal el 26 de junio de 1967 dict un fallo variando la anterior
jurisprudencia sosteniendo lo siguiente Para mantener intangible el principio de la justa indemnizacin
frente a la continuada depreciacin de la moneda, el valor del bien expropiado debe fijarse al da de la
sentencia definitiva...
En lo que respecta a las prestaciones de alimentos tambin se ha contemplado la depreciacin de la
moneda.
La Cmara Civil de la Capital resolvi que es equitativo el aumento de cuotas debido al notable
crecimiento del costo de vida en el pas a fin de que la actora pueda mantener una situacin similar a la
que posea durante la vida en comn de su marido.
Las cuestiones que podan originarse en cuanto al carcter de las deudas por medianera han quedado
superadas por al reforma introducida por la ley 17.711 que agreg al Art. 2736 del C.C. el siguiente
prrafo El valor computable de la medianera ser el de la fecha de la demanda o constitucin en
mora
Igualmente se ha reconocido el carcter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se
deben los cnyuges a la disolucin de la sociedad conyugal (Art. 1316 bis C.C..
La reforma ha alcanzado tambin a la oblig. de colacionar, reconocindose el carcter de deuda de
valor. (Art. 3477 segn ley 17.711.
La depreciacin monetaria y los daos y perjuicios
La indemnizacin como deuda de valor: En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado, desde tiempo
atrs, sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijacin del monto del dao resarcible,
cuando ste se origina en un acto ilcito.

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La jurisprudencia de los tribunales tanto nacionales como provinciales ha sido constantemente

reiterada en el sentido de considerar a la indemnizacin por daos y perjuicios derivados de un acto
ilcito como una deuda de valor y, por lo tanto, que la valuacin del dao debe hacerse a la fecha de la
sentencia que determina el monto de la misma.
Sin embargo, la C.S.J.N. se mostr en un principio, contraria a esta posicin. En un fallo del ao 1953
declar que la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorizacin actual de la
moneda porque ello significara cohibir una facultad que, al igual que la de emitirla, es privativa del
Superior Gobierno de la Nacin.
Posteriormente, al modificar su composicin, tambin vari su criterio y resolvi entonces que la
desvalorizacin de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinacin judicial de la
indemnizacin en materia de responsabilidad extracontractual.
En cuanto a la responsabilidad contractual, la solucin apuntada lleg con ms atraso. As, en un
principio, los tribunales declararon que los daos y perjuicios contractuales deban determinarse a la
poca en que el contrato debi ser cumplido.
En otros casos se declar que, conforme al Art. 520 del C.C., en la reparacin de daos e intereses slo
se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y mediata de la falta de cumplimiento de la
oblig., quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteracin del valor de la moneda.
La jurisprudencia vari posteriormente, y as fue que la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala B en un
fallo del ao 1956 resolvi que para apreciar el valor de los daos y perjuicios, debe tenerse en cuenta
el momento en que se haga efectiva la reparacin, es decir, que se cumpla la sentencia que disponga el
resarcimiento, mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar
un automvil como el convenido el da en que se hiciese efectiva dicha entrega.
Oportunidad procesal para invocar la demanda: La C.S.J.N. haba resuelto que la suma reclamada en la
demanda constitua el tope de la indemnizacin que deba fijarse en la sentencia. Sin embargo, a partir
del 8 de noviembre de 1973 el Alto Tribunal declar que no comparta la doctrina anterior del tribunal
segn la cual la sentencia que concede una compensacin por desvalorizacin de la moneda que no
fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestacin, viola la garanta de la propiedad y de
la defensa en juicio. Declar tambin que tampoco es admisible considerar la depreciacin monetaria
de oficio por los jueces; es decir, sin que medie peticin de parte.
Con anterioridad el criterio de la Cmara Nacional en lo Civil haba sido fijado en stos trminos: Es
posible la invocacin del factor econmico de la desvalorizacin monetaria con posterioridad a la traba
de la litis, inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios
segn se haga el pedido en primera o segunda instancia.
Criterio de la valuacin: En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnizacin de
daos debe tenerse en cuenta su valor actual a la poca de la sentencia, pues no se trata de apreciacin
de la moneda, sino de valoracin de bienes concretos cuya prdida motiva la indemnizacin.
La C.S.J.N. al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al da de la sentencia definitiva,
declar que Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo gnero
de expropiaciones un ndice que corrija la desvalorizacin monetaria, debiendo tenerse en cuenta la
naturaleza y alternativas de bien cuyo valor, aun en pocas de inflacin, no siempre refleja aumento
sino que a veces disminuye.
Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales, de donde resultara que al
hacerse la valuacin del dao al tiempo de la sentencia debern computarse los factores de
valorizacin del mismo y, entre ellos, el que resulta inversamente de la depreciacin de la moneda.

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Por ello se ha declarado reiteradamente que El reajuste por desvalorizacin monetaria no debe
practicarse criterio matemtico aplicando directamente indicativos elaborados por los rganos
oficiales. Estos constituyen uno de los elementos a computar que, juntamente con otros factores,
influyen para fijar la indemnizacin o el importe del crdito. Los ndices de costo de vida slo
constituyen una gua para el juez, quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que
suministra ese trabajo estadstico.
El curso de los intereses: Trtese de delitos o cuasidelitos, se deben intereses desde que se produjo
cada perjuicio objeto de la reparacin.
Con relacin a la valuacin del dao a la poca de la sentencia, el curso de los intereses ha suscitado
alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario.
La sala F de la Cmara Nacional en lo Civil haba resuelto reiteradamente que Imponer intereses
sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorizacin de moneda... sera
aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital, lo cual es contrario al fundamento legal
de la indemnizacin. Tales intereses deben correr, por consiguiente, desde la fecha de la notificacin de
la sentencia. Este criterio no tena en cuenta que el inters es el fruto civil del capital, y que, siendo
como ste una suma de dinero, resulta tambin afectado por la depreciacin monetaria, de donde es
justo que se reconozca a la vctima dicho inters sobre el monto revaluado desde la poca en que debi
percibir la indemnizacin que, por constituir un capital, pudo ser de inmediato aplicado a una actividad
productiva. El resarcimiento no resultaba as pleno o integral.
Con el concepto de que resarcimiento debe ser pleno, la Sala A resolvi que, No cabe relevar de
intereses a la suma que se adiciona enconcepto de desvalorizacin monetaria pues la misma, que se
acuerda a quien es merecedor de ese beneficio, reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debi
pagarse cuando ocurri el dao, y si una y otra son idnticas, no se advierte cul es la razn para que no
devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta.
Limitaciones al principio de actualizacin: Se ha considerado en reiteradas ocasiones que no proceda
fijar el valor del dao al da de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al
damnificado. Sin embargo, el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. La demora en accionar o
en la tramitacin del pleito atribuible a cualesquiera de las partes o a ambas, es irrelevante al efecto de
considerar el reajuste por depreciacin monetaria.
Tambin en un principio la jurisprudencia desestimaba el cmputo de la depreciacin monetaria en
aquellos casos en que las cosas daadas haban sido reparadas o sustituidas por el damnificado, con
anterioridad al momento de la fijacin de la indemnizacin en la sentencia, entendindose que se
habra producido una transformacin de la oblig. de valor en deuda de dinero; en adelante se debera el
precio de la reparacin y como tal sera una deuda de dinero sujeta al principio nominalista.
El criterio jurisprudencia ha variado actualmente, y se ha decidido que Corresponde la actualizacin
del crdito por resarcimiento de daos a causa de la depreciacin monetaria al tiempo de la sentencia
an cuando la vctima anticipara el importe necesario, pues la deuda de valor... no se transforma por
eso en deuda de dinero con relacin a quien est obligado a hacerla efectiva.
La vida humana como derecho de la personalidad y su valor econmico
La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurdico ampara junto con la
integridad fsica, la salud, la libertad, el honor y el secreto de la vida privada. Desde el punto de vista del
pensamiento lgico, la vida es una categora esencial o existencial a la cual se subordinan las dems
categoras. Puede afirmarse as que la vida es, en el orden de los derechos de la personalidad, el
primero, y por ello, el principal entre todos, pues si se suprime la vida, dejan de existir los dems

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derechos personalsimos que, como atributos o calidades adjetivas del ser humano, comienzan y
terminan con su existencia.
Sin embargo, desde el punto de vista axiolgico todos los derechos de la personalidad son valores de
igual jerarqua, porque el inters jurdico que protegen es el goce o satisfaccin que los bienes que se
busca preservar producen a la persona humana, cuya unidad, como ser tico fsico, no tolera el ataque
o desconocimiento de cualesquiera de ellos, que son parte inescindible de su existencia humana.
Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestaciones determinadas, fsicas o
espirituales de la persona, objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes
jurdicos.
Estos bienes no tienen en s mismos un valor econmico, pues son derechos extrapatrimoniales, pero
su violacin puede dar lugar a una reparacin del dao material o moral que se satisface en una suma
de dinero; esto es, es un valor pecuniario.
Seala ORGAZ que desde el comienzo de este siglo ha surgido en la jurisprudencia de nuestro pas la
doctrina segn la cual la vida humana tiene, por si misma, valor econmico o patrimonial, con
prescindencia, por tanto, de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura
sea puramente eventual o hipottica.
Esta fue una inteligente creacin jurisprudencial que se justificaba cuando el C.C. autorizaba la
indemnizacin del dao moral en caso de los delitos del derecho criminal (Art., 1078 hoy derogado).
Resultaba tan irritante la solucin legal que los tribunales encontraron una va para indemnizarlo sin
decir que se indemnizaba, de ah surgi la doctrina de que la vida humana tiene un valor econmico por
s misma. Despus de la reforma del Art. 1078 que autoriza la reparacin del dao moral aquella
doctrina ya no tiene sustento.

Es que la vida no tiene valor econmico en s misma, porque no est en el comercio y no tiene por lo
tanto valor de uso o de cambio. Vale s cuando puesta en relacin con otras personas o con las cosas
produce bienes y stos s son apreciable econmicamente, pero en consideracin a s misma, sin
referirla al bien que produce o puede producir, no puede cotizarse en dinero.
La vida es potencialmente una fuente de ingresos econmicos y de ventajas patrimoniales susceptibles
de formar un capital productivo. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor econmico
para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa, pero esa vida no est en el comercio
para ser vendida, permutada o alquilada, no vale por s misma, sino por los frutos que la actividad
produce.
Esto no significa que la desaparicin de alguien no perjudique a otros. La privacin de los beneficios
actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podan gozar de
aquellos constituye un dao cierto, y si se lesiona o ataca as un inters legtimo de un tercero el
responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado, que ha de medirse no por un supuesto
valor econmico de la vida de la vctima, sino por la cuanta del dao efectivamente sufrido.
Para ZANNONI la vida humana tiene un valor econmico para alguien que no es la vctima, quien no
sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte.
El o los damnificados son siempre indirectos; porque el perjuicio lo experimentan en sus propios
patrimonios, como consecuencia de la muerte de otro, o sea de la vctima del homicidio. Pero quien
quiera que reclame un resarcimiento no lo har aduciendo que la vida tiene de por s un valor
econmico, sino que habr de legitimar su accin invocando y probando su inters legtimo afectado
por el hecho ilcito; es decir; el dao cierto que la muerte de la vctima le ocasiona en su patrimonio,

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como consecuencia previsible de ese hecho, dao ste que se mide por la cuantificacin del deterioro
patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autnomo de la vida ajena.
La muerte no causa un dao emergente en el patrimonio del tercer damnificado; esto es, no produce
empobrecimiento o disminucin en sus bienes, salvo los gastos de asistencia y funerarios que el artculo
1085 del C.C. impone como oblig. de delincuente de paga a quien quiera que hubiese hecho esos
gastos.
Los otros daos que se pueden causar en el patrimonio de tercero slo tendrn el carcter de lucro
cesante por la perdida de beneficios econmicos que aquello reciban del muerto o el carcter de
prdida de chance por la frustracin de la posibilidad de recibirlos en el futuro.
Como sntesis de puede afirmar:
1- La vida no tiene valor econmico por s misma, sino por los beneficios potenciales y reales de
carcter pecuniario que comporta la actividad del hombre a s mismo mientras existe.
2- La muerte de una persona puede causar, adems de dao moral, perjuicio material o dao en el
patrimonio de otros por la repercusin que en sus bienes tiene la desaparicin de un ser humano y
la accin resarcitoria se ejerce de propio derecho y no hereditariamente.
3- El damnificado que pretende reparacin debe invocar la existencia de un dao cierto a un
inters legtimo y, excepcionalmente como solucin de equidad, a un inters no amparado por la
ley siempre que no sea ilcito ni inmoral.
4- El dao debe ser consecuencia inmediata o mediata previsible por su relacin causal adecuada
con la muerte producida por el acto ilcito de un tercero.
5- Que el dao puede consistir solamente en el lucro cesante o en la prdida de una chance que
sufra el damnificado al verse privado de beneficios que reciba del muerto o al frustrarse la
posibilidad de obtenerlos en el futuro.
6- Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su
patrimonio, salvo excepcionalmente en los casos de presuncin legal iuris tantum (Arts. 1084 y
1085).
7- Que la reparacin debe ser integral debido a las circunstancias que determinan las necesidades
que quedarn insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado.
8- El lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la
vctima si viviera, pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a sta en el futuro y
que su muerte frustra.
9- La prdida de una chance es un dao cierto y actual que debe estimarse segn el grado de
posible certeza de realizarse la legtima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la vctima
de no haberse producido el fallecimiento.
10- La cesacin de la vida por s sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de
este mundo no para los que quedan en l.
Ejercicio de las acciones de indemnizacin provenientes de actos ilcitos
Sujetos de la accin. Delitos y cuasidelitos contra las personas
Legitimacin activa:
Damnificado directo: Art. 1079 C.C. La oblig. de reparar el dao causado por un delito existe,
no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda
persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
El damnificado directo es la vctima del delito o cuasidelito, es decir, la persona que padece como sujeto
pasivo de la accin ilcita, sea que sta recaiga sobre su persona o sobre las cosas que le pertenecen.

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Damnificado indirecto: La oblig. de indemnizar los perjuicios causados por un delito o un cuasidelito
existe tambin respecto de toda persona que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera
indirecta (Art. 1079, 2 parte). Es decir, que tambin tienen derecho a ejercer la accin todos aquellos
que, sin haber sido vctimas o damnificados directos, sufren un dao como consecuencia del hecho.
Esta cuestin ha sido muy debatida en la doctrina y jurisprudencia.
Si hubiere de extenderse al Art. 1079 con el amplio significado de sus trminos, no habra limitacin
alguna con respecto a las personas a quienes se les reconocera derecho a reclamar indemnizacin, lo
que no es razonable.
BORDA sostiene que habra que establecer una limitacin en cuanto a las consecuencias casuales, de las
que no se responde (Art. 905); la conexin del hecho ilcito con el dao debe ser ms o menos prxima.
Se descartara as la posibilidad de que pretendan resarcimiento aquellas personas que hayan tenido
una repercusin del hecho ilcito en su patrimonio, de modo tan indirecto y remoto que no era
normalmente previsible.
Pero aunque se trate del dao experimentado por un tercero y que pueda considerarse una
consecuencia mediata del hecho, an queda por determinar si el perjuicio reviste los caracteres del
dao resarcible, particularmente los que respectan a la legitimidad, o sea que se hubiese lesionado un
inters legtimo de ese tercero. Se excluye as la posibilidad de que la lesin de un mero inters o la
privacin de un simple beneficio basten para comprometer la responsabilidad de lesionante.
Cuando la vctima ha muerto como consecuencia del delito o del cuasidelito, la cuestin se complica
por la existencia de textos diversos que parecen limitar el alcance del Art. 1079, que sienta el principio
general. En este caso no habra sino damnificados indirectos a quienes el autor debe indemnizar.
Con referencia a los delitos contra las personas, el Art. 1084 dispone: Si el delito fuere de homicidio, el
delincuente tiene la oblig. de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral;
adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la
prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Seguidamente el Art. 1085 dispone: El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del
artculo anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata. La
indemnizacin de la segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y
por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o
si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
Algunos autores consideran que los Arts. 1084 y 1085 establecen una limitacin a la regla general del
Art. 1079 en caso de homicidio, excepto en el caso en que hubiere condena criminal, porque de
acuerdo con el Art. 23 del C.P. tienen derecho a reclamar reparacin de dao la vctima, su familia y los
tercero.
El Art. 1084 crea una presuncin de dao a favor de las personas all aludidas: la viuda y los hijos
menores de la vctima. Esta presuncin es iuris tantum, de modo que puede el demandado demostrar
que los reclamantes no sufrieron perjuicio alguno por la muerte del cnyuge y padre respectivamente.
Esta presuncin ha sido ampliada a favor de todos los herederos forzosos del difunto, aplicando el Art.
1085.
Con relacin a otros eventuales damnificados, el Art. 1079 les confiere el derecho de reclamar el
resarcimiento del dao que sufran, cuando la lesin recaiga sobre un inters legtimo, pero a condicin
de que ese dao se pruebe correctamente.
Con respecto al dao moral slo corresponde el derecho a reclamar indemnizacin al damnificado
directo (Art. 1078) y excepcionalmente a los indirectos, no siendo de aplicacin el Art. 1079.

93

Una cuestin que ha motivado controversias en la doctrina es cuando se trata de establecer si la accin
resarcitoria en este supuesto de la muerte de la vctima es ejercida por sus titulares a ttulo personal
(iure proprio) o a ttulo de herederos del muerto (iure hereditatis). La importancia radica en que la
extensin del dao indemnizable vara fundamentalmente segn que se invoque el dao sufrido por la
vctima misma o el dao personal de los que ejercen la accin.
Se ha querido ver en la interpretacin de los Arts. 1084 y 1085, la distincin entre
iure hereditatis y iure proprio. La primera correspondera a los daos sufridos por la vctima antes de su
muerte, por ejemplo, gastos de asistencia o lucro cesante por su inactividad durante su curacin, esta
accin se transmite iure hereditatis. La segunda corresponde al dao personal que padecen los mismos
por la muerte de la vctima y que se ejerce iure proprio.
Esta distincin es cierta, pero no corresponde a la idea que se ha querido sustentar cuando la doctrina
ha afirmado la posibilidad de ejercer las dos acciones, pues stas estaran referidas a la indemnizacin
debida por el hecho mismo de la muerte, y comprenderan el dao por la prdida de la vida (iure
hereditatis) y el dao personalmente sufrido por el accionante con motivo de esa muerte (iure proprio).
La distincin concebida en los trminos expresados es insostenible. No puede nacer un derecho a favor
de un muerto; ste deja de ser persona en el mismo momento en que se produce el dao. La muerte en
s misma no da lugar al nacimiento de una accin en cabeza del muerto que luego se transmita a sus
herederos; stos slo pueden accionar iure proprio, en razn del perjuicio que a ellos personalmente
les ha producido aquel infortunio. La accin por la muerte de una persona, como cualquiera otra
accin, no puede nacer sino en cabeza de personas vivas.
Como consecuencia de lo expuesto corresponde el ejercicio de la accin en caso de homicidio:
1- Al cnyuge. Si los cnyuges se hallaban divorciados o separados de hecho, aunque
fuere por culpa de la mujer, si sta reciba alimentos de su esposo, tiene derecho a
reclamar indemnizacin porque la muerte de su cnyuge la priva de esos recursos,
lesionando as un inters jurdicamente protegido. Si no reciba alimentos, tiene derecho
a indemnizacin mientras conserve el derecho a solicitarlos de su cnyuge.
2- A los hijos, legtimos o extramatrimoniales y cualquiera sea su edad.
3- A los padres y dems ascendientes.
4- A los dems ascendientes, legtimos o extramatrimoniales.
5- A los hermanos, pero por no ser herederos forzosos, no se benefician con la
presuncin del dao, el cual debe probarse para que la accin prospere.
6- A cualquiera otra persona que sin ser pariente del muerto recibiese alimentos en
virtud de un ttulo legtimo, como en el caso del donante (Art. 1837 C.C.)
Cabe examinar el caso de quienes pueden sufrir un dao cierto y actual fundado en un inters legtimo,
tal como sera la situacin de un acreedor, socio, empleado o empleador, etc.
Sostiene BUSTAMANTE ALSINA que no puede establecerse un principio absoluto, porque si segn las
circunstancias puede demostrarse que el dao que experimenta el socio, empleado, gerente, etc es
cierto y actual, no puede negarse que se trate de un inters legtimo el que aparece daado, pues no
podr el damnificado contar en adelante con la colaboracin del socio que deba prestarla en contrato,
etc. Habr de tenerse en cuenta, segn las circunstancias del caso, que ese dao aparezca como una
consecuencia mediata y, por lo tanto, previsible para el autor del acto ilcito. Si as no fuera y si se
tratase de una consecuencia meramente casual, sta no podra imputarse al autor sino cuando debi
resultar segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho (Art. 905 C.C.)

94

Sucesores universales del damnificado: El acto ilcito hace nacer un crdito a favor de la vctima contra
el autor del dao. Ese crdito consiste en la indemnizacin de daos y perjuicios. Por consiguiente, la
transmisin de ese crdito a los sucesores universales del damnificado se rige por los principios
generales (Arts. 503; 1195; 3417).
Con relacin al dao moral, la accin del damnificado directo es intransmisible a los herederos, salvo
cuando la accin hubiese sido intentada en vida por el causante (Art. 1099).
Acreedores de la vctima: Por los mismos motivos, acreedores de la vctima pueden ejercer la accin de
daos y perjuicios contra el autor del delito o cuasidelito, subrogndose a su deudor mediante la accin
oblicua o indirecta (Art. 1196). No pueden ejercer, en cambio la accin que nace para la vctima por el
dao moral causado a la misma dado su carcter personalsimo.
Cesionarios: El crdito por daos y perjuicios puede cederse (Art. 1444) y, por lo tanto, el cesionario
puede en adelante ejercer la accin como titular de la misma.
Pluralidad de damnificados: Puede suceder que de un mismo acto ilcito resulten varios damnificados.
Todos y cada uno de ellos tienen un derecho personal a obtener el resarcimiento del dao que han
sufrido, de all que son titulares de sus respectivas acciones, las cuales son independientes entre s.
Esta concurrencia de acreedores no implica, desde luego, solidaridad activa, ni existe motivo alguno
para suponer que la oblig. de indemnizar en dinero a cada uno de ellos sus respectivos daos tengan
entre s alguna relacin, como no sea la fuente comn de donde nacen y la solidaridad pasiva que
resulta de los Arts. 1081 y 1109 in fine.
La renuncia que haga uno de los damnificados de su derecho a la indemnizacin no perjudica el
derecho de los dems (Art. 1100), ni cualquier convenio o transaccin que a ese respecto realice uno de
los acreedores no es oponible a los otros.
Legitimacin pasiva:
Autor del hecho (Art. 1109): Se alude al autor como ejecutor imputable por su culpa o por su
dolo.
Consejeros, cmplices del autor del delito (Art. 1081): No est prevista la responsabilidad del
encubridor, pero ello depende de que el encubrimiento hubiese causado perjuicio a la vctima.
Persona que lucr con los efectos de un delito: Puede ser demandada por indemnizacin de
daos y perjuicios hasta la concurrencia de lo que se hubiera recibido (Art. 32 C.P.).
Dueo o guardin de la cosa cuyo vicio o riesgo caus dao a otro (Art. 1113 segn ley 17.711)
Sucesores universales: de las personas mencionadas precedentemente, a quienes se transmiten
las obligs. pasivamente (Arts. 503, 1098, 1195, 3417).
Pluralidad de responsables: Cuando existen varios responsables como autores, consejeros o
cmplices de un delito o copartcipes de un cuasidelito, son solidariamente responsables (Arts. 1081 y
1109, agr. Ley 17.711)
Delitos y cuasidelitos contra las cosas
Legitimacin activa: Cuando el acto ilcito cause dao a las cosas, se halla legitimados activamente en
carcter de damnificados para ejercer la accin de indemnizacin, las siguientes personas:
Propietario, etc (Art. 1095): En el caso de delitos contra la propiedad, corresponde el derecho
de exigir la indemnizacin del dao causado, al dueo de la cosa, al que tuviere el derecho de posesin
de ella o la tenencia, como el locatario, comodatario, o depositario, y al acreedor hipotecario, an
contra el dueo mismo, si ste hubiese sido el autor del dao. Tambin puede pedir la reparacin del
dao el usufructuario o el usuario, si el dao irrogase perjuicio a su derecho (Art. 1110). El que tiene la
cosa con oblig. de responder de ella puede reclamar reparacin, pero slo en ausencia del dueo (Art.
1110 in fine).
Sucesores universales del damnificado, acreedores de la vctima y cesionario del crdito por
daos y perjuicios.

95

Legitimacin pasiva:
Autores, consejeros, cmplices, etc. Estn legitimados como demandados, en la accin de
resarcimiento que ejerciten los damnificados, las mismas personas que se han mencionado antes con
relacin a los delitos y cuasidelitos contra las personas. Cuando el dao es causado por varios sujetos
como autores, consejeros, cmplices o copartcipes, la responsabilidad es solidaria.
En virtud de la reparacin en especie que dispone el Art. 1083 la oblig. que nace del delito no
solamente es solidaria sino que ser indivisible, pues la reposicin de cosas a su estado anterior dar
lugar a una oblig. de dar una cosa cierta o de hacer que son indivisibles por la naturaleza del objeto de
la prestacin (Arts. 679 y 680).
Relaciones entre la accin civil y la accin penal
Cuando el acto ilcito configura a la vez un delito del derecho criminal, se plantean cuestiones derivadas
de la diversidad de sanciones que corresponde aplicar.
Por una parte, la conducta ilcita compromete el inters social constituyendo un delito previsto y
castigado por el Cdigo Penal. Por otra parte, ese hecho concierne al inters particular de quien sufre
un dao como efecto del mismo y debe ser indemnizado.
En el primer caso, corresponder aplica una sancin de tipo represivo prevista en el Cdigo Penal; en el
segundo caso ser necesario imponer una sancin resarcitoria para hacer efectiva la responsabilidad
por el dao ocasionado.
La cuestin de la independencia de ambas acciones: El C.C. haba establecido en el Art. 1096 el principio
de la independencia de ambas acciones, al disponer: La indemnizacin del dao causado por delito,
slo puede ser demandada por accin civil independiente de la accin criminal.
La diferencia entre ambos tipos de sanciones (resarcitoria y retributiva) no significa necesariamente el
divorcio absoluto entre las acciones que de ellas nacen. Ni deben fatalmente acumularse, ni deben
imprescindiblemente ejercerse separadamente como lo dispone dicho artculo, ahora derogado por el
Art. 29 del Cdigo Penal.
Teniendo en cuenta que ambas acciones persiguen fines diferentes, no hay razn alguna para que se
imponga el ejercicio solidario, de tal manera que en un mismo proceso de imponga el ejercicio
solidario, de tal manera que en un mismo proceso se llegue a la condenacin del infractor a sufrir la
pena y a reparar el dao causado. Pero tampoco habra argumento valedero para impedir que se llegue
a ese resultado, si un inters general justificase esa solucin.
Dado el carcter privativo de la accin resarcitoria, ser precisamente el propio damnificado quien
estar en mejores condiciones para elegir la jurisdiccin ante la cual ejercer, y la ley entonces debe
darle la opcin para que ocurra ante el juez en la causa criminal o ante el juez civil segn viere
convenirle, sin que la ley local pueda privarlo de esa facultad a causa del particular rgimen orgnico de
su administracin de justicia.
As puede convenir al damnificado reclamar el resarcimiento del dao en el proceso penal, si se tratara
de daos de fcil demostracin o si se pretendiese la indemnizacin por dao mora, que no requieren
prueba. Puede, en cambio, preferir la jurisdiccin civil, si se tratare de la reclamacin de daos cuya
prueba fuere compleja pues la ndole del proceso civil desembarazado de la cuestin penal le ofrece
mayores seguridades para el reconocimiento pleno de su derecho en cuanto al resarcimiento.
El Artculo 29 del Cdigo Penal: El principio del Art. 1096 del C.C., que impona la necesidad de ejercer
separadamente la accin civil de la accin penal, determinando la incompetencia de los jueces del
crimen para reconocer y decidir lo referente al resarcimiento del dao, qued modificado al dictare en
el ao 1921 el actual Cdigo Penal.

96

El Art. 29 del citado Cdigo establece: La sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del
dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercer, fijndose el monto
prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba.
Este Artculo dio lugar a algunas cuestiones respecto de su aplicacin:
En lo referente a si el juez en lo penal puede ordenar de oficio la indemnizacin del
dao, o si solamente puede hacerlo cuando ha mediado reclamacin del damnificado,
la jurisprudencia est orientada a admitir la condenacin al resarcimiento, solamente
cuando la vctima lo hubiere solicitado.
Si el damnificado opta por la jurisdiccin penal, donde se halla radicada la causa por el
delito cometido, y en ella se le acuerda la reparacin del dao, la cuestin queda
concluida y ante ella debe ejecutarse la sentencia.
Si se condena al acusado en la pertinente jurisdiccin penal, pero no se admite por el
juez en la sentencia condenatoria el resarcimiento de daos y perjuicios pedidos por
el damnificado, este pronunciamiento hace cosa juzgada, pues la accin ha sido
ejercida y agotada en la sentencia.
Si el acusado es absuelto en el proceso criminal, el juez de la causa penal no puede
pronunciarse sobre los daos y perjuicios pedidos por la vctima, porque la facultad
de fijarlos es accesoria de la sentencia de condena (Art. 29 C. P.). La misma solucin
corresponde si no se ha llegado a la sentencia por extincin de la causa penal ya sea
por muerte, amnista, prescripcin o renuncia del agraviado (Art. 59 C.P.). En estos
casos el damnificado tiene el derecho de ejercer la accin resarcitoria de los daos y
perjuicios ante los jueces de lo civil.
Tambin ha sido motivo de controversia lo relativo a la legitimacin activa para reclamar en el proceso
penal la indemnizacin del dao causado por el delito.
El Art. 29 del C.P. se refiere al dao causado a la vctima, a la familia o a un tercero, y en cambio por el
Cdigo Procesal Penal (Art. 170) solamente podra asumir el papel de querellante la persona
particularmente ofendida y, si se trata de incapaces, sus representantes legales.
Un plenario de la Cmara Criminal ha declarado que slo pueden intentar la accin civil dentro del
proceso penal, las personas que, conforme a la ley procesal, puedan constituirse en querellantes, es
decir, solamente el particular ofendido.
Pero luego se reform dicho artculo del Cdigo Procesal Penal agregando el siguiente prrafo: En caso
de homicidio, o de cualquier otro delito que tuviera como consecuencia una muerte, tambin podrn
querellar el cnyuge, los padres y los hijos de la vctima; y quien, hasta ese momento hubiera sido su
tutor, curador o guardador.
Efectos de la independencia de las acciones: Subsisten otras aplicaciones con relacin a la disposicin y
ejercicio de la accin por parte de su titular, esto es, el damnificado.
Principio que rige la disposicin y ejercicio de las acciones: El Art. 1097 del C.C. dispone: La accin civil
no se juzgar renunciada por no haber los ofendidos durante su vida intentado la accin criminal o por
haber desistido de ella, ni se entender que renunciaron a la accin criminal por haber intentado la
accin civil o por haber desistido de ella...
Es decir que la actitud pasiva de la vctima con relacin a la accin criminal, sea que la hubiese
abandonado o la hubiese desistido, no induce la voluntad de renunciar a la accin civil. Tampoco la
actitud pasiva de la vctima al desistir de la accin civil permite inducir la renuncia a la accin criminal,
ni el ejercicio de aquella accin lo hace presumir.

97

Excepcin al principio. Renuncia a la accin civil: Sin embargo, la renuncia a la accin civil o los
convenios sobre el pago del dao importan renuncia a la accin criminal (Art. 1907, in fine)
...Pero si renunciaron a la accin civil o hicieron convenio sobre el pago del dao, se tendr por
renunciada la accin criminal.
Segn una opinin muy generalizada la primera parte del Art. 1097 que dispone ... ni se entender que
renunciaron a la accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber desistido de ella... se
refiere a los delitos que dan lugar a la accin pblica, la cual es independiente del derecho del
damnificado para constituirse en parte querellante. En cambio, segn esa misma opinin, la ltima
parte de aquel artculo que dice ... Pero si renunciaron a la accin civil o hicieron convenio sobre el
pago del dao, se tendr por renunciada la accin criminal se refiere a los delitos de accin privada
que slo pueden ser acusados por querella de parte. Habra en este caso una renuncia tcita a ejercer
una accin que depende exclusivamente del inters particular del ofendido.
Otra opinin sostenida por BORDA afirma que el texto no distingue entre ambas acciones. De modo
que renunciada la accin civil, el damnificado no puede pretender que se le reconozca intervencin el
proceso penal, trtese de un delito de accin privada o pblica. Ello, sin perjuicio de que el proceso
contine en virtud del impulso que le da el Ministerio Fiscal si es delito de accin pblica.
Pero segn el mismo autor, si la vctima de un delito de accin privada ha hecho renuncia de la accin
civil o ha hecho convenio sobre la reparacin de los daos, no puede posteriormente iniciar la accin
penal, de tal modo que su denuncia o querella ulterior no podra dar pie a que el Ministerio Fiscal
instara el proceso.
Coexistencia del proceso civil y del proceso penal: Desde que coexisten ambos procesos se advierte que
funciona el principio de independencia establecido en el artculo 1096. El proceso penal tiene, sin
embargo, una decisiva preponderancia sobre el proceso civil, a causa de la influencia que ejercer la cosa
juzgada en aqul sobre la decisin que haya de dictarse en este ltimo.
Suspensin de la sentencia en el proceso civil:
Principio: El Art. 1101 dispone: Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere
intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado
en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes...
Supone necesariamente que si el proceso civil se inici primero, se halle an pendiente de resolucin,
porque si ya se hubiese fallado, esta sentencia quedar firme por el efecto de la cosa juzgada, que no
podr ser alterada por la sentencia posterior en la accin criminal.
La jurisprudencia actual considera que lo nico que deba suspenderse era la sentencia, pues as lo
establece la disposicin legal.
La suspensin debe ser decretada de oficio cuando el juez toma conocimiento del proceso penal, pues
existe un inters pblico en evitar el escndalo jurdico que puede resultar de sentencias
contradictorias. Por ello es nula la sentencia civil dictada antes de que haya pronunciamiento en el
proceso penal, la que puede ser declarada de oficio.
Excepciones: En el mismo artculo se mencionan dos excepciones
1. Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin civil
puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos.
La razn es que siendo la accin penal de carcter personal, se extingue con la muerte del acusado y no
queda proceso penal pendiente.
2. En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada.

98

El proceso penal se paraliza en este caso por una razn de orden procesal, pero no resulta justo que
esta paralizacin perjudique los derechos de la vctima enervando su accin para reclamar el
resarcimiento.
Existen otras situaciones no contempladas en el artculo citado pero que constituyen excepciones al
principio, por ejemplo la prescripcin de la accin penal pone fin al proceso penal, como tambin en los
casos que concluye por amnista u oblacin voluntaria de la multa. En estos casos no existe
impedimento para dictar sentencia en el proceso civil.
Suspensin de la prescripcin de la accin civil: Se ha discutido si el proceso penal interrumpe el curso
de la accin civil.
Si la vctima ha optado por reclamar la indemnizacin del dao ante el juez de lo penal no existe
problema alguno, pues aunque la sentencia fuera absolutoria, y por ello no correspondiera
pronunciamiento sobre esa materia, el ejercicio de la accin interrumpe el curso de la prescripcin y no
existe obstculo para promover el proceso civil si no han transcurrido an los dos aos que fija el Art.
4037 para prescripcin de esta accin.
La cuestin es diferente cuando la vctima no haba reclamado indemnizacin en el proceso penal.
Conforme a lo dispuesto por el Art. 3982 bis: Si la vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella
criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin de la
accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin
por terminacin del proceso penal o desistimiento de la querella.
La querella deducida en el proceso penal no es interruptiva, sino suspensiva. La prescripcin no corre
mientras dura el proceso penal, pero terminado ste o desistida la querella, se reanuda el curso de la
prescripcin, de conformidad a lo que dispone el Art. 3983: El efecto de la suspensin es inutilizar para
la prescripcin, el tiempo por el cual ella ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el
tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se
produjo.
Efecto recproco de la cosa juzgada: El principio de independencia de las acciones establecido por el Art.
1096 tiene en el mismo C.C. algunas excepciones, como se ha visto, y entre ellas una muy importante
que consiste en la influencia que ejerce la criminal sobre la civil.
En otros casos sealados en la ley, la sentencia debe preceder a la criminal en las llamadas cuestiones
prejudiciales, y hasta llega a producir, por excepcin, efecto de cosa juzgada con relacin a esta ltima.
Influencia de la sentencia criminal sobre la sentencia civil
Sentencia condenatoria: Dispone el Art. 1102: Despus de la condenacin del acusado en el juicio
criminal, no se podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito,
ni impugnar la culpa del condenado.
La sentencia dictada en el proceso penal tiene un valor absoluto impuesto por la autoridad de la cosa
juzgada, en cuanto a lo que deba decirse en el proceso civil y en lo que concierne a estas dos
cuestiones:
a)
La existencia del hecho principal que constituye el delito. En consecuencia, si
el juez en lo penal considera que ha existido un delito, no puede despus en
el proceso civil renovarse la cuestin por la pretensin de inexistencia del
mismo.
b)
La existencia de la culpa del condenado, o sea de la intencin criminal o de la
culpa, elemento subjetivo del delito imputado.
En cambio, la sentencia criminal no hace cosa juzgada en cuanto a todas las dems cuestiones relativas
a la existencia y monto de los perjuicios, que no constituyen materia propia de aquella decisin.

99

Si el autor del hecho no puede impugnar la culpa que se le ha reconocido en sede penal, puede en
cambio alegar y probar en el proceso civil la culpa concurrente de la vctima, que puede atenuar su
responsabilidad en orden a la indemnizacin de los daos y perjuicios.
La sentencia criminal no hace cosa juzgada con respecto a la culpa concurrente de un tercero, a la que
se haga referencia en la misma. Si es demandado ste por el damnificado por indemnizacin del dao,
puede ese tercero cuestionar su responsabilidad, ya que por no haber sido odo en el juicio criminal no
estuvo en condiciones de defenderse.
La condena criminal del autor del hecho no slo hace cosa juzgada respecto de l, sino tambin
respecto de los terceros que responden por l, en virtud de lo dispuesto en el Art. 1113. Es natural,
pues siendo la suya una responsabilidad refleja, que depende de la del autor del hecho; si ste es
culpable, ellos responden.
Sentencia absolutoria:
El Art. 1103 dispone: Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio
civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin.
As, si la sentencia criminal declara que el hecho material del delito no ha existido, no se puede volver a
discutir en el proceso civil su existencia. Por ejemplo, si el juez del crimen declara en la sentencia
absolutoria que el dueo de una cosa no fue privado de ella, se tendr definitivamente por cierto que
no hubo delito de hurto.
Por aplicacin del mismo principio, se ha considerado que si en el proceso criminal se absuelve al
acusado por considerar que no ha sido autor del hecho cuya existencia se ha probado, tampoco puede
discutirse en el proceso civil esa circunstancia pretendindose que el mismo lo habra cometido.
Durante algn tiempo se entendi que absuelto el procesado en el proceso criminal, no poda
Y a declararse su culpabilidad en el proceso civil.
Posteriormente la jurisprudencia se orient en el sentido de que la sentencia absolutoria dictada en el
fuero penal, no produce el efecto de la cosa juzgada en el proceso civil con respecto a la culpa del
imputado. Como consecuencia de ello despus de la absolucin del acusado en el proceso criminal,
puede discutirse en el juicio civil la existencia de culpa, y condenarlo como autor de un cuasidelito a
pagar la indemnizacin de los daos y perjuicios por ese hecho.
Sobreseimiento
Sobreseimiento: acto por el cual el juez declara no haber lugar, provisoria o definitivamente, a la
formacin de causa, o bien ordena suspender la tramitacin hasta que el procesado sea habido
Ha constituido tambin un motivo de controversia la cuestin relativa a si el sobreseimiento definitivo
equivale a la sentencia absolutoria, es decir, si la norma del Art. 1103 puede o no aplicrsele.
La jurisprudencia actual considera que el sobreseimiento no hace cosa juzgada en lo civil cuando se
fundara en la inexistencia del hecho mismo que sirve de base a la accin resarcitoria. Es decir que el
sobreseimiento definitivo no es equivalente a la sentencia absolutoria, en cuanto a sus efectos sobre la
accin civil.
La C.S.J.N. declar tambin que no cabe tener por acreditado en el juicio civil lo resuelto por el
sobreseimiento definitivo en el proceso criminal con el alcance del Art. 1103 del C.C., ya que la
absolucin es inconfundible con dicho sobreseimiento, que se dicta sin dejar al damnificado la
oportunidad de ejercitar su derecho de defensa.

100

Influencia de la sentencia civil sobre la criminal

Principio general: Indiferencia
Inversamente de lo que ocurre con la sentencia criminal respecto al proceso civil, la dictada en este
ltimo no ejerce, en principio, influencia alguna sobre aqul; en general, lo que resuelve el juez en el
proceso civil es indiferente para la solucin de la causa penal, en lo que respecta al delito, a la
intervencin del acusado y su responsabilidad penal.
Por excepcin la sentencia civil influye en el proceso penal en los casos que se pasan a considerar, en
ningn otro caso puede invocarse una precedencia de lo civil sobre lo penal. Dice el Art. 1105: Con
excepcin de los dos casos anteriores, o de otros que sean exceptuados expresamente, la sentencia del
juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior,
intentada sobre el mismo hecho, o sobre otro que con l tenga relacin.
Del principio mencionado derivan las siguientes consecuencias:
a)
La sentencia recada en el juicio civil no impedir ninguna accin criminal posterior
intentada sobre el mismo hecho o sobre todo lo que con l tenga relacin.
b)
Cualquiera sea la resolucin que se dicte en el proceso civil sobre los hechos
constitutivos del delito, o la intervencin del acusado, y su responsabilidad penal, el
juez de lo penal est habilitado para resolver de modo contrario a la decisin de
aqul.
Cuestiones prejudiciales:
El principio de indiferencia no es absoluto y admite excepciones con relacin a cuestiones cuya decisin
en lo penal, por la ndole de las mismas, requiere un pronunciamiento previo en el fuero civil.
Dispone el Art. 1104 Si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisin
compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal, antes que la
sentencia civil hubiere pasado en cosa juzgada...
Las cuestiones prejudiciales sern nicamente las siguientes:
1. Las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios. Por ejemplo, si se le acusa a una
persona por delito de bigamia y el procesado alega la nulidad del matrimonio anterior.
2. Las que versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes. La ley 24522
actualmente vigente establece la inhabilitacin del fallido desde la fecha de la quiebra (Art. 234).
3. Las que versaren sobre el adulterio cometido por uno de los cnyuges (Art. 74 C.P.). Dispone esta
norma que no se podr intentar la accin penal mientras no se declare el divorcio por causas de
adulterio. Agrega dicho Art. La sentencia en el juicio de divorcio no producir efecto alguno en el juicio
criminal.
Cosa juzgada:
Sentencia civil sobre validez o nulidad del matrimonio: La sentencia que se dicte en el proceso civil
sobre validez o nulidad del matrimonio hace cosa juzgada en el proceso criminal. En consecuencia,
declarada la validez del matrimonio en la sentencia dictada en juicio civil, el juez en lo penal deber
atenerse a lo resuelto en la misma y dictar sentencia de condena en el proceso sobre bigamia seguido
contra el cnyuge que contrajo nupcias vlidas y luego celebr un segundo matrimonio. A la inversa, si
la sentencia civil declarase la nulidad de ese primer matrimonio, deber absolver el juez penal al
acusado de bigamia.
Sentencia civil sobre daos y perjuicios: Si se hubiere dictado sentencia en el proceso civil sobre daos y
perjuicios admitiendo la demanda y condenando al pago de una indemnizacin por el dao causado por

101

un acto ilcito, esa sentencia hace cosa juzgada, y no podr reclamar el damnificado un dao mayor en
el proceso penal.
Tampoco se podr demandar daos y perjuicios en sede penal si la sentencia dictada en el proceso civil
no hubiese admitido la demanda y ello aunque hubiere condena del acusado.
En esta materia de los daos y perjuicios, la sentencia civil produce el efecto de la cosa juzgada en el
proceso penal.
Caso de demencia:
El Art. 151 del C.C. dispone: La sentencia sobre demencia y su cesacin, slo hacen cosa juzgada en el
juicio civil, para los efectos declarados en ste Cdigo; mas no en juicio criminal para excluir una
imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones.
El Art. 152 establece que tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se
trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho
lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que le hubiese condenado como si no
fuese demente el procesado.
Extincin de la accin
La accin resarcitoria nacida de un acto ilcito, se extingue por las siguientes causas:
1Por renuncia que de ella haga el damnificado (Art. 1100). Si los titulares de la accin
son varios, la independencia de dichas acciones impide que la renuncia de uno de los
damnificados perjudique a los otros.
2Por transaccin. El Art. 842 dispone La accin civil sobre indemnizacin del dao
causado por un delito puede ser objeto de las transacciones; pero no la accin para
acusar y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el
ministerio pblico.
3Por prescripcin. La accin por R.C. extracontractual se prescribe por dos aos. (Art.
4307).
Nexo de causalidad
Concepto: El dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin causal adecuada con el hecho de
la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su produccin. La relacin causal es un elemento del
acto ilcito y del incumplimiento contractual, que vincula el dao directamente con el hecho, e
indirectamente con el elemento de imputacin subjetiva o de atribucin objetiva. Es un elemento
objetivo porque alude a un vnculo externo entre el dao y el hecho de la persona o de la cosa.
Los hechos son siempre fenmenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que
actan como condicin del resultado, o sea, en nuestro caso del dao cuya reparacin se pretende.
Por hecho se entiende una modificacin del mundo exterior que sucede en un momento dado y en
cierto lugar, con la intervencin de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. Cada
hecho no es sino un eslabn en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que
son antecedentes de aqul y hechos que son su consecuencia.
Teoras de la relacin de causalidad y la determinacin de hecho o causa antecedente:
Teora de la equivalencia de las condiciones: Segn esta teora, todas las condiciones positivas o
negativas concurriran necesariamente a producir el resultado de manera tal que, suprimida una sola de
ellas, el resultado no se daba. En consecuencia, deba admitirse que cada una de las condiciones, con
ser necesaria, era la causa del resultado.
Esa teora conduca a soluciones inaceptables, toda vez que cada individuo que puso una sola de las
condiciones deba responder de todo el resultado, ya que cada condicin era en s misma causa de ste.

102

Por mnima que hubiese sido la participacin en el complejo fctico determinante del efecto, su eficacia
resultaba total; sin esa participacin aqul no se hubiera producido. Esta teora proviene del campo del
derecho penal y fue elaborada por el jurista alemn Von Buri entre los aos 1860 y 1885.
Teora de la causa prxima: Para esta teora se llama causa solamente a aqulla de las diversas
condiciones necesarias de un resultado que se halla temporalmente ms prxima a ste; las otras son
simplemente condiciones.
ORGAZ critica esta teora de la siguiente manera no siempre la condicin ltima es al verdadera
causante de un dao: por ejemplo, si una persona, dolosa o culposamente, cambia el remedio que debe
suministrarse a un enfermo por una sustancia txica, y la enfermera, ignorando la sustitucin, se la da
al enfermero y ste muere; causante o autor de la muerte no es, por cierto, la enfermera (que puso la
condicin ms prxima) sino aquella otra persona que realiz el cambio.
Teora de la causa eficiente: Esta teora parte de la base de que no todas las condiciones tienen la
misma eficiencia en la produccin del resultado; ellas no son equivalentes, pues algunas resultan ms
eficaces que otras. Se critica a esta teora la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una
condicin sobre otra.
Teora de la causa adecuada: Es la que predomina actualmente. Segn esta teora no todas las
condiciones necesarias de un resultado son equivalentes. Aquella que segn el curso natural y ordinario
de las cosas es idnea para producir el resultado, sa es la causa. Las dems condiciones que no
producen normal y regularmente ese efecto, son solamente condiciones antecedentes o factores
concurrentes.
Para establecer cul es la causa de un dao conforme a esta teora, es necesario formular un juicio de
probabilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del presunto responsable era idnea para
producir regular o normalmente un resultado; y ese juicio de probabilidad no puede hacerse sino en
funcin de lo que un hombre de mentalidad normal, juzgada ella en abstracto, hubiese podido prever
como resultado de su acto.
La causalidad en el C.C.:
El C.C. clasifica las consecuencias en inmediatas, mediatas y casuales. La Ley 17.711, al reformar el Art.
906, menciona las consecuencias remotas y alude a la causalidad adecuada al disponer que: En ningn
caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de
causalidad.
La adecuacin de la consecuencia a la causa se juzga con relacin a la previsibilidad en abstracto, o sea
a lo que es previsible para un hombre medio dotado de una inteligencia normal. Lo que para la
mentalidad del hombre medio tiene aptitud o idoneidad para producir una cierta consecuencia,
constituye la causa de sta.
El Art. 901 define las consecuencias inmediatas como aquellas que acostumbran a suceder segn el
curso natural y ordinario de las cosas. La previsibilidad est implcita en el concepto, pues aquella
consecuencia se sigue natural y ordinariamente a un hecho, debe necesariamente representarse en la
mente de un hombre normal por la fuerza de una experiencia constante y regular. Por el acaecer
natural y ordinario de la consecuencia inmediata ella es la que aparece en la cadena causal ligada al
hecho que la produce de una manera directa e inmediata, sin conexin con otro hecho.
Sigue definiendo el Art. 901 a las consecuencias mediatas, diciendo que son aquellas que resultan
solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto. La ligazn con el hecho

103

reputado causa no es directa, porque en la cadena causal aparece aqul interferido por otro hecho que
determina, coadyuva, condiciona o es meramente indiferente al resultado.
El grado de aptitud o idoneidad del primero con relacin al segundo para ser reputado causa de este
resultado es ya un proceso mental hecho de experiencia y razn que constituye la previsibilidad de un
hombre normal. Es por ello que con precisin conceptual dice la norma que es imputable esta
consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto, o cuando empleando la debida atencin
pudo preverla, precisamente porque es previsible en abstracto.
Finalmente el artculo citado menciona la consecuencia casual. Esta es sin duda, tambin, una
consecuencia mediata desde el punto de vista de la conexin causal con el hecho considerado.
Agrega el artculo que esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos
que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. Tales
consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito, y, por lo tanto, imprevisible.
Precisamente por no ser previsibles en abstracto, estas consecuencias casuales no son imputables,
salvo cuando el autor del hecho concretamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones
particulares del mismo, y actuase teniendo en mira ese resultado (Art.905 C.C.)
Por ltimo, el nuevo Art. 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relacin de
causalidad adecuada con el hecho. Estas no son de modo alguno imputables. Estas consecuencias
tambin son mediatas, pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo
no pueden preverse. La concurrencia en la relacin causal de numerosos hechos antecedentes quita
eficacia al hecho considerado, y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente
sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia.
Ejemplo: Un conductor de un automvil arrolla a un peatn producindole la fractura de una pierna:
Consecuencias imputables al autor que debe indemnizar:
1Consecuencia inmediata: El dao emergente consistente en los gastos de
asistencia mdica, internacin y farmacia.
2Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la prdida de la
remuneracin de una actividad lucrativa independiente.
Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse:
1Consecuencia casual: Agravacin del dao por prolongarse la asistencia
mdica a raz del contagio de una enfermedad que sufre la vctima en el
establecimiento don de se asiste.
2Consecuencia remota: Perdida de la chance de ganar un concurso por no
poder presentar un proyecto a causa de las lesiones que padece la vctima.
La diversa y compleja manifestacin del fenmeno hace difcil aplicar esos conceptos y adecuarlos a la
realidad. Sern los jueces quienes han de apreciar segn las circunstancias y con un criterio de
razonable objetividad cul de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir
naturalmente el resultado, adecuando en la relacin causal el efecto a su verdadera causa.
Esta tarea debe ser facilitada por las partes, que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los
hechos que alegan. As, ser carga procesal del actor acreditar la relacin de causalidad entre el dao
cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su produccin. La
prueba de esa conexin causal ser bastante para que se tenga luego por presumida la adecuacin
eficiente y se considere a la persona o a la cosa como causantes del dao.
Probado el nexo causal por quien lo invoca, se presume que entre las diversas condiciones que
concurrieron a producir ese resultado aqulla ha sido su causa adecuada.

104

De lo expuesto resulta una inversin de la prueba en cuanto a la real adecuacin del dao, pues
corresponder al demandado si pretende exonerarse de la responsabilidad, probar que aquella
condicin demostrada no fue la determinante del perjuicio, sino que fue otra de las circunstancias
concurrentes extraas al hecho o la cosa, como por ejemplo la culpa de la vctima protagonista tambin
del hecho daoso, o bien la culpa de un tercer extrao al imputado que puso en su accin o con la
intervencin de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del dao
o, finalmente, un acontecimiento fortuito que, presente en el hecho, ha tenido idoneidad bastante para
ser reputado la causa naturalmente productiva del dao.
Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relacin de causalidad en cuanto al acto ilcito, es de
aplicacin al incumplimiento contractual, o sea que debe existir una relacin de causalidad adecuada
entre el dao producido al acreedor y la inejecucin del contrato imputable al deudor.
Extensin del resarcimiento
Aplicando los principios expuestos se podr determinar la extensin del resarcimiento en cada caso.
En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral, o sea que el responsable
debe reparar todo el dao que ha causado. Pero no debe entenderse que el deber de reparar se
extiende ilimitadamente a todo el dao materialmente ocasionado. Solamente se debe responder
dentro de los lmites fijados por la ley de aquellos daos que son consecuencia adecuada del acto o de
la inejecucin. Dice ORGAZ: la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material, sino, como
es obvio, jurdica; es decir, siempre dentro de los lmites que la ley ha fijado con carcter general para la
responsabilidad en el derecho.
Este principio encuentra fundamento legal en los Arts. 1068; 1069; 1071; 1109 y concordantes del C.C.
Esa reparacin integral del dao constituye el principio general en materia de responsabilidad, pero no
es absoluto, porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la oblig. de
resarcir. Tales son los casos en que se ha estipulado una clusula penal (Art. 655) o se han dado arras
(Art. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (Art. 622).
Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinacin
del dao, aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. Se trata por
consiguiente de una imputacin objetiva de las consecuencias producidas, no de una imputacin
subjetiva a ttulo de culpa.
Responsabilidad contractual:
En la rbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguir las obligs. que no tiene por objeto
dar sumas de dinero, de aqullas cuyo objeto es dar sumas de dinero.
La interpretacin armnica de los Arts. 520 y 521 han suscitado antes de la reforma introducida por la
ley 17.711 al texto de este ltimo, una cuestin polmica vinculada con la extensin del resarcimiento
en el caso de culpa y en el de dolo.
Obligs. que no tienen por objeto dar sumas de dinero
ANTES DE LA REFORMA
Los textos vigentes eran los siguientes: Art. 520: En el resarcimiento de los daos e intereses slo se
comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la
oblig..
El Art. 520 no suscitaba cuestin alguna. Segn este artculo, se responde solamente de los daos e
intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la oblig.. Por
consecuencia inmediata debe entenderse, a la luz del Art. 901, la que resulta segn el curso natural y
ordinario de las cosas.

105

Es decir que toda vez que del incumplimiento en s mismo deriva un dao sin conexin con otro hecho
distinto, ese dao resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que ser su causa
adecuada.
El dao es as la consecuencia que resulta segn el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se
presume su previsibilidad.
Este Art. tambin alude tambin que las consecuencias deben ser necesarias. La nocin de
consecuencia necesaria corresponder a todos los daos intrnsecos determinados por la falta de
cumplimiento o retardo, y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a slo aquellas que
recaigan sobre la cosa objeto de la prestacin misma.
Art. 521. (derogado por ley 17.711.) Aun cuando la inejecucin de la oblig. resulte del dolo del deudor,
los daos e intereses comprendern slo los que han sido ocasionados por l, y no los que el acreedor
ha sufrido en sus otros bienes.
El Art. 521 ha motivado las ms diversas interpretaciones. Para algunos autores el citado artculo
agravaba la responsabilidad del deudor doloso con relacin a la responsabilidad del deudor culposo
prevista en el Art. 520. Para otros, el Cdigo no distingua ambos casos, siendo un uno y en otro igual el
alcance de la responsabilidad.
La polmica ha quedado abierta cuando en la edicin privada de Pablo E. Con de 1872 y las de 1874 y
1882 y en la Edicin Oficial de La Pampa de 1883 aparece interpolada la palabra no que no apareca
en los borradores de Vlez ni en la edicin de Nueva York de 1870, declarada autntica con la primera
planilla de correcciones ni en la llamada Ley de Fe de Erratas 1196 del ao 1882.
Algunos autores, prescindiendo del indiscutible valor de la sancin legislativa, admiten la inclusin del
no hecha en las ltimas ediciones oficiales a partir de la de La Pampa.
GALLI sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusin. La supresin del no quita
sentido a la norma; incomodan al aun del principio y el slo de la mitad. Dice el autor que si se
interpreta el Art. 521, como que le corresponde el no que no le sancionaron, no se merece la crtica
de identificar la medida del cumplimiento del retardo culposo con el doloso.
Los daos a que se refiere el Art. 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de
la falta de cumplimiento. Hay pues en este resarcimiento, tres limitaciones; una en la causa del dao,
que es solo la falta de cumplimiento o retardo, y dos en la extensin del dao que alcanza nicamente
al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. El deudor doloso responde, en cambio, de
las consecuencias de su dolo, sea que ste afecte al cumplimiento de la oblig., se extienda a situaciones
exteriores o alcance bienes ajenos a la prestacin debida siempre que hayan sido previstas o existiese la
posibilidad de preverlas.
BORDA dice que la inclusin del no da sentido a la frase, de otra manera incoherente; adems, no es
exacto que en materia de responsabilidad contractual el Cdigo haya distinguido entre dolo y culpa
para graduar la responsabilidad. Indica que esta bien que as sea porque el dolo contractual no tiene
porqu agravar la responsabilidad. Supone simplemente el cumplimiento a designio, no mala fe ni
intencin de daar.
BUSTAMANTE ALSINA sostiene la posicin a favor del texto original (redaccin de Vlez) y autntico
(edicin de Nueva York aprobada por ley de la Nacin).
Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente en la nota al Art. 521, en caso de dolo la
responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensin ms all de los daos y perjuicios sufridos
por el acreedor concernientes al objeto de la prestacin, comprendindose aquellos que han sufrido en
sus otros bienes.

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DESPUES DE LA REFORMA
El nuevo texto del Art. 521 dice as: Si la inejecucin de la oblig. fuese maliciosa los daos e intereses
comprendern tambin las consecuencias mediatas. El propsito de la reforma ha sido hallar una
frmula clara que elimine los problemas interpretativos del artculo reemplazado. Sin embargo, an
puede plantearse una divergencia fundamental segn la significacin que se asigne a los trminos
inejecucin maliciosa.
BORDA seala que la sustitucin de la palabra maliciosa en lugar de dolosa ha sido deliberada.
Sostiene que malicia no equivale a dolo. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes
circunstancias a) Intencin de causar un dao; b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias
daosas que, muy probable y previsiblemente surgirn al acreedor del incumplimiento. En materia
contractual incumplimiento doloso significa intencin de no cumplir, y ese incumplimiento intencional,
por s solo no tiene por qu ocasionar mayor responsabilidad que el incumplimiento culposo.
Conforme a lo dicho, segn esta interpretacin del nuevo texto, el incumplimiento malicioso es ms
grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor, y, por lo tanto, en este caso
debe responder con mayor extensin hasta de las consecuencias mediatas.
Segn LLAMBIAS por inejecucin maliciosa de la oblig. ha de entenderse la que es practicada adrede, no
cumpliendo lo que el deudor deba y poda cumplir. Es una malicia especfica referida al deber de
prestar que pesa sobre el deudor. Por la virtualidad de la oblig. ya no puede ste sustraerse a designio a
la realizacin de la conducta comprometida a favor del acreedor. Si lo hiciera actuara de mala fe por
contrariar deliberadamente lo que le exige la ley, esto es: una ejecucin de buena fe y de acuerdo con
lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y precisin
(Art. 1198 C.C.).
Si el deudor ha tenido intencin de causar dao al acreedor incurrira en dolo delictual: el acto de
incumplimiento queda mudado de especie; ya no ser ese tipo especial de ilicitud con un rgimen
propio sino un verdadero delito civil (Art. 1072).
Obligs. que tienen por objeto dar sumas de dinero
El Art. 622 del C.C. dispone: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la
oblig., desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las
leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn
el inters que debe abonar.
A este texto la ley 17.711 agreg el siguiente prrafo: Si las leyes de procedimiento no
previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el
cumplimiento de la oblig. de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces
podrn imponer como sancin la oblig. accesoria de pago de intereses que, unidos a los
compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en
operaciones de descuentos ordinarios.
Intereses. Concepto:
Primeramente hay que distinguir diversas clases de intereses:
1- Segn la funcin econmica que los intereses desempean, se pueden clasificar en compensatorios o
retributivos y moratorios o punitorios. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un
capital ajeno y compensan al acreedor por la privacin del mismo. Los segundos se pagan en concepto
de indemnizacin por el perjuicio que experimenta al acreedor por el retardo en obtener la restitucin
del capital o el pago de las sumas adeudadas.
2 Segn la fuente que da origen a la oblig. de pagar los intereses, stos pueden ser convencionales o
legales. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. Los intereses compensatorios en
materia civil slo pueden ser convencionales. Segn el Art. 2248 del C.C.: No habiendo convencin

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expresa sobre intereses, el mutuo se supone gratuito, y el mutuante slo podr exigir los intereses
moratorios, o las prdidas e intereses de la mora. El mutuo comercial se presume oneroso (Art. 218 inc
5 C. Com.)
Los intereses moratorios, cuando tienen origen convencional, resultan de la estipulacin de una
clusula penal moratoria (Art. 652 C.C.).
Deudas sujetas a intereses moratorios
Los intereses de los que nos ocupamos al tratar de la R.C. por la inejecucin de obligs. contractuales o
por la comisin de un acto ilcito, son solamente los intereses moratorios que cumplen una funcin
resarcitoria.
Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero
(dinerarias, de suma o de cantidad) y tambin las que se resuelven en el pago de una suma de dinero
(deudas de valor).
Devengan intereses moratorios tanto las deudas lquidas como las que no lo son. Se llama deuda lquida
aquella cuya existencia es cierta y cuya cantidad se encuentra determinada. La doctrina agrega que no
deja de ser lquida la deuda fcilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de
constitucin o cuando ser trata simplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la
medida y con indicacin de la superficie.
Despus de debatir la doctrina y la jurisprudencia, se puede afirmar que la liquidez no es requisito para
que corran intereses moratorios, siempre que la deuda sea cierta. Con relacin a los daos y perjuicios
originados en la comisin de un delito, los intereses corren desde el da del hecho, y posteriormente se
resolvi que en las indemnizaciones provenientes o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el
da en que se produce cada perjuicio objeto de la reparacin.
Curso de los intereses moratorios
Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17.711 al Art. 509 del C.C., se discuta en la doctrina
si el Art. 622 del C.C. constitua una excepcin al sistema de la mora ex persona, o sea mediante la
interpelacin del deudor que aquel artculo estableca como principio general.
Segn algunos autores haba que distinguir si: 1) se trataba de intereses moratorios pactados, ellos
corran desde la fecha de vencimiento, sin necesidad de constitucin en mora, constitua, por lo tanto,
una excepcin al principio del Art. 509. 2) Si se trataba de intereses moratorios no pactados, ellos
corran desde la constitucin en mora del deudor, pues ninguna norma autorizaba a apartarse del
principio del Art. 509.
Para otra opinin el Art. 622 no modificaba el rgimen del Art. 509, y, por lo tanto, siempre era
necesaria la constitucin en mora tanto cuando se hubiera convenido el inters o cuando nada se ha
estipulado.
Finalmente, para BUSSO, la constitucin en mora no era necesaria en materia de obligs. pecuniarias. El
Art. 622 derogaba los principios contenidos en el Art. 509, y ello ocurra tanto cuando haba intereses
convenidos como cuando no los haba.
Despus de la reforma del Art. 509, el Art. 622 armoniza perfectamente con el sistema general
establecido para toda clase de obligs., sean estas dinerarias o no. De all que la constitucin en mora del
deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado (mora ex re), se
hubiese o no estipulado el inters moratorio; es decir, sea ste convencional o legal. Si el plazo fuese
tcitamente establecido, se requerir la interpelacin para la constitucin en mora. Si no hubiera plazo
determinado se proceder de acuerdo a lo establecido en la penltima parte de aquel artculo (lo
determinar el juez).

108

Monto de los intereses moratorios

Si las partes han estipulado una clusula penal fijando convencionalmente el monto del inters que por
tal concepto deba pagar el deudor, corresponde aplicar la tasa establecida (Arts. 621, 1197 y 652 C.C.)
La tasa del inters punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los
daos e intereses moratorios para reclamarlos (Art. 656), sin perjuicio de la facultad judicial de
reducirlos de acuerdo al ltimo prrafo agregado el Art. 656 por la ley 17.711, que prev el caso de una
clusula penal abusiva.
Si no se ha estipulado la tasa del inters moratorio, ni tampoco intereses compensatorios, se deben ...
los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters
legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar. (Art. 622).
En nuestro pas no se ha fijado tasa alguna de inters legal y, por ello, los jueces aplican por analoga lo
dispuesto en el Art. 565 del C. Com. Siempre que en la ley o en la convencin se habla de intereses de
plaza o intereses corrientes, se entiende los que cobra el Banco Nacional.. En consecuencia, se fija la
tasa de inters que tiene establecida el Banco de la Nacin Argentina en sus operaciones ordinarias de
descuento, que es variable de acuerdo a las circunstancias econmicas y al mercado crediticio. En las
provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos
oficiales respectivos.
Si las partes han convenido un inters compensatorio, y nada han establecido sobre el inters
moratorio, se entiende que aqul continuar debindose en adelante como inters moratorio, salvo
que el inters legal sea superior a aqul, en cuyo caso prevalecer este ltimo.
Resarcimiento suplementario
Los intereses moratorios cumplen una funcin indemnizatoria especfica que corresponde al retardo en
el cumplimiento de las obligs. pecuniarias. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por
los daos e intereses moratorios.
No se deberan eventuales daos e intereses, de carcter compensatorio pues en las obligs. pecuniarias
el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero, y por lo tanto el pago no puede ser
nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestacin misma. Carecera de sentido pensar
en la posibilidad de reducir la prestacin de dinero, en daos e intereses compensatorios que se pagan
en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestacin. Ello es slo concebible en las obligs. de
dar (no siendo dinero), hacer y no hacer.
Esta particular forma de resarcir los daos e intereses moratorios se diferencia del rgimen general que
corresponde a prestaciones de otra naturaleza. As:
A)En general los daos e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimacin de los
perjuicios reales y efectivos sufridos por el acreedor.
En las obligs. pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado perjuicio. Considerando que el
dinero es esencialmente fructfero, el acreedor vera en cualquier caso frustrada la renta que habra
obtenido si el pago hubiese sido oportuno.
B)La indemnizacin consiste, en principio, en una suma fija con prescindencia del monto real de los
perjuicios experimentados. Se adopta una base arbitraria. Procede aunque el dao experimentado
hubiese sido menor, y no se acrecienta por haber sido mayor. Es una liquidacin a prdidas y ganancias.
En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el lmite de la responsabilidad del deudor en las
obligs. pecuniarias, existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente
nuestro Cdigo limita, en principio, la extensin del resarcimiento al monto de los intereses convenidos
o legales en el caso de mora del deudor.

109

A favor de la limitacin se argumenta que el Art. 622 no prev otro posible dao que el moratorio, y
que, no habiendo otro texto legal, no corresponde aplicar los Arts. 520 y 521, que se refieren
precisamente al resarcimiento de las obligs. que no tienen por objeto una suma de dinero.
Adems, las excepciones contempladas en los casos de los Arts. 1722 y 2030 ( que se refieren al socio
que tomase dinero de la caja para usos propios, y al fiador subrogado y en ambos casos adems del
inters moratorio se debe la indemnizacin de todo otro perjuicio) confirmaran la regla limitativa del
Art. 622.
Este principio tendra, sin embargo, algunas excepciones:
a)Las ya sealadas de los Arts. 172 y 2030.
b)La existencia de una estipulacin convencional que fije el resarcimiento del mayor dao no cubierto
por los intereses, por tratarse de una convencin perfectamente vlida (Art. 1197), que no afecta al
orden pblico. Deber referirse a los daos no contemplados en el inters moratorio.
c)Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente.
En el ltimo caso tiene justificacin dentro del sistema general de la R.C. adoptado por el C.C. que
agrava la condicin del deudor doloso.
Otra importante corriente de opinin considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros
perjuicios puede reclamarlos adems de los intereses, conforme a la regla de los Arts. 519 y ss. Estiman
justa a esta tesis y no hallan el C.C. limitacin alguna; por el contrario, dicen que el Art. 622 no enuncia
un principio limitativo de los derechos del acreedor, sino un principio afirmativo de obligs. del deudor.
Los casos contemplados en los Arts. 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicacin del principio.
Intereses represivos
El agregado hecho al Art. 622 por la ley 17.711 prev en forma subsidiaria, para el caso de que las leyes
procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor, la aplicacin
de un inters adicional al compensatorio, que llena una funcin represiva de aquella conducta.
Contempla una agravacin de la responsabilidad para el deudor doloso, pero referido especficamente
a la mala fe procesal.
Responsabilidad extracontractual
En esta materia son de aplicacin el Art. 901, que contiene una clasificacin de las consecuencias en
inmediatas, mediatas y casuales, y los artculos 903; 904; 905 y 906, que establecen las reglas de
imputacin.
Conforme al principio de reparacin integral y las reglas de imputacin legal, podemos decir que el
responsable debe resarcir no todo el dao materialmente causado a la vctima, sino solamente aquel
que se halla dentro de los lmites fijados por la ley y que se define por su adecuacin normal a su causa,
bien entendido que, dentro de esos lmites, la reparacin debe ser plena.
La ley circunscribe el deber de resarcir de los daos que con consecuencia inmediata y mediata del acto
ilcito.
Respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay que hacer en caso de
delito o cuasidelito, sea que el agente acte con dolo o culpa, siempre debe responder de esos daos
(Art. 903 y 904).
Cuando el autor del acto ilcito acta dolosamente y entra en sus miras la produccin del resultado
daoso que el delito caus a la vctima, debe responder tambin de esa consecuencia aunque fuese
imprevisible, es decir, meramente casual (Art. 905).

110

La imputacin de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira por el
autor del un delito, agrava sin duda su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el dao causado
en mayor extensin que al autor que slo ejecut el hecho culposamente. La imputacin legal se hace
ms amplia para castigar la mala intencin, se responde del dao casual que previ como posible
aunque el dao sea casual.
La imputacin del dao se hace no solamente con un criterio de razonabilidad en funcin de las
consecuencias previsibles normalmente, sino con un profundo sentido de justicia, imponiendo el
resarcimiento con una connotacin francamente represiva para el autor doloso.
La medida del resarcimiento est tambin determinada por un criterio de equidad cuando los jueces
pueden considerar la situacin patrimonial del deudor para atenuar la indemnizacin, mas no si el dao
fuere imputable al dolo del responsable (Art. 1069 C.C.)
Finalmente, en ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho
ilcito nexo adecuado de causalidad (Art. 906 C.C.) No se responder nunca de aquellas consecuencias
que en la relacin de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho, por la interaccin de otros
acontecimientos distintos, que de modo alguno puede hallarse en aqul la causa adecuada del dao
(consecuencias remotas).
Interrupcin del nexo causal
La causa ajena
El nexo de causalidad falta, o sea que se interrumpe el nexo causal, todas las veces que el dao es el
resultado de una causa ajena. Es decir, cuando la causa del resultado es un acontecimiento extrao al
hecho del demandado.
Ese acontecimiento puede ser la culpa de la vctima o del acreedor; sucede con frecuencia que quien
demanda reparacin haya causado por s mismo el dao de que se queja. El dao puede ser causado
tambin por el hecho de un tercero; es decir, una persona que no sea el demandado, ni la vctima o el
acreedor. Por ltimo, puede ser la causa del dao un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie,
como la tempestad o la guerra; el dao resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito.
La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su
responsabilidad por falta de relacin de causalidad entre su hecho propio, el de sus subordinados, o las
cosas de que sea dueo o guardin y el dao sufrido por la vctima.
El inters de estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos:
En los daos causados por el hecho propio sin intervencin de cosas. Si bien el
demandante debe probar la culpa del demandado, puede existir pluralidad de causas; si
se probara la culpa del autor del hecho, podra, sin embargo, haber culpa de la vctima, o
de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. Cualesquiera de estos
acontecimientos pueden haber actuado de forma tal que resulten ser la nica causa
adecuada para producir dao, excluyendo de la relacin causal aquella culpa del autor, o
concurriendo con ella para constituir en comn la causa adecuada del mismo.
En los daos causados por el hecho propio con las cosas, la culpa del dueo o guardin
se presume (Art. 1113, 1 parte) Tambin se presume la culpa de los padres, tutores,
curadores, directores de colegios y maestros artesanos (Arts. 1114 a 1117) Sin perjuicio
de probar contra la presuncin demostrando falta de culpa, puede el demandado
suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad.
En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garanta hacia
terceros, como en el supuesto del Art. 1113, 1 parte, el principal no podr probar su
falta de culpa, pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relacin de

111

dependencia, como al ejercicio de la funcin encomendada a su dependiente autor del

dao.
En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa, como en el
supuesto del Art. 1113 en el segundo prrafo de la primera parte agregada por la ley
17.711. No podr el dueo o guardin probar su falta de culpa, pero puede demostrar
una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa, tanto para eximirse total como parcialmente
de su responsabilidad.
En los casos de inejecucin de una oblig. contractual.
Culpa de la vctima
Cuando la vctima acta culposamente es negligente, descuidado o imprudente, respecto de su
persona, exponindose por ello al peligro de sufrir un dao. En cambio, cuando la vctima acepta un
riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un dao para alcanzar un fin propuesto.
Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye, al igual que la culpa, un
hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor de hecho, o del dueo
o guardin del animal o de la cosa peligrosa. Aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo
creado por una cosa peligrosa, el dao no hubiera sobrevenido a la vctima si ella no se hubiera
expuesto voluntariamente al dao potencial, interfiriendo con su hecho en el proceso causal y
determinando su propio dao.
Culpa exclusiva de la victima
Si el dao se ha producido por la exclusiva culpa de la vctima, no existe responsabilidad alguna. El Art.
1111 dispone: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a
ella, no impone responsabilidad.
No todo hecho de la vctima constituye causa ajena. El hecho debe ser culposo. Slo puede hablarse de
culpa de la vctima en sentido impropio, pues sta no viola ningn deber de conducta impuesto en
inters de otros, sino que slo infringe el mandato de atender a su propio inters. Por lo tanto, el
damnificado debe ser imputable. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del
demandado. Si aqul se halla en las condiciones de la ltima parte del Art. 907 (agregado por ley
17.711) puede tomarse en consideracin el hecho como si se hubiese causado un dao a s mismo,
aplicando por analoga la solucin de equidad a favor del demandado.
Sin embargo, si el hecho del inimputable, por ejemplo un menor de diez aos, un insano, etc, fuese
imprevisible o inevitable, se estara en presencia de un caso fortuito o de fuerza mayor que excluye
tambin la responsabilidad del demandado.
Culpa de la vctima concurrente con culpa o riesgo del demandado
La relacin de causalidad debe establecerse entre el dao como resultado y el factor de imputabilidad o
atribucin de responsabilidad como causa. No basta con establecer la participacin de distintos hechos
o cosas en la produccin del dao; es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo, segn los
casos, para producir normalmente el resultado daoso.
Aunque existan varias causas posibles del dao, es necesario determinar cul es la causa jurdicamente
relevante para imponer responsabilidad. Ocurre frecuentemente que un dao se produce por la
concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la vctima; el riesgo de la cosa
del demandado y tambin la culpa de la vctima.
Culpa de la vctima y del demandado
El C.C. no contiene solucin expresa para este supuesto.

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Pueden proponerse tres soluciones:

o El demandado debe soportar la totalidad del perjuicio. La culpa del demandado
absorbe la de la vctima (Art. 1109). Esta solucin no ha tenido xito en la legislacin.
o La culpa de la vctima absorbe la del demandado y soporta todo el dao (Art. 1111).
Este ha sido el sistema del derecho romano. No procede distinguir segn sea su culpa o
no la nica causa del perjuicio. Ha sido seguido en el Common Law, pero luego
abandonada.
o La responsabilidad se divide concediendo a la vctima una reparacin disminuida. Es el
comnmente llamado de la compensacin de culpas. Se sigue actualmente en la
legislacin de casi todos los pases y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia
universales.
En nuestro pas tambin se adopta este sistema en forma unnime por la doctrina y jurisprudencia: si
existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable.
Existen diversos criterios para la determinacin de las proporciones en que debe hacerse la divisin y
atenuar consiguientemente el resarcimiento.
1)Una primera regla se enrola en la teora de la equivalencia de las condiciones: si cualesquiera de las
culpas no hubiera existido no se habra producido el dao. Luego, la distribucin del dao debe hacerse
por mitades, participando ambos culpables en la misma proporcin. Esta solucin est desechada
universalmente.
2)Otra regla distribuye el dao en consideracin a la gravedad de las respectivas culpas. Aparece en la
mayora de los fallos de nuestros tribunales, y conforme a ella el autor de la culpa ms grave debe
responder en mayor proporcin al resarcimiento del dao.
3)La regla que parece ajustarse mejor a la idea de causalidad que preside la atribucin del dao es
aquella que establece que cada cual debe soportar el dao en la medida en que lo haya causado.
Hasta ahora se han considerado la hiptesis en que se hubiere causado un solo dao; pero puede
suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un dao (dao recproco). En tal caso se aplicarn
los principios ya analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la produccin del
dao de cada uno. (Se responde proporcionalmente).
Culpa de la vctima y riesgo de la cosa del demandado
La reforma introducida al Art. 1113 del C.C. por la ley 17.711 ha incorporado la teora del riesgo creado
en el sistema de la responsabilidad.
En casos de daos ocasionados por los automotores ser siempre de aplicacin la teora del riesgo, sea
por el vicio de la cosa (defecto de fabricacin o conservacin) o por el riesgo o peligrosidad de aquellos
cuando estn en movimiento bajo la conduccin de alguien.
Si existiese culpa exclusiva de la vctima, ello ser suficiente para excusar la responsabilidad del dueo o
guardin de la cosa (Art. 1113 2 parte agregado por ley 17.711) pues aquella circunstancia corta el
nexo causal del dao con el vicio o riesgo de la cosa. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada
del dao sufrido por la vctima, sino que su propia culpa ha determinado normalmente ese resultado
(Art. 1111 C.C.)
Distinto sera el caso si la culpa de la vctima no fuese la nica causa del dao sufrido por sta. En este
supuesto la cuestin tendra que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la
vctima. El Art. 1113 en la parte reformada ha previsto la exencin parcial de la responsabilidad para el
dueo o guardin acreditando la culpa de la victima. Esta exencin parcial supone una divisin del

113

dao, la cual se har en la proporcin correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa
de la vctima en la produccin del mismo.
Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la vctima)
Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurdico en virtud de la reforma al Art. 1113
la solucin que se acepta es la siguiente: en las responsabilidades recprocas se neutralizan cuando los
riesgos son equivalentes. El damnificado que pretende el resarcimiento de su dao deber probar la
culpa del otro conforme al rgimen general de la responsabilidad por el hecho propio (Art. 1109 C.C.). Si
ninguna culpa puede probarse, cada uno cargar con su dao.
La C.S.J.N. adopt un criterio distinto al declarar que el riesgo recproco no excluye la aplicacin del Art.
1113, al crear presunciones concurrentes de causalidad, salvo que se prueben circunstancias eximentes
que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las vctimas recprocas.
La Cmara Nacional Civil en pleno estableci como doctrina legal obligatoria (Art. 303 Cod. Proc.) lo
siguiente: La responsabilidad del dueo o guardin emergente de accidentes de trnsito producidos
como consecuencia de una colisin plural de automotores en movimiento, no debe encuadrarse en la
rbita del Art. 1109 del C.C. Valdez, Estanislao c / El puente S.A.T. y otro 10/11/1994.
Culpa de tercero
Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente del
dao que otro experimenta, ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado
por la vctima.
Se interrumpe as el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la rbita de actuacin de
ste, o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda, sealando como nico
responsable a ese tercero. Tercero es quien no tiene vnculo jurdico alguno de subordinacin ni con la
vctima ni con el presunto responsable.
Es lo que expresa el Art. 1113 slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la
culpa... o de un tercero por quien no debe responder.
La culpa del tercero puede haber sido la nica causa del dao, o bien pudo haber concurrido con la
culpa del presunto responsable.
En el primer caso, es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. Si
as no fuere, el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusacin si rene los
caracteres del caso fortuito.
En el segundo caso, estamos en presencia de un acto ilcito cometido por varios sujetos, que bien
pudieron actuar como coautores o solamente partcipes, tanto de un delito o cuasidelito en el primer
supuesto, como de un cuasidelito en este ltimo por la pluralidad de culpas concurrentes. La
responsabilidad es en cualquier hiptesis solidaria entre todos los autores o partcipes (Art. 1081 y 1109
C.C.)
La responsabilidad compartida en trminos de solidaridad existir, tanto en el caso de que exista culpa
del presunto responsable en concurrencia con riesgo de la cosa de otro, como en el riesgo de la cosa del
presunto responsable con la culpa de un tercero. Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatn
tratando de adelantarse a un automvil que avanza velozmente, como en el caso de un automovilista
que arrolla a un peatn por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolucin.

114

Si en el hecho generador del dao intervienen un automvil y una bicicleta en movimiento, la cuestin
se rige por el Art. 1113, pues esta ltima, aunque en s misma no sea peligrosa, puede serlo en las
circunstancias en que ella se emplea o utiliza y el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no
queda excluido. En consecuencia, para excusar o disminuir la responsabilidad del dueo o guardin de
uno u otro vehculo, es necesaria la demostracin de la culpa de la vctima o de un tercero por quien no
se debe responder. Si la vctima resulta ser menor de edad, no constituye un eximente de
responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aqul por haberlo autorizado a
circular en bicicleta en condiciones riesgosas. La culpa debe ser de la propia vctima.
Caso fortuito
Concepto El vnculo de causalidad no slo falta cuando resulta posible relacionar el dao con un
individuo determinado que sea distinto del demandado (la vctima o un tercero), sino tambin cuando
el perjuicio no se debe al hecho de nadie; existe entonces una causa ajena al demandado que es
tambin ajena a quienquiera que sea.
Comnmente se llama caso fortuito a lo que acontece inesperadamente, o sea a lo imprevisible; la
fuerza mayor alude a lo inevitable. Desde el punto de vista de los efectos jurdicos ninguna
distincin hay que hacer, pues ambos conceptos se hallan asimilados legalmente.
El C.C. define el caso fortuito en el Art. 514 diciendo: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o
que previsto, no ha podido evitarse. Este Art. Ubica el tema en el mbito de la responsabilidad
contractual, pues el anterior Art. 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daos e
intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la oblig., cuando stos resulten de
caso fortuito o fuerza mayor.
Desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por s mismo la produccin del
resultado daoso, constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de presunto responsable
del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya
guarda ejerce.
El Art. 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17.711, entre las causas que
pueden eximir de responsabilidad por el dao causado por el riesgo o vicio de la cosa.
La omisin no puede impedir, sin duda, que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia
de un hecho con las caractersticas del caso fortuito, para eximirse de la responsabilidad toda vez que
sta slo podra derivar del vicio o el riesgo de la cosa: luego, si puede demostrarse que el dao tiene su
causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo, falla por su base la pretendida
responsabilidad.
Caracteres: Existen caracteres del caso fortuito que son de carcter general, y otros que definen
particularmente el casus en relacin a la inimputabilidad del incumplimiento de las obligs. comerciales.
Caracteres generales
Imprevisibilidad: El hecho debe ser imposible de prever. Esta imposibilidad de prever debe ser
apreciada objetivamente con relacin a un deber normal de prever, exigible, conforme con lo que
dispone el Art. 902 del C.C. y atendiendo a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar
establecidas en el Art. 512.
Inevitabilidad: El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atencin, cuidados y esfuerzos
normales con relacin al hecho de que se trata, considerando las circunstancias de lugar, tiempo y
personas. Si consideramos a la culpa como la omisin de las diligencias que debieron adoptarse para
prever o evitar el dao, no habr culpa y s caso fortuito, cuando, no obstante aplicar esa conducta el

115

hecho resulta imprevisible o inevitable. El juzgamiento de la conducta en funcin de las mismas

circunstancias concretas de personas de personas, tiempo y lugar (Art. 512) determinar o la existencia
de culpa y la inexistencia de caso fortuito, o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa.
El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del casus, pues lo imprevisible es relevante
en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever.
Que el hecho sea extraordinario o anormal no es un carcter distinto de la imprevisibilidad o
inevitabilidad, sino que seala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o
evitarse. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas, no es dable prever.
Hecho ajeno: El hecho debe ser ajeno al presunto responsable, o exterior al vicio o riesgo de la cosa. De
otra manera estaramos de una hiptesis que no es precisamente causa ajena. El hecho debe ser
ajeno a la voluntad del presunto responsable, porque si as no fuera podra imputrsele, y dejara de ser
fortuito. Por ejemplo, si el deudor se ve impedido de cumplir su oblig. en razn de hallarse enfermo, si
la enfermedad ha sido contrada inculpablemente. En esta hiptesis hay fuerza mayor aunque el hecho
de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece, pero s a su voluntad.
Caracteres particulares
Estos caracteres estn referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligs. contractuales.
Hecho sobreviniente: Es decir que el casus que determina la imposibilidad de ejecutar la oblig. debe
aparecer con posterioridad a la formacin de la oblig. contractual.
Hecho actual: Debe presentarse en el momento mismo en que la oblig. deba cumplirse, pues a l debe
atribuirse el impedimento absoluto de ejecutar la prestacin. Si hubiese ocurrido un tiempo antes, de
nada sirve invocarlo pues no impide la ejecucin; y si va a suceder en un tiempo futuro, tampoco es una
dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimiento: constituye slo un peligro, una amenaza que
el deudor no puede alegar.
Obstculo invencible: El casus, para ser tal, debe obstar en forma absoluta a la ejecucin de la oblig.: el
deudor no debe poder vencer el obstculo. De tal manera, la incidencia del acontecimiento no puede
invocarse para eximir al deudor de responsabilidad. As sea que las circunstancias renan los dems
caracteres del caso fortuito, pero slo tornen ms difcil y oneroso el cumplimiento, no podr el deudor
alegar la existencia del casus.
Efectos:
El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo de la
ejecucin de un acto ilcito o al dueo o guardin de una cosa con vicios o riesgos, o al deudor en la
inejecucin de una oblig. contractual.
Con relacin a esta ltima situacin, el C.C. dispone expresamente: El deudor no ser responsable de
los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la oblig., cuando stos
resultaren de caso fortuito o fuerza mayor... (Art. 513 C.C.)
La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irresponsabilidad:
1)Pueden las partes convenir que el deudor asuma la responsabilidad por el caso fortuito, mediante la
estipulacin de una clusula de responsabilidad que ponga a cargo de aqul algunos de los hechos que,
con los caracteres del casus obsten a la ejecucin de la oblig.. No existe prohibicin legal alguna, y la
convencin tiene asegurada su validez por el principio consagrado en el Art. 1197 del C.C.

116

2)La segunda excepcin no es tal. En efecto, si el caso fortuito ocurre por culpa del deudor, faltar
precisamente uno de los caracteres que definen el casus como hecho ajeno al deudor. Tal es el caso de
concurrencia de culpa con el caso fortuito.
3)La tercera excepcin est dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora
con anterioridad al acaecimiento del casus (Art. 513 in fine), pero queda exonerado de pagar daos e
intereses, si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese
igualmente perecido en poder del deudor (Art. 892).
Esta excepcin tambin est expresamente prevista en el Art. 2435, con respecto al poseedor de mala
fe por la prdida o deterioro de la cosa, aunque hubiese sucedido por caso fortuito. Esta
responsabilidad le viene impuesta por la ley en razn del carcter ilcito de la posesin desde su origen,
y cesa, sin embargo, la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorndose igualmente
estando en poder del propietario. Esto ltimo no rige en caso de posesin viciosa, siendo ms grave la
condicin del poseedor (Art. 2436).
Distintos casos:
Fuerzas naturales: Los fenmenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite
preverlos, y muchas veces evitarlos, adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades
humanas. Pero esta afirmacin no es absoluta, pues existen fenmenos de la naturaleza que salen del
orden comn y que son, por lo tanto, extraordinarios. En estos casos, puede considerarse que existe un
caso fortuito eximente de responsabilidad. Por ejemplo: las lluvias, los vientos y tempestades, las
inundaciones, aluviones y terremotos, no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y, por lo
tanto, imprevisibles e inevitables. Lo sern segn los lugares en que se manifiestan, las circunstancias
en que se producen, la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden comn y natural.
Actos de autoridad pblica: Tradicionalmente llamado hecho del prncipe, consiste en actos
provenientes de las autoridades pblicas, cualquiera sea su clase, y sea el acto legtimo o no. Se
considera que no constituye caso fortuito una resolucin judicial que impide la ejecucin de la oblig. del
deudor, salvo en el caso de que ste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiere ordenado una
inhibicin general de bienes a un homnimo, o se hubiese anotado un embargo preventivo sin haber
sido oda la otra parte (inaudita parte) y sin causa justificada.
Huelga: La huelga no es en s misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el
deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecucin de la oblig.. En este caso debe demostrarse
que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus.
Sera necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su
fbrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. Por ejemplo, no sera caso
fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. En cambio,
tendra ese carcter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales
o condiciones de trabajo, como as tambin una medida de fuerza decretada en solidaridad con otros
gremios o fines polticos.
Guerra: La guerra, as como la subversin interna o revolucin deben configurar el casus por la
existencia de los caracteres generales sealados anteriormente, y fundamentalmente debe
demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad, la incidencia que el hecho as
caracterizado ha tenido en le inejecucin de la oblig., creando un obstculo insalvable al cumplimiento.
Incendio: Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del
deudor si no reviste los caracteres generales del casus, particularmente que ha sido ajeno al hecho del
mismo.

117

Existe, sin embargo, una excepcin en materia de locacin, una norma especfica que comporta una
inversin del rgimen de la prueba de los caracteres del casus. El Art. 1572 del C.C. dispone: ; ...El
incendio ser reputado caso fortuito, hasta que el locador o el que fuere perjudicado, pruebe haber
habido culpa por parte de las personas designadas en el Art. Anterior). El Art. Anterior del C.C. se refiere
al locatario, sus agentes, dependientes, cesionarios, subarrendatarios, comodatarios o huspedes. Es
decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastar probar que ha sido destruida o
deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad, mientras el locador no pruebe la culpa del
locatario y dems personas mencionadas.
Hecho de tercero: Supone el hecho de quien es extrao al vnculo obligacional e interfiere con el mismo
en la ejecucin de la oblig., creando un obstculo invencible al deudor. Tal, por ejemplo, si la cosa que
deba ser entregada por el deudor es robada o daada por un tercero. Se excluye la hiptesis de hurto
porque esta figura delictiva que se produce sin violencia alguna, supone la existencia de un descuido del
deudor que compromete su culpa; el hecho del tercero ya no ser ajeno a l.
Enfermedad: Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente al deudor
cumplir su oblig., tambin es considerada caso fortuito; en relacin, naturalmente, a aquellas obligs.
que solamente podan ser cumplidas por el mismo deudor (intuitus personae)
Teora de la imprevisin
La teora de la imprevisin incorporada al ordenamiento jurdico por la reforma del artculo 1198 del
C.C. (ley 17.711) atribuye al deudor una facultad para demandar la extincin de la oblig. y su
consiguiente liberacin sin responsabilidad.
Aunque los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o
fuerza mayor, ese hecho que no hace imposible la prestacin, no interrumpe el nexo causal y no
determina la extincin de la oblig.. Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no
ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Orgenes y desenvolvimiento de la teora
En el derecho romano era desconocida la teora aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos
en casos particulares.
La teora fue introducida por el derecho cannico con relacin al concepto de usura que comprenda
toda ventaja injusta incluida an en contratos libremente celebrados. No despert la atencin de los
glosadores y recin los posglosadores analizaron la clusula corrientes en las convenciones de los
concilios: Los contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios
mientras las cosas as sigan siendo (rebus sic stantibus).
La teora se extendi despus por Alemania e Italia durante el siglo XVIII.
Sin embargo, desde fines de ese siglo prevaleci a favor de las teoras liberales de la poca, el principio
de la autonoma de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeada, an sobre los
principios de la buena fe. El aforismo pacta sunt servanda se opuso a la clusula rebus sic stantibus y la
teora qued desplazada.
No obstante tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de
Estado durante la segunda guerra mundial del siglo XIX.
Fundamentos jurdicos
Presuposicin: Debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato, sino
tambin aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. Existe as una base impensada que
constituye el clima en que se forma la convencin y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y
deja a la oblig. sin el presupuesto que la justificaba y le serva de causa.

118

Base del negocio: Con parecidos fundamentos esta teora dice que la base del negocio jurdico
constituye la condicin implcita del acto jurdico que resultara sustancialmente modificado al cambiar
las bases sobre las que se contrat y ello autoriza a suprimir los efectos jurdicos del negocio.
Equilibrio de las prestaciones: esta teora, seguida por GIORGI afirma que razones de equidad y de
justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal, suprimiendo
toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad comn que dio origen a la celebracin y
ejecucin del contrato.
Abuso de las prestaciones: RIPERT considera que la teora de la imprevisin reposa sobre una idea
moral segn la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo
rigor. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta, puede resultar
culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. Abusa de su derecho si encuentra en el
ejercicio de acreencia un enriquecimiento que es injusto, puesto que es para l el resultado del azar y
para el deudor una fuente de ruina.
Buena fe: Es contrario a la buena fe que debe presidir la formacin, interpretacin y ejecucin de los
contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su oblig. cuando han cambiado
sustancialmente las condiciones en que aquel se origin.
Rgimen legal
Caracteres del hecho: El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor, excepto en
lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vnculo: no ha de imposibilitar en
forma absoluta el cumplimiento de la oblig.; pero, en cambio, debe provocar la excesiva onerosidad de
la prestacin debida.
Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinacin de la excesiva onerosidad. La prudencia de los
jueces sabr darle justa aplicacin, siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisin de la
excepcin.
mbito de aplicacin
Contratos bilaterales conmutativos: Son contratos bilaterales o sinalagmticos aquellos en que las
partes se obligan recprocamente la una hacia la otra (Art. 1138, in fine). El C.C. no define al contrato
conmutativo pero resulta a contrario del Art. 2051: Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas
o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un
acontecimiento incierto. Ser conmutativo entonces, el contrato que desde su formacin determina
ciertamente cules son las ventajas y las prdidas para cada una de las partes. Son bilaterales y
conmutativos: la compraventa, la permuta, la locacin, la sociedad, etctera.
Contratos unilaterales, onerosos y conmutativos Son unilaterales los contratos en que una sola de las
partes se obliga hacia la otra sin que sta le quede obligada (Art. 1138). Son onerosos o a ttulo oneroso
los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por
una prestacin que a ella la ha hecho o que se obliga a hacerle (Art. 1139). Los contratos bilaterales son
por su propia esencia onerosos; los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos, tienen este ltimo
carcter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja, independiente de toda
prestacin por su parte (Art. 1139 in fine). Son unilaterales onerosos: el depsito y el mandato
remunerados as como el mutuo con intereses.
Contratos aleatorios excepcionalmente comprendidos: El principio no se aplica a los contratos
aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del
contrato.

119

La solucin es justa pero no resulta fcil determinar cundo la excesiva onerosidad resulte de causas
ajenas a al alea normal del contrato y cundo se est en presencia de una deuda muy gravosa, habida
cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en funcin del alea prevista. Son contratos aleatorios:
la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etctera.
Contratos de ejecucin diferida o continuada: La imprevisin est siempre referida a un acontecimiento
futuro con relacin al momento de formacin del contrato.
Los contratos de ejecucin instantnea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento
y la consecuente extincin del vnculo, no son afectados por la modificacin de las circunstancias que
pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecucin diferida (oblig. a
plazo) o de ejecucin continuada (obligs. de tracto sucesivo), se puede presentar el caso en que las
prestaciones se tornen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios o imprevisibles.
Son contratos de ejecucin continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando
al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un
perodo durante el cual se reiteran las prestaciones. Por ejemplo: el precio de la locacin de las cosas y
los intereses del capital.
Los contratos de ejecucin diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligs. est sujeta a
plazo suspensivo. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo
determinado, al vencimiento del cual la oblig. ser exigible.
No estn comprendidos en los contratos de ejecucin diferida, aquellos que estn sujetos a condicin
suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vnculo de manera esencia, afectando la existencia
misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la
exigibilidad del derecho.
Requisitos de aplicabilidad
Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestacin estipulada en un contrato de los que
hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad,
pueda pedir la rescisin y su liberacin sin responsabilidad, es necesario que no hubiere obrado con
culpa o incurrido en mora.
Pacto de garanta
En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto
de garanta, puede decirse que no existe ningn impedimento y que la situacin es anloga a la prevista
en el artculo 513 para el caso fortuito. En tal caso la clusula ser vlida e importar una renuncia del
deudor a invocar la teora de la previsin.
Efectos
Si la parte perjudicada ejerce el derecho de demandar la rescisin del contrato, puede impedirse ese
resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Rescisin
La oblig. quedar extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisin como causa de
inimputabilidad. En los contratos a plazo la oblig. se extingue antes del advenimiento del trmino que
posterg la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligs. de futuro, pero no
son alcanzados los efectos ya cumplidos.
La rescisin solamente puede ser demandada por la parte perjudicada y no por la que resulte
beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque est establecida en el solo inters
de la parte perjudicada.

120

Revisin
La parte beneficiada puede impedir la rescisin, ofreciendo mejorar los efectos del contrato. La revisin
es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opcin de la parte perjudicada.
Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deber hacerlo el juez
con un criterio de equidad, aumentado el valor de la contraprestacin y no disminuyendo la prestacin
ms onerosa, pues se violara el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor.
Alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al perjudicado
tanto la posibilidad de obtener la resolucin del contrato como la de lograr su modificacin mediante el
ejercicio de la accin de revisin o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo ms (la resolucin)
puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio
menor, y adems que es conforme con la solucin analgica del artculo 954. Sin embargo, nos parece
que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es ms grave que resolverlo,
desde que comporta su modificacin, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes.
En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la
contraprestacin, es necesario tomar en cuenta:
a)Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto lmite, el juez no puede exceder el mismo. La facultad
de impedir la rescisin pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta donde llega su
inters.
b)El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recprocas a un nivel que restablezca el
equilibrio original. La solucin de equidad est dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se
deja la prestacin en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicacin de la
teora de la imprevisin, no obstante la agravacin moderada de la prestacin del deudor.

Factores de atribucin de responsabilidad

Concepto
Factor de atribucin es la razn suficiente por la cual se justifica que el dao que ha sufrido una persona
se traslade econmicamente a otro.
El hecho daoso provoca, fcticamente la lesin a un sujeto; frente a este fenmeno, el Derecho se
pregunta si es justo que el dao quede a cargo de quien de hecho lo ha sufrido o, si por el contrario,
debe desplazar sus consecuencias econmicas a otra persona. Si no es justo, impone la oblig.
responder, la razn por la cual produce tal desplazamiento es lo que se denomina factor de atribucin.
Clases de factores de atribucin
Los factores de atribucin se clasifican en subjetivos y objetivos.
Los factores subjetivos toman en cuenta la reprochabilidad de la conducta del sujeto ofensor o
daador, sea porque obr descuidadamente (culpa) o porque lo hizo con intencin daina (dolo).
Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin esa reprochabilidad sino alguna otra
razn por la cual es justo provocar el desplazamiento; para ello el legislador tiene en cuenta
valoraciones sociales, econmicas, polticas, etc. Son factores objetivos, entre otros, el riesgo, la
equidad, la garanta, la igualdad en la distribucin de las cargas pblicas, etc.
Factores subjetivos de imputabilidad
La culpa es el factor imputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de R.C. vigente
hasta la reforma de 1968. An hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad, aunque su

121

campo de aplicacin se vea disminuido por la aparicin de otros factores de carcter objetivo. La
aplicacin de estos ltimos es de carcter excepcional y la regla sigue siendo el factor subjetivo de
imputabilidad.
La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral, pues la conducta humana
debe juzgarse segn el querer del individuo y en funcin de pautas valorativas de tipo tico. Sin duda
que tiende a lograr la perfeccin del hombre, contribuyendo por ello mismo a organizar y mantener un
orden social impregnado de justicia.
La responsabilidad debe asentarse fundamentalmente en la culpa, y ella constituye el principio general
de todo sistema imputativo. Sin embargo, no se puede dejar de admitir que al lado de la culpa y dentro
de sectores determinados deben funcionar otros factores que, marginando aqulla y considerando el
dao en una relacin meramente objetiva, conduzcan a mantener la seguridad y el orden, que son
tambin valores jurdicos, por el camino de la solidaridad social.
Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoracin de la conducta que supone previamente un
anlisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. Es decir que no se puede reprochar una conducta
como ticamente disvaliosa, si el agente ha actuado involuntariamente.
Se debe comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violacin de la
ley han sido ejecutado con discernimiento, intencin y libertad (Art. 897 C.C.); es decir, si han sido el
resultado de su obrar inteligente y libre. Es esta una cuestin de imputabilidad de primer grado.
En un segundo momento, y comprobada la voluntariedad del acto, ser necesario formular el juicio
tico de la conducta querida por el autor con relacin a su deber especfico de cumplir la oblig., ya sea
contractual o legal. Es sta una cuestin de imputabilidad de segundo grado, tambin llamada
culpabilidad.
Imputabilidad
Imputar es atribuir a una persona la autora de un hecho y sus consecuencias. Se reserva esta expresin
para referirse a la autora moral de un hecho, lo que supone un comportamiento humano voluntario al
que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta.
Distinguimos as imputabilidad de atribucin, que alude a una relacin puramente legal que, con
sentido, liga a una causa un cierto resultado, para imponer una responsabilidad especial con miras a
amparar a la vctima de un dao.
Para que a una persona puedan imputrsele los efectos daosos de un acto ilcito o del cumplimiento
de una oblig. contractual, es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel
incumplimiento. Es decir que entre el dao producido y el hecho obrado por la persona a quien se le
atribuye responsabilidad debe existir una relacin de causalidad fsica o material. Esta primera cuestin
consiste en indagar sobre la autora material para determinar la relacin objetiva que liga el dao a la
actividad o inactividad fsicas de un sujeto
No basta, sin embargo, con establecer el nexo de causalidad material, sino que debe an determinarse
la relacin de causalidad jurdica mediante la comprobacin de la existencia de culpa o dolo en la
actuacin del sujeto presuntamente responsable, como autor del acto ilcito o deudor de la oblig.
incumplida. Esta segunda cuestin consiste en indagar sobre la autora moral o jurdica para establecer
la R.C. por el dao causado.
En este aspecto del problema la investigacin se centra en la subjetividad del agente, mediante una
doble operacin que consiste, en primer lugar, en determinar si el hecho fue el resultado de un
comportamiento querido por el agente; y en segundo lugar, si esa actuacin merece un reproche o
censura por haber obrado aqul con dolo o culpa.

122

Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario
previamente comprobar si ste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo, es decir, si tena
aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error, el
dolo o la violencia.
El Art. 921 del C.C. dispone: ... sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos
practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos
de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por
cualquier accidente, estn sin uso de razn.
Conforme al sistema del C.C. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los
supuestos en los cuales, conforme al rgimen legal, debe considerarse que el sujeto acta sin la
correspondiente facultad de discernir.
Culpabilidad
Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. De donde resulta que
luego de establecer las condiciones de imputabilidad se entrar a considerar la cuestin de la
culpabilidad.
En un sentido amplio de puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. Sin embargo,
la existencia de algunas diferencias en el rgimen de responsabilidad contractual o extracontractual,
segn que exista culpa o dolo en el deudor o en el autor ilcito, conduce a la necesaria distincin entre
ambos elementos subjetivos de imputabilidad.
Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contractual en cuanto a la extensin del
resarcimiento del dao patrimonial, a la aplicacin de la clusula penal, a la reparacin del agravio
mora, a las clusulas de dispensa o irresponsabilidad, a la agravacin de la responsabilidad por
inconducta procesal en la oblig. de dar sumas de dinero.
En cuanto a la responsabilidad extracontractual, tambin se manifiesta en la extensin del
resarcimiento y la atenuacin de la responsabilidad del autor, en la concurrencia de culpa y dolo y en la
accin recursoria derivada de la solidaridad.

El dolo
Concepto
El concepto de dolo no es unvoco. Comnmente se distinguen tres acepciones:
a)El dolo como vicio de la voluntad: Aparece definida la accin dolosa en el Art. 931 del C.C. donde se
expresa: Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o
disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El
Art. 933 se refiere a la omisin dolosa o reticencia, que produce iguales efectos.
b)El dolo contractual: El deudor de una oblig. contractual puede cometer dolo en la inejecucin de la
misma. En nuestro Cdigo no existe este concepto de dolo.
Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la oblig. queda configurado por la
deliberada intencin de no cumplir pudiendo hacerlo. Es una inejecucin consciente, deliberada,
cuando el deudor no est impedido de cumplir.
c)El dolo como elemento de los hechos ilcitos. El Art. 1072 del C.C. utiliza el concepto de dolo para
definir al delito, al decir: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derechos de otro, se llama en este Cdigo delito.

123

El dolo en el incumplimiento de la oblig.

Efectos
El Art. 506 seala los efectos, disponiendo: El deudor es responsable al acreedor de los daos e
intereses que a este resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la oblig..
Dispensa
El Art. 507 dispone que: El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la oblig.. Este
principio resulta obviamente del concepto mismo de oblig., pues si esta constituye un vnculo que
somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurdico, no existira oblig.
alguna all donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestacin.
Nada impide, en cambio, renunciar a los efectos del dolo ya producido, tal renuncia tendr por objeto
los daos e intereses ocasionados por el incumplimiento y por lo tanto, al comprender derechos
establecidos en el inters particular de las personas, no existe obstculo legal (Art. 872, C.C.) El dolo no
puede ser objeto de renuncia porque estn en juego cuestiones de orden pblico.
En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o representantes, la cuestin aparece
controvertida en la doctrina.
Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos, siempre entendido que
el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a rdenes del deudor, pues
entonces de tratara del dolo de este ltimo. Este criterio acepta BUSTAMANTE ALSINA.
Otros autores (LLAMBIAS) consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus
auxiliares, pues se afirma que frente al acreedor, el dependiente del deudor es una prolongacin de
ste.
En cuanto a la sancin que recae en el caso de dispensa del dolo existen tambin diversas opiniones
doctrinarias. La mayora de los autores considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que
invalida solamente la clusula.
Para BUSTAMANTE ALSINA parece ms acertada la solucin que ve en la clusula de dispensa del dolo
una condicin puramente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad, pues es
incompatible la existencia de la clusula con la intencin del deudor de quedar obligado.
Prueba
La prueba del dolo le corresponde al acreedor, quien no puede tener inters en demostrarlo en vista de
la obtencin de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparacin integral a despecho de la
clusula penal pactada en el contrato.
La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medio probatorios y salvo la confesin del
deudor no se podr lograr una prueba directa de la existencia del dolo, que no es sino un fenmeno de
la conciencia.
El dolo delictual
El dolo como elemento de imputabilidad del delito, consiste en la ejecucin del hecho a sabiendas y
con la intencin de daar la persona o los derechos de otro (Art. 1072 C.C.)
Es una particular direccin de la intencin que constituye uno de los elementos del acto voluntario. La
intencin orienta la accin hacia la ejecucin del acto, que es por ello querido por el autor. Pero en el
dolo la intencin se dirige hacia la causacin del dao, de donde el autor quiere el acto y quiere
tambin el resultado que aparece previsto en su conciencia.

124

La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. En el primer caso la accin se dirige a causar el
dao; en el segundo, la accin no se ejecuta para causar el dao, pero el autor de hecho desdea el
dao que puede causar. La nocin del C.C. (Art. 1072) est referida al dolo directo, por lo que el dolo
eventual puede configurar una situacin de culpa por imprudencia.
El dolo agrava la responsabilidad del acto ilcito, extendiendo el dao resarcible a las consecuencias
causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (Art. 905). Adems no
permite acogerse a la regla que atena excepcionalmente la responsabilidad en el supuesto del Art.
1069 del C.C. Tampoco existe accin recursoria del que pag la indemnizacin contra los coautores
obligados solidarios (Arts. 1081 y 1082), solucin que es admitida, en cambio en los cuasidelitos (Art.
1109, modificado por ley 17.711).
Supuestos de delitos enunciados en el Cdigo
El C.C. legisla separadamente sobre la indemnizacin en los delitos contra las personas y en los delitos
contra la propiedad.
Delitos contra las personas
Homicidio: El Art. 1084 dispone: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la oblig. de pagar
todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para
la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la
indemnizacin y el modo de satisfacerla.
La ltima parte del Art. trascripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de
reparacin de dao establecido, pues en el caso previsto en esa norma pueden aquellos fijar el modo
de satisfacer la indemnizacin. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnizacin una
suma nica conforme a lo que las partes solicitan en su demanda.
Los gastos para la asistencia mdica de la vctima, como as tambin los que originaren sus funerales,
deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado, pues la ley les confiere una accin privada y
directa (Art. 1085 1 parte C.C.) El crdito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los
Arts. 3880, incisos 1 y 2 y 3881 C.C.
En lo que respecta a la indemnizacin a favor de la viuda e hijos del muerto, la ley confiere el derecho a
exigirla al cnyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (Art. 1085, 2 parte C.C.)
La ley exige el cumplimiento de dos requisitos para la procedencia de la accin resarcitoria con relacin
al cnyuge y los hijos:
1)Que quien la ejerce no hubiese sido autor o cmplice del delito. Se requiere la existencia de una
condena criminal. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la
indemnizacin, pues sta corresponde por derecho propio y no en calidad de heredero.
2)Que no haya dejado de impedir el hecho, pudiendo hacerlo. Se trata de que se hubiesen abstenido de
actuar cuando pudieron hacerlo para evitar el dao. La inmoralidad de la condena apareja la sancin:
prdida del derecho a la indemnizacin.
Lesiones
El Art. 1086 del C.C. dispone: Si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir
en el pago de todos los gastos de la curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que
ste dej de hacer hasta el da de su completo restablecimiento.

125

Se comprende en el resarcimiento el dao emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios

generales (Art. 1069 C.C.)
Siendo la reparacin integral, debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la
vctima la prdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesin
sufrida. No cabe distinguir entre lesin fsica, psquica o esttica, si ella repercute en sus posibilidades
econmicas futuras.
Delitos contra la libertad individual
Art. 1087 C.C: Si el delito fuere contra la libertad individual, la indemnizacin consistir solamente en
una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da
en que fue plenamente restituido a su libertad.
Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la vctima de la privacin de la libertad,
la reparacin debe tambin comprender el resarcimiento del agravio moral conforme lo dispone el Art.
1078 C.C.
Delitos contra la honestidad: Si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el
pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente.
La indemnizacin a que se refiere el Art. es la del agravio moral causado a la vctima, pero no excluye el
resarcimiento pleno de todo dao material ocasionado.
Si el deudor del delito contrae matrimonio con la vctima, las nupcias constituyen reparacin suficiente
del agravio moral, por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnizacin por ello.
La segunda parte del Art. 1088 agrega: Esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula
carnal por medio de violencias o amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer
honesta, menor de dieciocho aos.
Calumnia e injuria
Art. 1089 C.C.: Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido slo tendr
derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria le result algn
dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la
verdad de la imputacin.
El Art. se refiere solamente al dao material, pero es evidente que no puede dejar de computarse al
agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la vctima al atacar su patrimonio
moral precisamente. El Art. 1078 es de aplicacin general.
La ley pone como condicin de la existencia del derecho de obtener, que el delincuente no probare la
verdad de la imputacin, y no formula distincin alguna segn el delito de que se trate. Sin embargo, la
prueba de la verdad de la imputacin exime de R.C. y penal solamente en el caso de calumnia, porque
sta consiste en la falsa imputacin de un delito.
No ocurre lo mismo con la injuria, en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la
imputacin en los casos expresamente previstos en el Art. 111 del C. Penal ( a) cuando la acusacin
hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual; b) si el hecho atribuido a la
persona hubiere dado lugar a un proceso penal; c) si el querellante pidiere la prueba de la imputacin
dirigida contra l). En los dems casos no se exime de responsabilidad al autor de la injuria, aunque
intente probar la verdad de su afirmacin.

126

Acusacin calumniosa
Art. 1090 C.C.: Si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente, adems de la indemnizacin
del artculo anterior, pagar al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las
ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas
que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este artculo como sobre los dems de
este Captulo.
El delito de calumnia e injuria se comete fuera de juicio; el de acusacin calumniosa consiste tambin
en la falsa imputacin de un delito, pero en este supuesto se ha puesto en movimiento una accin
judicial, ya sea por querella o simple denuncia.
Para que esta acusacin se repute calumniosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la
falsedad de la imputacin; es decir, sabiendo que el imputado era inocente.
La acusacin calumniosa es una forma de ilicitud especfica prevista como delito civil en el Art. 1090 del
C.C., que no excluye la ilicitud genrica del hecho culposo que, como eje del sistema de R.C., enuncia el
Art. 1109.
Se ha considerado que la acusacin debe ser declarada calumniosa en sede penal, salvo si hubiere
recado un sobreseimiento, por faltar la oportunidad de la sentencia.
Delitos contra la propiedad
Hurto: Dispone el Art. 1091 del C.C.: Si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al
propietario con todos sus accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean
causados por caso fortuito o fuerza mayor.
Conforme al principio de la reparacin integral, corresponde pagar el valor de la cosa si sta se hubiere
destruido totalmente y fuere imposible su restitucin, es lo que establece el Art. 1092: Si no fuere
posible la restitucin de la cosa hurtada, se aplicarn las disposiciones de este Captulo sobre la
indemnizacin del dao por destruccin total de la cosa ajena.
El responsable no se exime demostrando que la destruccin se produjo por caso fortuito o fuerza
mayor, y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando es poder de su dueo, por
tratarse de un poseedor vicioso (Art. 2436). Debe reparar todos los perjuicios ocasionados, como ser el
valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueo.
Usurpacin de dinero: Art 1093 C.C: Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar
los intereses de plaza desde el da del delito.
Los intereses moratorios se deben de pleno derecho desde el da del delito, pero se debe adems el
resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la vctima, por la privacin del capital.
Destruccin de cosa ajena: Art. 1094 C.C. Si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa ajena, la
indemnizacin consistir en el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la cosa fuere parcial, la
indemnizacin consistir en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo. Todo ello
sin perjuicio de la reparacin plena de todos los perjuicios (Art. 1069 C.C.)
La culpa
Concepto: El Art. 512 del C.C. define la culpa de la siguiente forma: La culpa del deudor en el
cumplimiento de la oblig. consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la
oblig., y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.

127

La culpa as definida se caracteriza por

a- Ausencia de intencin malfica.
b- Omisin de la conducta debida, positiva o negativa, para prever o evitar un dao a otro.
La ausencia de intencin malfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un mbito de
responsabilidad ms benigno que el dolo, ya se trate de un acto ilcito o del incumplimiento de las
obligs..
La culpa debe distinguirse de la antijuridicidad y del dao. La antijuridicidad que consisten en la
contrariedad de la conducta con el ordenamiento visto en su totalidad es objetiva. Es decir, que se
establece por simple comparacin entre la conducta obrada y la deseada por el ordenamiento jurdico;
por ello, la conducta de un inimputable puede ser antijurdica, aunque no sea culpable. En cambio, el
juicio de culpabilidad es subjetivo.
Alguna vez se ha dicho que toda vez que existe un dao, es porque ha habido culpa, en realidad
puede existir culpa sin dao y viceversa. Por ej. Si un automvil cruza una bocacalle cuando el semforo
le veda el paso, procede con desprecio de la diligencia debida; no obstante, puede que no colisione con
otro y no cause ningn dao. Si un comerciante logra producir a menores costos, provocndoles a sus
competidores el desplazamiento de la clientela y consecuente quiebra, existe dao, pero no se le puede
reprochar su conducta.
Elementos de la culpa
La omisin de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debi hacerse, como en ejecutar lo
que debi ser motivo de abstencin; para impedir un resultado daoso. Este aspecto de la culpa
muestra los elementos positivos que integran el concepto.
1)Valoracin de conducta: La culpa exige inexcusablemente valoracin del comportamiento humano, y
all donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir culpa.
2)Juicio de reproche: La valoracin debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. La
diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar
un dao. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el dao se ha previsto. El juicio de
reproche determinar la negligencia o la imprudencia en la conducta, o sea la existencia de culpa.
Culpa civil y culpa penal
El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una
omisin de la conducta debida para prever y evitar el dao, bien que la culpa civil aparezca definida en
s misma (Art. 512 C.C.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta:
imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (Arts. 84 y 94 C.P.)
Sin embargo, en la culpa a los fines del resarcimiento del dao, en un caso, y de la represin del delito
en el otro, existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado
para no dejar a la vctima sin reparacin; en el segundo, existe mayor rigor para valorar las
circunstancias constitutivas de la culpa con el propsito de no condenar a un inocente. La ms leve
culpa impone R.C. al autor de un dao y, por consiguiente, una absolucin penal por falta de culpa no
hace cosa juzgada en lo civil (Art. 1103 C.C.) Corolario del mismo principio de que puede fundarse la
R.C. en una simple culpa en la vigilancia y que an sta se presuma (Art. 1116 y 1117), lo que no se
admite, en principio en material penal.
Rostros de la culpa
Negligencia: Consiste en una conducta omisiva: no tomar las precauciones necesarias al encarar una
accin; el Art. 512 define este rostro al sealar que la culpa consiste en la omisin de las diligencias que

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exigiere la naturaleza de la oblig. y sus circunstancias. Ej. El sujeto que procede a la quema de un
pastizal y se retira del campo sin verificar que el fuego est absolutamente extinto. Es hacer menos de
lo debido.
Imprudencia: Es una conducta positiva, consistente en una accin de la cual haba que abstenerse o en
una accin que ha sido realizada precipitadamente. Por ej. El conductor de un automvil que ingiere
bebidas alcohlicas antes de conducir. Es hacer ms de lo debido.
Impericia: Es la incapacidad tcnica para el ejercicio de una funcin determinada, profesin o arte. A
este rostro se lo denomina tambin inobservancia de las reglas del arte o profesin o mala praxis.
Por ej. Un medico que desconoce que un determinado medicamento puede producir reacciones
alrgicas.
Inobservancias de los reglamentos: Consiste en no observar las diligencias prescriptas por las normas
jurdicas para una actividad reglada. Por ej. Un juez que no dicta una medida cautelar en los trminos
prescriptos por el Cdigo Procesal.
Criterios de apreciacin
Apreciar la culpa es establecer si en un caso concreto, el agente ha obrado culposamente. Se trata de
juzgar si para el sujeto era previsible la daosidad de su conducta. Los criterios de apreciacin de la
culpa difieren segn cul sea el sujeto que se tiene en miras para realizar el juicio de previsibilidad: sin
un modelo abstracto, o el propio sujeto actuante.
Abstracto y objetivo: Segn este criterio ha de tomarse en consideracin la previsibilidad general de
sujeto modelo o tipo (por ej. El hombre medio, el buen padre de familia, el hombre diligente, el buen
profesional, el buen funcionario, el buen hombre de negocios, etc.) La conducta se valora por
comparacin con la de un ente creado intelectualmente por medio de la abstraccin, partiendo del
proceso que se estima socialmente adecuado. Por ej. Para juzgar si un abogado ha llevado un proceso
adelante en forma diligente, el juez toma en cuenta el ritmo al que hubiese trabajado un buen
profesional.
Concreto o subjetivo: Este criterio, en cambio, compara el proceder del mismo sujeto actuante ante
circunstancias similares a las del hecho daoso. La culpa de aprecia con relacin al sujeto mismo sin
comparacin alguna con ningn tipo, atendindose solamente a sus condiciones personales y dems
circunstancias de tiempo y lugar. Por ej. Aplicando este criterio al supuesto anterior, el juez comparar
cmo ha procedido ese profesional determinado en el resto de los pleitos de los que se ha encargado.
Se discute cul es el sistema del C.C. argentino. Se indican algunas normas que pueden dar apoyo a una
u otra tesis:
La apreciacin en concreto puede fundarse en los Arts. 512 (... las circunstancias de las personas); 1724
(los socios deben poner en todos los negocios sociales el mismo cuidado y hacer las mismas diligencias
que pondran en los suyos), 2202 ( el depositario est obligado a poner las mismas diligencias en la
guarda de las cosas depositadas, que en las suyas propias); 2294 (si no tena las aptitudes necesarias
para el negocio...)
La apreciacin en abstracto tiene fundamento en la nota al Art. 512, al referirse a los cuidados
razonables, el Art. 413 ( el tutor debe administrar los intereses del menor como un buen padre de
familia), en el Art. 2266 ( el comodatario est obligado a poner toda diligencia en la conservacin de la
cosa...) etc.
A veces, un mismo Art. aplica ambos criterios segn cual sea el supuesto especfico que regula: As, en
materia de gestin de negocios, el Art. 2291 dispone: El gestor de negocios responde de toda culpa en
el ejercicio de la gestin, aunque aplicase su diligencia habitual. Hasta aqu prescribe la apreciacin en

129

abstracto. Sin embargo, la norma contina: Pero slo estar obligado a poner en la gestin del negocio
el cuidado que en las cosas propias cuando se encargase del negocio en un caso urgente, o para librar al
dueo de algn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses, o cuando lo hiciera por amistad o
afeccin a l.
En estos tres supuestos, acoge el criterio de apreciacin en concreto.
De todo lo expuesto, se concluye que Vlez no sigui hasta sus ltimas consecuencias ninguno de los
criterios de apreciacin de la culpa, sino que, de acuerdo al supuesto reglado, adopt entonces,
razonablemente uno u otro.
Graduacin de la culpa
Dentro del criterio abstracto de apreciacin de la culpa, se distingue desde el derecho romano, la culpa
grave, leve y levsima.
La culpa grave consiste, en no prever o comprender lo que todos preveen o comprenden, omitir los
cuidados ms elementales, descuidar la diligencia ms pueril, ignorar los conocimientos ms comunes.
Por ej. Un albail que construye una pared sin cimientos.
La culpa leve en abstracto es, en cambio, la falta de diligencia propia del buen padre de familia. Por ej.
La de un sereno que queda dormido en un trabajo aburrido. La culpa leve en concreto es la culpa leve
apreciada de una manera concreta, segn la conducta habitual del deudor: es la culpa que ste no
cometera en la administracin de sus propios negocios.
La culpa levsima reside en la omisin de las diligencias que tomara un muy buen padre de familia, un
hombre extremadamente meticuloso. Por ej. Cuando un dependiente conduce en una recta, sin
bocacalles a una velocidad que supera mnimamente la prevista en los reglamentos de trnsito.
En sus orgenes esta clasificacin estaba conectada con la denominada teora de la prestacin de las
culpas, segn la cual si el contrato brindaba utilidad comn para ambas partes el deudor slo
responda de la culpa leve (ej. Locacin de obra); si la utilidad era slo para el acreedor el deudor
prestar la diligencia del buen padre de familia y responda por la culpa grave (ej. El depsito); en tanto
si el contrato solamente beneficiaba al deudor, ste responda hasta de la culpa levsima (por ej. El
comodatario)
La teora de la prestacin de la culpa y su consecuente graduacin fueron rechazadas por Vlez en la
nota al Art. 512. Expresa en esta nota que en esos casos siempre sera preciso en la prctica considerar
las circunstancias en concreto, tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio
para determinar la existencia e importancia de las culpas, y entonces las divisiones tericas son ms
bien un embarazo que un socorro. La sola ley es la conciencia del juez. Ser aqul quien en cada caso
habr de determinar si el deudor actu como debi hacerlo, segn el modelo de comparacin que
adopte tomando en consideracin las circunstancias concretas.
Sistema de nuestro Cdigo:
El sistema que adopt nuestro codificador se aparta de la teora romana de la prestacin de la culpa.
Prescinde, por tanto, de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios.
Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto, conviene
hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene:
1)No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relacin a su
caractersticas personales (inteligencia, intuicin, habilidad, etc) y comparar la conducta real con la
conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones.

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El Art. 909 del C.C. dispone: Para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta
la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos
que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimar el grado de
responsabilidad, por la condicin especial de los agentes. Es decir que en la culpa extracontractual y en
la contractual, con excepcin de los intuitus personae, no estar en mejor condicin el ignorante, el
torpe o el dbil que el sabio, el hbil o el fuerte para que a stos se los culpe en las mismas
circunstancias en que a aquellos se los excuse.
2)No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el
principio de apreciacin de la culpa en abstracto, pues en stos se computan tambin circunstancias
concretas, y en el nuestro, a su vez, se toma un ente abstracto como mdulo de comparacin.
En conclusin, de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo, el juez, para establecer la culpa de un
sujeto deber:
1- Considerar en concreto la naturaleza de la oblig. o del hecho y las circunstancias de las personas,
tiempo y lugar.
2 - Considerar nicamente las condiciones personales del agente en relacin al mayor deber de
previsibilidad que le impongan las circunstancias en que acta. Dispone el Art. 902: Cuanto mayor sea
el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la oblig. que resulte de
las consecuencias posibles de los hechos.
3 Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparacin que le
permita establecer si el sujeto actu o no como deba actuar en esa emergencia con cuidado, pericia,
diligencia, prudencia, etc.
Este es el rgimen general del C.C., pero, sin embargo, no ha prescindido totalmente de la graduacin
de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. Por ej. El gestor de negocios est obligado a
poner el cuidado que pone en sus propias cosas, en los supuestos previstos en el Art. 2291.
Dispensa de la culpa
Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podra ocurrir el deudor en el
incumplimiento de la oblig. contractual o, en su caso, cualquier persona en relacin a un acto ilcito
susceptible de causar dao a otro.
La dispensa se pactara en una clusula de irresponsabilidad, en la cual el acreedor prestara
expresamente su consentimiento.
Culpa contractual
La dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. Para la mayora de la doctrina parece incuestionable
que aquella puede estipularse pues no existe prohibicin alguna como en el caso de dolo.
Pero no sera vlida la clusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligs. legales
consideradas de orden pblico, como si un mdico o cirujano pretendiese eximirse de toda
responsabilidad por el tratamiento o la operacin en cuanto a la observancia de las reglas de profesin.
Lo mismo puede decirse si la clusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de
igualdad, como ocurre en los contratos de adhesin, en que una de las partes se ven obligadas a
aceptar las clusulas sin discutirlas.
Otra parte de la doctrina distingue el supuesto de la dispensa parcial (clusula limitativa) y el de la
dispensa total clusula excluyente. Respecto del primero no habra inconveniente en admitirla
limitando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualitativamente (referida a

131

ciertas culpas). En el segundo caso, tales clusulas no seran vlidas por atentar sustancialmente al bien
comn y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable.
Fuera de las discusiones doctrinarias, la ley en algunos casos prohbe expresamente que se excluya o
limite la responsabilidad del deudor. Por ej. el Art. 2232 del C.C. declara sin valor los pactos limitativos
de responsabilidad del posadero en relacin a los efectos introducidos por los viajeros.
Culpa extracontractual
En esta culpa no son, sin duda, admisibles aquellas clusulas que tienden a limitar la responsabilidad
derivada de un delito; ellas seran contrarias a la moral y a las buenas costumbres.
En el caso de cuasidelitos la cosa no es tan clara. Tales clusulas no pueden ser muy frecuentes, puesto
que la cuestin de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente entre personas
extraas entre s. En segundo lugar, tales convenciones conduciran a los individuos a apartarse de sus
deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relacin a los dems,
comprometindose con ello un principio de orden pblico.
No obstante, caben algunas distinciones:
1)Por una parte, si el dao recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruir por
cuenta de otro una cosa que pertenece a ste; en este caso, lejos de cometerse una culpa se estara
prestando un servicio.
2)Si el dao es corporal, no se puede dispones en principio de la propia integridad fsica, pero es dable
estipular vlidamente por razones estticas o de salud una intervencin quirrgica, para extirpar un
rgano, amputar un miembro, extraer sangre, etc.
En estos casos el consentimiento de la vctima es, en general, la condicin necesaria para que no haya
culpa, pero ello no excluira la responsabilidad por la inobservancia de reglas tcnicas o violacin de
normas profesionales.
Si la lesin corporal se realiza con fines ilcitos, de nada vale el consentimiento de la vctima, (el dao
que se causara para no hacer el servicio militar) pero tampoco sta podra invocar su propia torpeza
para obtener un resarcimiento.
Si se trata de la culpa personal del autor de hecho, las clusulas limitativas de responsabilidad deben
reputarse nulas. Son admisibles, en cambio, si se trata de los daos que pueden causar los
dependientes, o los animales, o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas.
El seguro de responsabilidad parece, sin embargo, contradecir el fundamento que se ha dado para no
admitir las clusulas de no-responsabilidad por culpa personal.
Parecera que al trasladar al asegurador la responsabilidad, el asegurado se aparta del cumplimiento de
su deber de prudencia y diligencia y puede en adelante causar impunemente toda clase de daos.
Pero la clusula de irresponsabilidad deja a la vctima sin indemnizacin alguna; el seguro, en cambio,
garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador.
En relacin al autor de dao, la clusula lo descarga de toda responsabilidad; el seguro no lo exonera
sino en parte de las consecuencias de su culpa; pues para ello ha debido pagar antes la prima al
asegurador.

132

Prueba de la culpa
Tradicionalmente se entendi que mientras en la rbita contractual la culpa se presume, en la
extracontractual, la vctima debe probarla. Por ej. si el vendedor no entrega la cosa vendida en el
tiempo convenido, se presume que el incumplimiento obedece a su culpa (Art. 509 C.C.) en cambio, si
un juez produce un dao mediante una resolucin equivocada, debe probarse su impericia.
En la rbita extracontractual el Cdigo establece diversas presunciones de culpa. Por ej. el Art. 1113
regula la responsabilidad del dueo o guardin por los daos producidos con las cosas; el Art. 1114 que
regula la responsabilidad de los padres, tutores, curadores y directores de colegios por los daos
producidos a terceros por los menores; el Art. 1127 establece una presuncin de culpa en contra del
guardin del animal, etc.
En la rbita contractual se discute si la culpa siempre se presume. DEMOGUE distingui dos tipos de
obligs.: las de medio y las de resultado.
Las obligaciones de medio:
son aqullas en las que el deudor slo se compromete a desplegar una conducta tendiente a desplegar
una conducta cuidadosa.
Por ej. El mdico que diagnostica asume la oblig. de realizar todos los exmenes para establecer la
enfermedad que sufre el paciente pero no se obliga a detectarla efectivamente, pues es posible que los
conocimientos cientficos de la medicina no hayan esclarecido an el tema.
Segn el criterio distintivo, en estas obligs. la culpa del deudor ( el mdico) no se presume y el acreedor
(paciente) debe probar que el mdico no tom las diligencias debidas.
Las obligs. de resultado:
son aqullas en la que el deudor se compromete a obtener un xito determinado en su gestin. Por ej.
El albail que construye una pared no se compromete a hacer lo posible para que la obra sirva a su
destino, sino a que efectivamente ello suceda.
En este tipo de obligs. la culpa del deudor (el albail) se presume y el acreedor (el cliente) slo debe
probar que lo construido es defectuoso.
Cada una de estas categoras de obligs. tienen sus eximentes.
En las obligs. de medio la responsabilidad se imputa sobre la base de factores subjetivos y por lo tanto
la eximente es la falta de culpa.
En las obligs. de resultado, en cambio, la responsabilidad se imputa sobre la base de factores objetivos
y por lo tanto las eximentes se vinculan al rompimiento del nexo causal; no le basta al deudor probar su
falta de culpa, sino que debe acreditar el caso fortuito (o fuerza mayor), el hecho de la vctima o de un
tercer por quien no debe responder.
La distincin entre obligs. de medios y de resultado no es aceptada pacficamente en la doctrina.
Algunos la corrigen, otros la niegan.
Entre los primeros se encuentra a LLAMBIAS que sostiene que esta distincin radica en la distinta
naturaleza de la prestacin y no implica una diferencia el rgimen de la prueba de la culpa; entiende
que el rgimen probatorio es el mismo para unas y otras; en todos los casos de responsabilidad
contractual, al acreedor le incumbe probar el incumplimiento; lo que ocurre es que en las obligs. de
medio, para probar ese incumplimiento es imprescindible probar la culpa, pues el incumplimiento
consiste en no poner la diligencia debida; en cambio, en las obligs. de resultado, es posible acreditar el
incumplimiento sin que sea necesario probar la culpa del deudor. Esta diferencia est determinada por
la naturaleza del objeto debido; en un caso, se ha comprometido la diligencia y en el otro se ha
garantizado la obtencin de del resultado.

133

BELLUSCIO y ZANNONI niegan la distincin. El primero dice la distincin no es ntida pues slo en
determinados contratos se advierte claramente que la oblig. que de l surge pertenece a una u otra
categora. El segundo afirma que debe distinguirse el objeto de la oblig. de la prestacin o conducta
debida. El objeto de la oblig. es la utilidad que le interesa al acreedor; la prestacin es la conducta
debida que el deudor debe desplegar para brindarle al acreedor la utilidad esperada.
En general, la jurisprudencia acepta la distincin entre las obligs. de medios y de resultado, aunque se
advierte una marcada tendencia a morigerar sus alcances.
Tener en cuenta en este punto la TEORA DE LAS CARGAS PROBATORIAS DINMICAS (prueba quien est
en mejores condiciones de probar) Dr. Peyrano
Configuracin de la no culpa. Su prueba
La no culpa implica una nocin negativa: no haber incurrido en imprudencia, negligencia, impericia,
inobservancia de los reglamentos, etc.
Para definirla positivamente puede afirmarse que es haber adoptado la diligencia debida de acuerdo a
la naturaleza de la oblig. y las circunstancias de persona, tiempo y lugar.
Esta nocin debe ser distinguida del caso fortuito. Este ltimo se ubica en el campo de la causalidad en
impide la autora del presunto responsable, pues el dao no es atribuible fsicamente a la conducta del
agente sino a una causa ajena; la no culpa, en cambio, presupone la autora, pero est ausente el
factor de atribucin subjetivo; el sujeto ha causado fsicamente el dao pero no puede imputrselo a su
culpabilidad.
La distincin entre la no culpa y la causa ajena surge del Art. 1113: mientras en los daos causados
con las cosas la eximente es la prueba a cargo del dueo o guardin de que de su parte no hubo culpa,
en los daos derivados del vicio o riesgo de la cosa, debe acreditarse la culpa de la vctima, el hecho de
un tercero o el caso fortuito ajeno (interrupcin del nexo causal).
La situacin del presunto responsable es ms gravosa en el segundo supuesto; si bien no es fcil probar
la no culpa, pues implica acreditar que se han tomado todas y cada una de las diligencias que las
circunstancias exigan, la prueba de la causa ajena requiere acreditar positivamente cul es el hecho
que determin el dao. En consecuencia, si la causa del dao permanece ignorada, el presunto
responsable podr liberarse se la eximente es la no culpa, en cambio, no lo lograr si se trata de un
supuesto en la eximente es la causa ajena.
Por ej. Juan encomienda a Pedro que le compre una casa en determinada zona con ciertas
caractersticas; si Pedro no efecta la compra, se libera acreditando que realiz todas las gestiones
necesarias pero que en el mercado inmobiliario no encontr ninguna que reuniera las condiciones
encargadas; en otros trminos, prueba su no culpa.
Pero si Juan vende a Pedro un inmueble y no lo entrega en el plazo previsto, de nada le servir acreditar
que tom todas la previsiones para darlo, sino que se liberar por ej. con la prueba de que el
incumplimiento obedece a que el comprador no vino a recibirlo (hecho de la vctima) o que fue
ocupado por violencia por terceros (hecho de un tercero por quien no debe responder).
La culpa en la responsabilidad extracontractual: El cuasidelito
La culpa es el elemento del acto ilcito en este caso, y la vctima debe probar no solamente el dao, la
relacin de causalidad de ste con el hecho del demandado, sino tambin la culpa del autor en la
ejecucin del hecho (Art. 1109 C.C.)
La culpa resultar generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se
produjo para atribuir la autora a determinada persona, o sea que no ser necesaria una prueba
independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relacin causal. Por ej. Si quisiera

134

demostrarse que la culpa de un peatn fue la causa del dao que sufriera otro que circulaba por la
misma acera, bastar demostrar que aqul hizo un movimiento brusco que al empujar a ste determin
su cada y consecuente fractura.
En cambio, si se tratase de un acto ilcito de omisin, como la culpa resultara de una abstencin, la
prueba de la culpa es independiente y ms rigurosa, porque de ella, y solamente de ella, deber
resultar la relacin de causalidad y la consiguiente responsabilidad.
La prueba de la culpa debe hacerse cuando el dao ha sido causado por el propio cuerpo del autor
(puetazo, estrangulamiento, etc.). En cambio, si el hecho se ha causado utilizndose una cosa como
instrumento de la accin (bastn, paraguas) solo deber probarse la relacin de causalidad, pues la
culpa del dueo o guardin de la cosa se presume iuris tantum (Art. 1113 1 Parrafo).
Por ej. si alguien que circulaba con un paraguas da con la punta del mismo a otro peatn
lesionndolo en un ojo, bastar demostrar que el paraguas fue la causa del dao para que se tenga por
presumida la culpa de aqul. El demandado podr, a su vez, probar la culpa de la vctima, probando,
por ejemplo, si sta se lanz corriendo sobre aqul y al atropellarlo se incrust la punta del paraguas en
el ojo.
Las personas responsables son, en este caso, el dueo o guardin de la cosa. Esa responsabilidad es
subsidiaria o excluyente. El dueo responde en cuanto se sirve de la cosa, que es lo ms corriente; y si
ha transferido el uso a otro, entonces responde ste como guardin y excluye al dueo.
Hecho ajeno
Tambin acta la culpa como factor de imputacin en la responsabilidad indirecta de los padres,
tutores, curadores, directores de colegios y maestros artesanos respecto de los daos ocasionados por
los hijos, pupilos, curados, alumnos y aprendices en las condiciones que fijan los Arts. 1114 a 1117 del
C.C.
Aqu tambin existe una presuncin de culpa iuris tantum en la vigilancia (in vigilando) que puede
excusarse con la demostracin de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto.
Responsabilidad de los padres
El Art. 1114 del C.C. modificado por ley 23264 dispone: 1114. [El padre y la madre son solidariamente
responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la
responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser
responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo
estuviese al cuidado del otro progenitor.] (texto segun ley 23.264.)
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas
que estn a su cargo.] (texto segun ley 24.830.)
La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que stos hubieren podido incurrir, por haber
violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relacin a sus hijos menores de edad, que se
hallan sujetos a su patria potestad.
El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicacin de los cuidados necesarios para encauzar la conducta
del menor, no solamente en vista de su adecuada formacin, sino para prevenir que se dae a s mismo
o cause perjuicios a otros.
Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que
les deben respeto y obediencia (Arts. 265 y 266 C.C.)
Esta responsabilidad es indirecta, aunque supone una culpa del padre. El hecho que causa dao al
tercero no es ejecutado por l sino por el hijo; de all que la responsabilidad del padre sea indirecta,
pues aquella es ajena al mismo.

135

Esta responsabilidad indirecta unas veces es personal y otras subsidiaria o refleja. Es personal de los
padres cuando el hijo que causa el dao es menor de 10 aos, en este caso no siendo responsable el
autor del hecho por carecer de discernimiento los padres son responsables por su culpa y no tienen
accin recursoria contra el hijo por el monto de la indemnizacin pagada a la vctima. En cambio la
responsabilidad es indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilcito es
mayor de 10 aos y responde por su propio hecho. En este caso los padres tendran accin regresiva
contra el patrimonio del hijo)
Condiciones para que funcione esta responsabilidad
1)Que los hijos sean menores de edad: Desde luego que si se tratase de actos ilcitos de los hijos
mayores de edad, no habra responsabilidad alguna para sus padres en este carcter, pues fallara
precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad.
2)Que estn bajo la patria potestad del pretendido responsable: Este requisito sirve precisamente para
fundar la responsabilidad del padre, pues solamente respecto de quien tiene el deber de vigilancia y
goza de la autoridad suficiente puede predicarse esta responsabilidad. El ejercicio de la patria potestad
de los hijos matrimoniales corresponde al padre y a la madre conjuntamente segn el Art. 264 inc. 1
modificado por ley 23264, o slo a uno de ellos a falta del otro (inc. 3).
Con relacin a este requisito cabe considerar la hiptesis de que siendo an el hijo menor de edad
obtenga emancipacin legal o voluntaria. Esta cuestin no puede originar dificultades, porque siendo
requisito de esta responsabilidad que los menores se encuentren bajo el poder de los padres, tal
requisito no se cumple respecto de los emancipados, pues la patria potestad se acaba con respecto a
ellos, sea la emancipacin legal o voluntaria.
Distinto es el caso de la habilitacin de edad para ejercer el comercio, llamada emancipacin comercial,
pues sta influye solamente en la esfera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio,
pero no obsta a la subsistencia de la autoridad paterna y la consiguiente responsabilidad de ste por los
hechos de su hijo.
1)Que los hijos menores habiten con sus padres: Naturalmente que si los menores no habitan con sus
padres, stos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos. Desde
luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar
paterno obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos, pues en este supuesto la culpa de stos
resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilancia.
Sin embargo, para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legtimo, como podra
ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos, siempre que
hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables. Si la responsabilidad se funda en la culpa in
vigilando, bastar solamente que el padre, por una circunstancia legtima o que no le es imputable,
estuviera privado de ejercer esa vigilancia.
2)El menor debe haber cometido un acto ilcito: El Art.1114 impone esta responsabilidad a los padres
por los daos causados por sus hijos: no se dice por los daos provenientes de los actos ilcitos de stos.
Cuando el menor tiene ms de 10 aos es imputable y, por lo tanto, debe exigirse la comisin de un
acto ilcito, sea delito o cuasidelito para imponer al padre una responsabilidad indirecta. Si el dao es
ocasionado por un menor de 10 aos, en cambio, la cuestin debe ser considerada con una ptica
diferente.
El menor de 10 aos carece de discernimiento para los actos ilcitos, luego, el dao que causare no le es
imputable. Independientemente entonces de la existencia de culpa en el ejecutor del hecho, o autor del
dao, slo queda en pie la culpa del padre que no control debidamente los actos del hijo.

136

En este caso no puede exigirse la comisin de un acto ilcito, bastar que se produzca un dao. Sin
embargo, no parece razonable endosar al padre la responsabilidad por cualquier dao que cause su hijo
menor de 10 aos.
Por consiguiente, el padre no deber responder sino solamente cuando el dao causado sea
injustificado.
El padre no podr probar su falta de culpa, pero si podr probar la interrupcin del nexo causal, las
circunstancias objetivas que justifiquen el dao por la defensa propia, el estado de necesidad, etc. con
respecto al menor.
Desplazamiento de la responsabilidad hacia la madre
Conforme a lo dispuesto por el Art. 1114 reformado por la ley 23264, esta responsabilidad es de
incumbencia del padre y de la madre solidariamente.
En caso de muerte, ausencia o incapacidad, privacin del patria potestad, o suspensin del ejercicio de
uno de ellos, la responsabilidad es exclusiva del otro ejerciendo la patria potestad.
As la ausencia del padre puede poner a la madre en situacin de responder por los actos daosos de
sus hijos menores, sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad.
Si la ausencia configura por sus caractersticas y circunstancias la exposicin o abandono de sus hijos,
no dejar de responder el padre mismo, sin perjuicio de la prdida de la patria potestad.
La suspensin del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorndose su paradero,
no es tampoco por s misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre; habr
que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso o culpable de sus
deberes de vigilancia o no.
En caso de separacin de hecho, divorcio o nulidad de matrimonio ser responsable el padre o la madre
que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (Art. 264 inc.
2) y de conformidad con la ltima parte del nuevo Art. 1114, salvo que al producirse el evento daoso
el hijo estuviere al cuidado de otro progenitor.
Cesacin de la responsabilidad
Dispone el Art. 1115: La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un
establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y
autoridad de otra persona. En este caso de habra producido una transferencia de los poderes de
vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes estn en mejores condiciones para
velar por el cuidado de los menores, por su permanente relacin con ellos y que en adelante tendrn
que asumir la responsabilidad por los actos ilcitos (Art. 1117 2 parte).
Tambin cesa la responsabilidad si los padres ...probaren que no pudieron impedir el dao con la
autoridad que su calidad les confera y con el cuidado que era de su deber poner (Art. 1117 2 parte,
derogado por ley 24830).
Esta responsabilidad de los padres surge de una presuncin de culpa en la vigilancia, y por ello puede
excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presuncin legal. Hay
aqu una inversin de la prueba en relacin a la culpa.
No obstante, establece el Art. 1116: Los padres no sern responsables de los daos causados por los
hechos de sus hijos, si probaren que les ha sido imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultar de
la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no
haban tenido una vigilancia activa sobre sus hijos.

137

Es decir que, ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no, la prueba eximente que estos
deben aportar versar siempre sobre la conducta observada por ellos en relacin a su deber de
vigilancia, cuidados y educacin. La prueba ser apreciada con criterio estricto, conforme al carcter,
conforme el carcter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene.
Responsabilidad de los tutores y curadores
El Art. 1117. (derogado por ley 24.830) dispona lo siguiente: Lo establecido sobre los padres rige
respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que estn a su cargo. El
fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres, o sea la culpa in vigilando,
y el rgimen legal es el mismo por analoga de situaciones.
Condiciones de esta responsabilidad
1)Que el autor del dao sea incapaz. Ya se trate de menores de edad, dementes interdictos o
sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada
judicialmente. Tratndose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya
autoridad se encuentran.
En el caso de los dems incapaces la ley nada dice. Si se trata de los daos causados por dementes
interdictos, por carecer stos de discernimiento, debe admitirse la misma solucin que en el caso de los
menores de 10 aos. La responsabilidad es indirecta, desde luego, pero propia o personal del curador;
ste carece de accin recursoria contra su representado excepto si con el dao se hubiere enriquecido
el autor del hecho y en el caso de que fuera aplicable la solucin de equidad del Art. 907.
Si el demente ha actuado en un intervalo lcido, es responsable personalmente, si hubo culpa o dolo de
su parte (Arts. 921 y 1070), sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por
culpa de la vigilancia. En este caso el curador tiene accin recursoria (Art. 1123 C.C.)
Tratndose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito, como pueden cometer actos
ilcitos puesto que no carecen de discernimiento, por aquella circunstancia (Art. 921 C.C., donde no se
los menciona), son personalmente responsables y, por lo tanto, contra ellos existe accin recursoria de
sus respectivos curadores.
1)Que el autor de dao se halle bajo tutela o curatela. Es decir que el incapaz debe tener un
representante legal al que se le haya discernido la tutela o curatela, en su caso, por el juez competente
que le autorice a ejercer las funciones conforme al Art. 399 C.C.
En lo que respecta a la curatela, sta debe tener carcter definitivo, pues la curatela provisoria o ad
litem no dan autoridad sobre la persona, sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la
administracin provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdiccin.
1)Que los incapaces habiten con sus tutores o curadores. Este requisito resulta de la aplicacin
analgica del Art. 1114 de acuerdo a lo que estableca el Art. 1117. Adems, el Art. 433 impone esta
exigencia en forma expresa con relacin a los tutores.
Tratndose de los penados que sufren condenas a ms de tres aos de prisin o reclusin y que por el
Art. 12 del C.P. estn sujetos a curatela, no rigen, sin embargo estos principios sobre responsabilidad de
los curadores por los daos que aquellos ocasionan a terceros. No puede funcionar esta
responsabilidad all donde no se ejerce vigilancia por parte del curador, quien tiene solamente deberes
en relacin a los bienes del penado y no a la persona misma. Los penados no habitan con sus
representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia
de sus autoridades y sujetos al rgimen especial de los internados.

138

Responsabilidad de los directores de colegios y maestros artesanos

El antiguo Art. 1117 dispona en su segunda parte que: Lo establecido sobre los padres... rige
igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el dao causado por sus
alumnos o aprendices, mayores de 10 aos, y sern exentos de responsabilidad si probaren que no
pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera, y con el cuidado que era de su
deber poner
Este artculo fue derogado por la ley 24830 que estableci la responsabilidad objetiva de los
propietarios de establecimientos educativos respecto de los daos originados por sus alumnos menores
cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa, salvo si probaren el caso fortuito. Asimismo
establece el artculo que los establecimientos educativos debern contratar un seguro de R.C.. Esta
norma no se aplica a los establecimientos de nivel terciario o universitario.
Art.1117. [Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern responsables por
los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad
educativa, salvo que probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de R.C.. A tales efectos, las
autoridades jurisdiccionales, dispondrn las medidas para el cumplimiento de la oblig. precedente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o universitario.] (texto
segun ley 24.830.)
Causas de inimputabilidad subjetiva
1) Los menores de 10 aos: La regla legal (Arts. 321 y 1076) establece que los menores de 10 aos
carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecucin de un acto ilcito. No cabe
entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho, an menor de 10 aos, tena aptitud
suficiente para comprender la ilicitud de su acto, considerando su particular desarrollo intelectual por
sus condiciones biolgicas y psquicas de excepcional precocidad.
2)Los dementes: Las personas mayores de 10 aos se reputa que tiene discernimiento para los actos
ilcitos, si no se hallaren en estado de demencia. Es decir que los dementes sin inimputables, salvo
cuando actuaren en intervalos lcidos (Arts. 921, 1070 y 1076), porque en este ltimos caso el acto se
reputa voluntario, aunque el demente fuese declarado tal en juicio. La interdiccin del Art. 141 del C.C.
hace al demente incapaz absoluto (Art. 54 inc 3) privndolo de la facultad de otorgar vlidamente
actos jurdicos, pero no excusa su responsabilidad por los daos que causare cuando hubiere actuado
en un intervalo lcido, pues aqu se trata de imputabilidad del dao y no de capacidad de hecho como
aptitud para otorgar por s mismo actos jurdicos.
3) Los privados accidentalmente de razn: En este supuesto contemplado en el Art. 921 del C.C., se
comprenden todos aquellos casos en que el sujeto acta por cualquier causa privado de razn, o sea
carente de juicio suficiente para comprender el acto que ejecuta.
Caben en este supuesto todas aquellas crisis momentneas de la salud de origen patolgico, como
tambin prdidas de conciencia de carcter funcional o fisiolgico (ebriedad, estados txicos, uso de
drogas, sonambulismos, hipnosis, etc.).
Para que el sujeto sea considerado inimputable es necesario que pruebe que la prdida de conciencia
fue un hecho involuntario.
Es decir que si bien la consecuencia daosa del hecho es involuntaria, el estado de inconsciencia que lo
llev a la ejecucin del hecho se presume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario.
El Art. 1070 del C.C. dispone: No se reputa involuntario el acto ilcito practicado... ni los practicados en
estado de embriaguez, si no se probares que sta fue involuntaria. La aplicacin analgica es obvia.

139

La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite por la sola falta de discernimiento es estos
casos, sino que la cuestin se traslada al origen mismo de la prdida accidental de razn, debiendo
juzgarse si en ese momento el agente incurri o no en culpa.
Si el sujeto se coloc en ese estado intencionalmente, existir dolo, y si lo hizo imprudentemente sin
prever las consecuencias del mismo, existir culpa.
1)Error: El error es un falso conocimiento o ignorancia del estado de los hechos. El error que interesa
aqu es el error vicio, es decir, aqul que influye sobre la formacin de la voluntad del agente en el
hecho que provoca el dao. El error, para configurar una causal de inculpabilidad, debe ser excusable,
es decir, debe haber habido razn para errar (Art. 929 C.C.) Por ej. si una persona interviene en defensa
de otra que es agredida causndole un dao al agresor, pero en realidad, quienes peleaban ensayaban
una obra de teatro en un lugar donde nada haca prever que se trataba de una representacin. El error
puede se espontneo, o sea, debido a la propia falibilidad del agente o provocado, que es el
determinado por la conducta de la propia vctima o de un tercero; en este ltimo caso, configura dolo
(Art. 931 C.C.)
2)Intimidacin: Se configura por al injustas amenazas y el temor fundado en la vctima de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, libertado, honra o bienes o de su cnyuge, descendientes o
ascendientes. La amenaza debe ser injusta porque si se trata del anuncio del ejercicio de un derecho,
no se configura; adems, debe ser grave y provocar el temor fundado. Por ej. un empleado sustrae a su
empleador, bajo la amenaza de que si no lo hace, matarn a su hija que tienen secuestrada.

Factores objetivos de atribucin de responsabilidad

Concepto
Cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no est referida a la culpa, o sea no es
imputable moralmente al sujeto autor del hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir
de la persona.
La aplicacin de los factores objetivos, al contrario de lo que ocurre con la culpa, debe ser
expresamente prevista en la ley, dado su carcter excepcional en el sistema de R.C..
En la hiptesis en que el dao concurre con algunos de los factores objetivos de atribucin de R.C.,
existe la misma oblig. de reparar el dao que en los casos en que el perjuicio es imputable por
aplicacin del factor subjetivo de la culpa.
En este ltimo caso, como en el supuesto de atribucin de responsabilidad por abuso del derecho, la
ilicitud est nsita en la conducta misma del autor. En las dems hiptesis de atribucin objetiva de
responsabilidad objetiva de responsabilidad la ilicitud no est en el acto, que resulta ajeno a toda
conducta consciente (riesgo de la cosa, garanta del principal, acto involuntario) sino que la ilicitud se
halla aqu potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el dao causado.
Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de
indemnizar, tanto en el mbito contractual como extracontractual son: la garanta, el riesgo, la equidad,
el abuso del derecho y el exceso de normal tolerancia entre vecinos.
El factor garanta
Responsabilidad extracontractual
En el mbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la
responsabilidad indirecta del principal por el dao causado por el dependiente (Art. 1113 C.C.).

140

Hecho de los dependientes

El Art. 1113 del C.C. dispone en su primera parte: La oblig. del que ha causado un dao se extiende a
los daos que causaren los que estn bajo su dependencia...
Fundamento de esta responsabilidad
La primera cuestin que suscita esta norma es la relativa a la excusabilidad o inexcusabilidad de la
responsabilidad del principal, esto es, lo referente al fundamento mismo de la disposicin legal. Se han
expuesto tres teoras al respecto:
1)Por una parte se afirma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de
la prueba, De all que al establecer una presuncin de culpa in vigilando o in eligendo del principal ste
puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. Esta teora cree encontrar apoyo
suficiente en el sistema general del C.C. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o
presumida, es decir el principio subjetivo de imputacin que atribuye el deber de reparar el dao
causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determin el perjuicio. Si la
responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genrico del Art. 1113, estaran de ms los Arts. 1118
y 1119, que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares all mencionados.
2)La teora contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. De acuerdo con este
criterio, el Art. 1113 del C.C. ha adoptado el sistema de inexcusabilidad seguido por el Cdigo francs,
creando un presuncin absoluta que no admite prueba en contrario; es decir, erige en la norma un
presuncin iuris et de iure . LLAMBIAS sostiene que de este modo se seguira una poltica de prevencin
de riesgos o eliminacin de litigios que podran proliferar; para estimular a los patrones a fin de que
elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente.
3)Una tercera teora, tambin contraria a la excusabilidad del principal, pero con distinto fundamento
que la anterior es la que adopta BUSTAMANTE ALSINA, entendiendo que se acomoda ms al verdadero
carcter de esta responsabilidad.
Cuando el C.C. sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilcitos de
sus dependientes, no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido
imposible a aqul impedir el dao.
Esto slo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable, independientemente del
argumento de las fuentes.
Desde una ptica moderna, carece de sentido sostener la existencia de una presuncin iuris et de iure
de culpa. En primer lugar porque no se podra afirmar que se establece una presuncin all donde se
prohbe probar en contra de la misma. Si no se puede probar en contra de la presuncin, no hay tal
presuncin.
La norma en cuestin contiene una disposicin legal atributiva de responsabilidad y, segn ella, el
principal responde por el hecho de su dependiente, exista o no culpa en la eleccin y vigilancia de ste.
A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta
norma no puede hallarse en la culpa, sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la accin
eventualmente daosa de las personas que actan en el inters de otros.
El subordinado aparece as a los ojos de los dems actuando como si fuera el principal mismo.
Condiciones para el funcionamiento de este factor
Para que funciones la garanta, es decir, para que se considere acreditado este factor de
responsabilidad, deben reunirse las siguientes condiciones: 1- Relacin de dependencia; 2- Ejercicio de
la funcin; 3- Acto ilcito del subordinado.
1)Relacin de dependencia: Para que surja esta responsabilidad debe existir un vnculo de dependencia
o subordinacin entre el principal y el autor del acto ilcito. El fundamento mismo de esta

141

responsabilidad carecera de justificacin si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el

dao que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aqulla.
El problema reside en la determinacin del carcter de dependiente o subordinado. Admitiendo que el
fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal, sea en la eleccin o bien en la
vigilancia del subordinado, debe tenerse por cierto que solamente en la medida en que aqul pudo
ejercer control o vigilancia en los actos de ste, es posible incurrir en alguna culpa.
En principio se admiti en la doctrina francesa que solamente se responda por los daos causados por
quienes haban sido libremente elegidos y vigilados, hallndose vinculados al comitente por un contrato
de locacin de servicios.
Ms tarde se ampli el concepto de dependencia, admitiendo que no era necesario que haya un vnculo
contractual, pues puede existir subordinacin que no tenga fuente en un contrato y se origine, en
cambio, en una relacin circunstancial y gratuita.
Lo importante es que el autor del dao haya dependido para obrar de una autorizacin del principal, es
decir que la subordinacin resultar aunque sea ocasionalmente de una eleccin para actuar y un
virtual poder de control sobre el hecho de otro, sin que importe que tal actividad sea gratuita o
remunerada.
2)Ejercicio de la funcin: El principal no responder de cualquier dao que cause su subordinado, sino
solamente de aquellos que tengan relacin con la funcin encomendada. El deber de garanta no puede
extenderse sino a aquellos daos que pudieren ocasionarse cuando el dependiente est cumpliendo
una actividad en el inters del principal.
No es fcil determinar cules son los lmites de la funcin encomendada por el principal, o sea hasta
dnde llega el inters de ste, de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el
dependiente.
A este respecto hay dos posiciones doctrinarias. La una restrictiva slo admite responsabilidad del
principal cuando los hechos ilcitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la funcin
encomendada, an cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente. La otra amplia se aproxima
bastante a la teora objetiva del riesgo creado, y propicia esta responsabilidad esta responsabilidad
cuando el acto ilcito del dependiente ha sido causado con motivo o en ocasin de la funcin.
Critica BORDA estas dos posiciones afirmando que limitar la responsabilidad al supuesto estricto del
dao ocasionado en el ejercicio de las funciones, dejara sin reparacin mltiples daos en que la
responsabilidad del principal parece imponerse. Concluye que la responsabilidad del principal debe
admitirse siempre que haya una razonable relacin entre la funcin y el dao.
Considera BUSTAMANTE ALSINA que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de
la funcin encomendada, no bastando que hubiese mera ocasin para cometer el dao. El principal
debe asumir el dao ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aqul, o
utilizando los medios puestos a su disposicin, aunque hubiese actuado contra la prohibicin del
principal o con abuso de sus funciones. La responsabilidad del principal cesa, sin embargo, cuando el
tercero vctima del dao saba o deba saber que el dependiente actuaba en su nombre personal, y no
en el ejercicio de sus funciones.
3)Acto ilcito del subordinado: Es necesario que el subordinado sea el mismo responsable, es decir, que
haya obrado con culpa o dolo. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilcito del
dependiente, pero si el hecho no es imputable a este ltimo, la base de la accin de indemnizacin
desaparece. Ello sin perjuicio de la indemnizacin de equidad que puede ser impuesta al autor del acto
involuntario conforme al Art. 907 (agregado por ley 17.711), pero que nada autoriza a reflejarla en el
patrimonio del principal.

142

Legitimacin pasiva
El damnificado a consecuencia del acto ilcito del dependiente puede ejercer la accin resarcitoria
contra el autor del hecho (Art. 1109) y contra el principal indistintamente, o solamente contra ste (Art.
1113). Aunque ambos son responsables por el total del dao causado, esa responsabilidad no es
solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad no es solidaria,
pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad se origina en fuentes
distintas: la del dependiente, en el hecho propio; la del principal, en el deber de garanta. (es un
supuesto de oblig. concurrente).
Accin recursoria
El principal responde solamente frente a la vctima por el deber legal de garanta; pero tiene el derecho
de ejercer una accin recursoria contra el dependiente autor del acto ilcito y responsable en la ltima
instancia del perjuicio que con su acto ocasion (Art. 1123, C.C.)
Responsabilidad contractual
Oblig. de seguridad
La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una oblig. de seguridad como incluida
tcitamente con carcter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las
cosas de los contratantes, contra los daos que pueden originarse en la ejecucin del contrato.
Daos a las personas
El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el anlisis del contrato de transporte
de personas. Una sentencia de la Corte de Casacin Francesa estableci en 1911 que el transportador
de personas no se obliga solamente a cuidados materiales; el promete conducir al pasajero sano y salvo
a destino; l est obligado a garantizar su seguridad personal.
Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un
crdito a la seguridad. La cuestin se ha considerado particularmente en relacin a los contratos de
enseanza, de espectculo, de juegos de feria, de organizacin de deportes, etctera.
Esta oblig. de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daos
con motivo de la ejecucin del contrato. Constituye, desde luego, una oblig. accesoria que existe junto a
las oblig. esenciales que el contrato impone a las partes.
Para determinar si tal oblig. es de naturaleza contractual o extracontractual, es necesario interpretar la
voluntad de las partes. A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad, hay
que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligs.
principales que el contrato impone a la otra.
La jurisprudencia de los tribunales franceses distingue an segn el contenido de esa oblig. de
seguridad. A veces constituye una oblig. determinada o de resultado; en tal caso el deudor se
compromete a que no ocurra ningn accidente. No puede liberarse sino probando la causa ajena.
El deudor de la oblig. de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la
prudencia y la diligencia; la oblig. entonces sera solamente de medios. En tal caso la vctima para
demostrar el incumplimiento, debe establecer la imprudencia o la negligencia.
La jurisprudencia ha encontrado una oblig. de seguridad pero solamente de prudencia y diligencia en el
contrato de enseanza intelectual, de enseanza deportiva, contrato para prctica deportiva, por el
cual se pone a disposicin de los usuarios una piscina, una pista de carreras, etc.

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En nuestra Nacin el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia,
aunque en algunos fallos se ha hecho aplicacin del principio.
La Cmara Civil N 2 de la Capital se pronunci en un caso de lesiones sufridas por un espectador en
una tribuna de ftbol y declar que la responsabilidad del empresario de espectculos pblicos, con
respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tabln de la tribuna, emerge del
contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas clusulas implcitas por
razn de su misma naturaleza, debe considerarse comprendida la que atae a la seguridad personal de
los concurrentes, por la que est obligado a velar el empresario.
En otros caso producido con motivo de un accidente que cost la vida a un espectador de una carrera
de automviles declar que la entidad organizadora, para eximirse de su responsabilidad por los daos
causados por uno de los vehculos intervinientes, debi probar la existencia de caso fortuito o fuerza
mayor, culpa de un tercero o que debieron a culpa o imprudencia de la vctima. Conforme a la doctrina
de este fallo, se excluye la culpa como elemento de imputabilidad en el contrato de espectculo pblico
entre la entidad organizadora y el espectador, pues aqulla est sujeta a una oblig. tcita de seguridad
como accesoria de la exhibicin o espectculo que le impone una responsabilidad objetiva a la cual
impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organizacin.
La oblig. de seguridad no puede ir ms all de garantizar al espectador por los daos que pueda sufrir
por el desarrollo del espectculo o por las cosas puestas por el organizador al servicio del pblico
asistente. El dao que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los dems asistentes,
cuando ste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador, configura un caso fortuito o de fuerza
mayor que libera a ste de responsabilidad. Tal lo que sucede muchas veces en los partidos de ftbol,
en que las avalanchas de pblico forman un fenmeno colectivo, annimo y de inesperado origen.
La existencia de la oblig. general de seguridad impuesta en forma tcita como accesoria de las otras
obligs. contradas contractualmente, puede hallar fundamento bastante en el Art. 1198 del C.C. La
solucin parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron
entender, obrando con cuidado y previsin. Es as que puede entenderse como verosmil que cada
parte ha confiado en que el cuidado y la previsin de la otra, la pondra al resguardo de daos que
pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecucin del contrato en lo que concierne a la actividad
de sus dependientes o a la intervencin de cosas de su propiedad o de su guarda.
Daos a los bienes
La oblig. de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carcter distinto de aquella que hemos
considerado con relacin a las personas de los contratantes.
En un gran nmero de contratos (depsito, prstamo de uso, arrendamiento, etc) una de las partes
asume una oblig. de conservar una cosa perteneciente a la que con l ha contratado y la de
devolvrsela en buen estado. Existe en ello una oblig. de seguridad en cuanto a la cosa, pero se trata de
una oblig. principal, cuyo carcter contractual no es, pues dudoso. En estos casos la oblig. de seguridad
constituye una de las obligs. propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella
consiste la esencia de la convencin.
Distinto es el caso de la oblig. accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervencin de
otras personas que, como representantes o dependientes suyos, causan daos a los bienes del
acreedor con motivo de la ejecucin del contrato. A esta oblig. de seguridad se la denominar
especficamente oblig. de garanta.

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Oblig. de garanta
En el supuesto de los daos que pueda experimentar el acreedor en sus bienes, como consecuencia de
la intervencin de dependientes o subordinados del deudor en la ejecucin de la prestacin, la oblig. de
seguridad se convierte en una oblig. de la garanta. Se la llama as porque la culpa o el dolo del
dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la rbita
extracontractual, pero desde que ese hecho ha sido ejecutado en el cumplimiento del contrato del
deudor a quien el dependiente representa, ese deudor es tambin responsable contractualmente por
una oblig. de garanta. La oblig. de garanta est implcita por el solo hecho de haber implicado a otro
en la ejecucin de la oblig..
Principio general de responsabilidad por el hecho propio
En ciertos supuestos el deudor, y, en su caso, el acreedor responden tambin en igual medida que por
su propia conducta, de la conducta de sus representantes y auxiliares. No existen en nuestro derecho,
en lo que respecta a esta materia, reglas generales.
La cuestin ha sido contemplada en el C.C. en situaciones particulares tales como la responsabilidad de
los posaderos (Arts. 1118 y 2230), de los transportistas (Art. 1119 1 parte), del locatario (Art. 1561) y
del empresario en la locacin (Art. 1631).
Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados, establecindose un
sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno, segn la intervencin que el tercero ha
tenido en la ejecucin del contrato.
Intervencin por s mismo
Cuando un tercero interviene por s mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el
deudor cumpla con su oblig., este ltimo se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercer
constituya un caso fortuito o de fuerza mayor. Sin embargo, el deudor sera responsable si hubiese
podido o debido evitar esa intervencin; en tal caso la ley le impone el deber de garantizar al acreedor
contra la accin de esos terceros Por ej. en el supuesto del Art. 1561, en que el locatario responde
tambin del dao que causen sus huspedes.
Tercero encargado por la ley o el deudor
Representantes legales: El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de ste en la
ejecucin del contrato. Esta solucin corresponde por la identificacin de las personas del
representante y representado frente a terceros, en relacin a los actos lcitos.
Representantes convencionales: El representante convencional interviene por encargo del deudor o
con su consentimiento. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la oblig. sea o no
dependiente del deudor, As puede ser un mandatario o un empresario independiente, a quien el
deudor encarga la ejecucin de la oblig..
En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad se requiere A) En cargo del deudor,
B) Que el representante o auxiliar acte en el cumplimiento de la oblig. del deudor, si no fuera as, slo
puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal, si existe relacin de dependencia y
el auxiliar ha cometido un acto ilcito en el ejercicio de la funcin.
Empleo ilcito de representante y auxiliares
Si un deudor que est obligado a cumplir personalmente emplea ilcitamente a otras personas como
auxiliares en la ejecucin, este solo hecho constituye una violacin culposa de la oblig., y por
consiguiente el deudor responde de todos los daos causados. En este supuesto no se trata de
responsabilidad por el hecho de terceros, sino de la que incumbe por el propio hecho (Art. 1109, C.C.)
Casos legales de obligs. de garanta

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Hay casos en que la oblig. de garanta est impuesta por la ley con referencia a determinados contratos.
Esa oblig. de garanta no pierde por ello el carcter de oblig. accesoria de aquellas otras obligs. que son
esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo.
Responsabilidad de los dueos de hoteles y casas pblicas: En el caso de dueos de hoteles, casas
pblicas de hospedaje y establecimientos de todo gnero, su responsabilidad nace precisamente del
hecho de que tienen los deberes que se originan en el depsito necesario (Arts. 2187 in fine, 2227 in
fine C.C.). Por ello son responsables de todo dao o prdida que sufran los efectos de toda clase
introducidos en las posadas, sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan
en la casa (Art. 2230).
El Art. 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relacin a los dependientes (agentes o
empleados) de los dueos. Sin embargo, por el Art. 2230 esta responsabilidad se extiende a los daos
que causaren terceros, sean otras personas que se alojan en la casa (Art. 2230) o extraos que se
introducen para robar (Art. 2237).
La responsabilidad est impuesta en relacin a las cosas introducidas en los establecimientos, con
respecto a las cuales existe del depsito necesario; no con respecto a los daos que sufran las personas
de los viajeros. En este ltimo caso podra funcionar el Art. 1113 si los autores son dependientes, y el
caso queda regido por las normas de los actos ilcitos. Si es un extrao, no habr responsabilidad del
dueo del establecimiento.
Esta responsabilidad que incumbe al dueo que incumbe al dueo del hotel no se puede dispensar (Art.
2232) y es inexcusable (Art. 1118: ... son responsables del dao ocasionado... aunque prueben que les
ha sido imposible impedir el dao.
Los Arts. 2230 y 2236 excusan al responsabilidad solamente cuando el dao o la prdida provengan del
caso fortuito o fuerza mayor, se deba a la culpa del viajero, o de terceros por los cuales no debe
responder, como son los familiares o visitantes de los viajeros.
Responsabilidad de los capitanes de buques y agentes de transportes terrestres: Tambin es de
carcter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones
respecto del dao causado por la gente de tripulacin en los efectos embarcados, o cuando se
extravan; e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres, respecto del dao o
extravo de los efectos que reciben para ser transportados (Art. 1119 C.C.). Le son aplicables los mismos
principio que se han visto respecto de los dueos de hoteles (Art. 1119 1 parte).
Fundamento de la responsabilidad
Esta responsabilidad tiene fundamento objetivo. La culpa es extraa al sistema, y solamente la
responsabilidad del dueo de hotel, capitn de buque o agente de transporte puede excusarse con la
demostracin de una causa ajena a los deberes contractuales de conservacin y transporte de las cosas
confiadas a aquellos. Es decir que solamente por la existencia de hechos que demuestren la
interrupcin del nexo causal podr liberarse el presunto responsable. Es, desde luego, una
responsabilidad de garanta que est comprendida en la esencia misma del contrato, aunque nada se
hubiese estipulado, como ocurre con la mera introduccin de las cosas de los viajeros en el depsito de
hoteles (Art. 2229 C.C.)
Oblig. de seguridad con respecto al objeto
Hay supuestos en que la oblig. de seguridad es una oblig. principal que est en la esencia misma del
contrato y existe con relacin a la cosa que constituye el objeto de la prestacin. Por ej. la oblig. de
conservar la cosa para ser restituida a su dueo en los contratos de locacin (Art. 1561 C.C.)

146

Esta oblig. de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se
deteriora por falta de cuidado en la conservacin de la misma.
An dentro de este mbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en
el caso particular de las obligs. del garajista, en cuanto a la restitucin del vehculo guardado en un
garaje.
As ha sucedido que hurtado un automvil del garaje donde se hallaba se estableci la responsabilidad
del garajista salvo la prueba, a su cargo de la fuerza mayor o el caso fortuito. Se ha declarado que
mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepcin por este, se transfiere la custodia y
guarda jurdica. El depositario est obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueo cuando
as de solicitare, bajo responsabilidad en caso de no hacerlo, por dao y perjuicios, si no medi caso
fortuito o fuerza mayor.
El factor riesgo
Responsabilidad extracontractual
Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicacin en los casos de daos causados por las cosas
inanimadas (Art. 1113 2 parte agregado por ley 17.711) y por los animales (Art. 1124 y sigs.)
Cosas inanimadas
El sistema de la ley 17.711: En esta materia el sistema del C.C. ha sido fundamentalmente modificado
por la ley 17.711. Antes de esta reforma la responsabilidad por el dao causado por las cosas
inanimadas estaba regida por el Art. 1133, que impona responsabilidad al dueo si este no probaba
que de su parte no hubo culpa. El sistema se completaba con el Art. 1113 que estableca la
responsabilidad del guardin por el dao producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su
cuidado.
Segn una parte de la doctrina, el Art. 1133 se refera al caso en que el dueo no fuese a la vez el
guardin y poda aquel excusar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. Por
ejemplo, si demostrase que us con prudencia y diligencia sus facultades de disposicin transfiriendo la
guarda a persona idnea.
Pero si el dueo fuese guardin a la vez, el caso quedaba regido por el Art. 1113, por ser la culpa de
ste una culpa demostrada o revelada y no meramente presumida; para eludir su responsabilidad el
guardin deba proyectar fuera de su rbita la causa eficiente del dao, acreditando que esa causa era
un caso fortuito ajeno a la cosa, o la culpa de la vctima o de un tercero.
De acuerdo a otras opiniones doctrinarias, la responsabilidad incumba siempre al dueo, tal como lo
estableca el Art. 1133.
Para la mayora de los autores el responsable era siempre el guardin de la cosa inanimada, que si
ordinariamente suele ser el propietario, no es preciso que lo sea, como cuando transfiere a un tercero
la guarda de la cosa, interpretndose el Art. 1133 en funcin del Art. 1113, que sentaba la regla general.
En los primeros momentos, y siguiendo de cerca de los fallos de los tribunales franceses hasta 1930,
nuestra jurisprudencia distingua entre el dao causado por el automvil conducido, es decir, bajo la
accin del conductor, y el dao ocasionado por defecto de fabricacin o conservacin.
En el primer caso el dao era causado con la cosa y se rega por el Art. 1109. En el segundo, el dao era
causado por la cosa (rotura de la barra de direccin, falla de frenos, etc) y se rega por el Art. 1113,
pudiendo slo excusarse la responsabilidad del guardin por la prueba del caso extrao (rotura del nexo
causal).

147

Si bien la jurisprudencia francesa borr toda distincin entre el dao causado con la cosa y por la cosa,
en nuestro pas prevaleci siempre esa distincin.
Sin embargo, nuestros jueces, cuando el dao era causado con la cosa (automvil conducido) afirmaron
una jurisprudencia dinmica que facilitaba a la vctima la prueba de la culpa del conductor, no slo en
virtud de la aplicacin de presunciones legales casusticas establecidas en la Ley Nacional de Trnsito
13.893, sino tambin por el juego de presunciones hminis que importaron un tal afinamiento de la
nocin de culpa, que el peatn embestido por un automvil no deba en la prctica cargar, con la
prueba de la misma.
De esta manera y por la va pretoriana se estableci una inversin de la prueba cuando la vctima era un
peatn y, ms an, resultaba beneficiada sta con una nueva tendencia jurisprudencial que exiga al
conductor, no la prueba de su falta de culpa, sino la demostracin precisa de una causa extraa.
En cuanto a las personas responsables, ellas resultaban ser, en el caso de los Arts. 1113 y 1133, el
dueo o guardin. Es decir que stos respondan en el supuesto del dao causado por la cosa: el dueo
en cuanto tal salvo prueba en contra de su culpa presumida; por ej. si transfiri la guarda sin culpa o sea
a persona idnea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). A su vez el guardin responde
por su culpa presumida en el cuidado y atencin que debi poner en la guarda y empleo de la cosa,
pero desde que no se le permiti probar su falta de culpa, el fundamento de la responsabilidad no
poda decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garanta.
El sistema impuesto por la ley 17.711: Al incorporarse a nuestro ordenamiento legal la teora del riesgo
creado, la ley 17.711 suprimi el Art. 1133 y agreg al Art. 1113 los siguientes prrafos: En los
supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad,
deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o
vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la
vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Daos causados con las cosas y por las cosas
La norma contenida en el actual artculo 1113 rige hoy los daos causados con la mediacin de cosas,
exceptuando los supuestos previstos en el Art. 1119 referidos a los daos ocasionados por las cosas
arrojadas de un edificio o colocadas o suspendidas de un modo peligroso y que en su cada pueden
causar dao a los que transitan por la va pblica, o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a
servidumbre de trnsito. Si las cosas caen en fundo propio sujeto a servidumbre de trnsito. Si las cosas
caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de trnsito rige el Art. 1111.
Estos casos de excepcin constituyen hiptesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quin
arroj, y responden de los daos que se ocasionen, los padres de familia o inquilinos que habiten el
inmueble. Esta responsabilidad no es solidaria (Art. 1121) y constituye una excepcin al rgimen de la
solidaridad impuesta por la ley 17.711 en los casos de cuasidelitos (Art. 1109, ltima parte). La
responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide, por lo tanto, en proporcin al
inters de cada uno en el edificio.
En cuanto al Art. 1134, ha sido derogado por la ley 17.711, por lo que los daos ocasionados por la
ruina de edificios quedan ahora regidos tambin por el Art. 1113.
El nuevo Art. 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta
manera. Por un lado se trata de los daos causados con las cosas, y por otro se trata de los daos
causados por las cosas o por el hecho de las cosas.
La ley no ha creado un gnero intermedio entre las cosas que tienen riesgos y las que no lo tienen, o
sea, una categora de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del mbito de stas, como si
estuviesen en una situacin intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar
que daen.

148

Podra decirse que existen infinitos grados de participacin de las cosas en la causacin de los daos.
Desde el supuesto de total ausencia de cosa, como si un individuo diese a otro un golpe con el codo
lesionndolo, hasta la exclusiva intervencin de una cosa en el origen del dao, como si el
desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaa hiriese a un pasante.
En el primer caso habra responsabilidad del autor por su culpa, y en el segundo no habra
responsabilidad alguna por el carcter fortuito del acontecimiento.
Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran, por un lado, una decisiva
actuacin del hombre que maneja una cosa no riesgosa en s misma y que responde dcilmente a su
accionar, y por otro lado, una decisiva intervencin de una cosa peligrosa que supera la accin humana
y queda fuera del control del hombre.
Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa, o a la autonoma
riesgosa de la cosa sobre la accin humana, no pueden tener una diferente regulacin legal porque
sera crear un complicado sistema jurdico de muy difcil aplicacin.
Cosas peligrosas y no peligrosas
Riesgo en la eventualidad, contingencia o proximidad de un dao. Luego, podemos decir que la
distincin que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y no peligrosas. De algunas cosas se pueden
decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir, en cambio, que no lo sean en absoluto. La
plvora est siempre a punto de estallar, es peligrosa. Hay una gama infinita de cosas que van desde
aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas.
Un esfuerzo de sistematizacin no permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son
peligrosas, y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. Las primeras carecen de
autonoma para daar como instrumentos del hombre. Las segundas son fuentes autnomas de daos.
Aquellas que tienen autonoma para daar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro
esttico y otras cuyo peligro es dinmico. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro
esttico, como la plvora, o no tenerlo, por excepcin, si la plvora estuviese mojada.
Lo dinmico es el peligro que las cosas pueden tener en accin, pero no las cosas mismas. Adems una
cosa normalmente destinada al movimiento (no inerte) puede tener tambin un peligro esttico en el
vicio de fabricacin o de conservacin, que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y
ocasionar el dao. Cuando se habla de cosas inertes se est refiriendo a objetos que por su naturaleza
estn destinados a permanecer quietos por oposicin a las cosas que no lo son, y que tienen por fin el
movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazndose (un automvil).
Las cosas, inertes o no, pueden ser colocadas por un individuo en situacin de riesgo y ocasionar un
dao, no obstante hallarse en reposo. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en
una avenida y un vehculo la atropella lesionndose el conductor. En este caso el dao no es causado
por el vicio o riesgo de la cosa, sino por el hecho del hombre con la cosa que coloc de un modo
imprudente; su responsabilidad est regida por la primera parte del agregado al Art. 1113, y se
presume la culpa del dueo o guardin de la cosa.
Vicio y riesgo
El Art. 1113 en el agregado de la ley 17.711 menciona el dao proveniente del vicio, adems del riesgo.
Al referirse el Art. al vicio se incurre en una repeticin, pues se alude al mismo concepto desde que el
vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricacin o conservacin de la cosa que hace a sta
susceptible de daar y, por tanto, riesgosa.

149

La idea de que los automviles son la causa ms frecuente de los daos ocasionados por las cosas
inanimadas ha sido, sin duda, la razn determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los
daos causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. Tratndose de daos causados por automotores
no cabe ahora distinguir entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricacin) en
que la culpa se presuma, del que se causaba con la cosa (automvil conducido), donde la culpa deba
probarse. El automvil es en s mismo una cosa riesgosa, sea que el riesgo provenga de un vicio del
vehculo o de su desplazamiento fuera del control del conductor.
En el supuesto del vicio, es verdad que la ley hace responsable al dueo o guardin por razones
prcticas, ya que el tercero damnificado no est en condiciones de apreciar la existencia misma del
vicio, generalmente oculto, que hace a la cosa peligrosa, pero el dueo o guardin no responde como
garante de la culpa de otro, sino sencillamente porque la cosa que emplea es en s misma peligrosa a
causa del vicio de fabricacin o conservacin.
Es cierto que el damnificado puede dirigir su accin resarcitoria contra el constructor o fabricante de la
cosa cuyo vicio origin el dao. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonoma, la
responsabilidad por el hecho propio (Art. 1109) y puede el damnificado reclamar por el dao sufrido
contra el que construy la cosa con vicio probndose su culpa. Sera ese dao una consecuencia
mediata, y por lo tanto, previsible, de la que debe responder el que actu con culpa (Art. 903 C.C.).
Pero, en cambio, el responsable como dueo o guardin que indemniz a la vctima, no tiene accin
recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitucin de lo pagado como supuesto
garante. No hay disposicin alguna que autorice a ello y no puede invocarse analgicamente lo
dispuesto en el Art. 1124, por ser una norma de excepcin que contempla un supuesto especfico que
configura precisamente esa responsabilidad de garanta.
La responsabilidad del dueo o guardin por el dao causado por el vicio o riesgo de la cosa, es una
responsabilidad personal frente a la vctima, porque el facto objetivo de responsabilidad est dado por
la utilizacin de una cosa peligrosa. La accin que puede tener el dueo o guardin contra quien la
fabric es la que puede eventualmente derivar de la ndole contractual de la relacin que hubiera
tenido con el mismo, ya sea un contrato de compraventa, de locacin, comodato, etc. pero advirtase
que la responsabilidad contractual no comprende ms que los daos que son consecuencia inmediata y
necesaria del incumplimiento (Art. 520 C.C.) salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (Art. 521
C.C.)
Personas responsables
La responsabilidad est impuesta al dueo o guardin. El dueo es quien tiene sobre la cosa un derecho
de dominio (Art. 2506), independientemente de que lo ejerza por s o por otro (Art. 2510 C.C.) El
concepto de guardin da lugar a distintas teoras.
Se ha considerado que guardin es quien tiene bajo su poder, o sea el tenedor lato sensu (guarda
material). Tambin se ha considerado por oposicin a aqul concepto, que guardin es quien tiene un
derecho sobre la cosa (guarda jurdica), negndose tal carcter a quien lo detenta de hecho, como el
ladrn. Tambin se afirma que lo decisivo para configurar el guardin es el aprovechamiento
econmico de la cosa.
Segn BUSTAMANTE ALSINA el concepto ms preciso es el fijado por el fallo de la Corte de Casacin
Francesa al rechazar la distincin entre guarda material y guarda jurdica, pues el ladrn de un
automvil, segn la especie resuelta, puede ser el guardin, aunque no tenga ningn derecho sobre el
mismo. El criterio adoptado es el siguiente: es guardin aquel que tiene de hecho un poder de mando
en relacin con la cosa o, ms precisamente, es guardin el propietario de la cosa o el que de hecho
ejerce en relacin con ella un poder de mando. Es la llamada guarda intelectual.

150

Precisando el concepto contina diciendo el autor que es guardin quien de hecho o de derecho ejerce
un poder de mando, gobierno, direccin, direccin o control sobre la cosa. As por ejemplo: 1) El dueo,
si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad; 2) los
tenedores legtimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario,
comodatario, usufructuario, usuario y anticresista; 3) los tenedores legtimos de la cosa sin facultad de
uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario, depositario y acreedor prendario; 4) los
poseedores ilegtimos y aun viciosos, como el ladrn y el usurpador.
No son guardianes a pesar de la detentacin de la cosa, los servidores de la posesin que tienen la cosa
bajo su poder por su relacin de dependencia o por razn de servicio, como un chofer, un mecnico, un
sereno, un portero o cuidador de un inmueble.
Carcter de la responsabilidad
Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la
culpa del guardin. Si la responsabilidad se ha desprendido de la guarda de la cosa, sta corresponde a
quien ejerce la guarda. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o
excluyente.
En el riesgo, la responsabilidad es del dueo o guardin, de uno u otro alternativamente pero no en
forma subsidiaria o excluyente. Es decir que la vctima puede dirigir su accin contra el dueo o contra
el guardin indistintamente. En ninguno de los dos casos la responsabilidad es conjunta pues la
redaccin del Art. no permite esa interpretacin, ya que se emplea all la conjuncin disyuntiva o y no
la copulativa y.
Frente a la vctima, cuando el dueo se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa, la
responsabilidad de aqul tiene carcter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que
existan entre dueo y guardin, y con independencia, por lo tanto, del derecho que pueda tener o no el
uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado.
Sin embargo, si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o
guardin, no ser responsable (Art. 1113). Es razonable que si el dueo o guardin han sido ajenos al
empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de dao, pues el riesgo fue puesto en accin
contra la voluntad de aquellos.
Sea el dueo o guardin quien hubiera pagado la indemnizacin, soportar en ltima instancia el valor
del perjuicio uno u otro, segn el carcter de las relaciones internas entre ellos, que pusieron la cosa de
uno bajo la guarda del otro. As habr que considerar primero los trminos de la convencin entre las
partes y, a falta de convencin, las reglas legales supletorias propias de cada relacin, o, en ltima
instancias, la cuestin se resolver por culpa de quien incurri en ella, pudiendo el dueo reclamar al
guardin como damnificado indirecto (Art. 1079)
Si fueran varios los dueos o guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se caus el dao, responden
solidariamente todos los dueos o todos los guardianes (unos u otros) conforme a la interpretacin que
corresponde dar al Art. 1109 C.C.
Causas de exoneracin
Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carcter objetivo y el factor
atributivo es el riesgo creado, de nada sirve al dueo o guardin probar que de su parte no hubo culpa.
Para eximirse de responsabilidad slo le resta demostrar la interrupcin del nexo causal, mediante la
alegacin y prueba de un hecho extrao al riesgo de la cosa, que interfiera en el proceso y tenga
virtualidad suficiente para determinar por s solo el dao ocasionado.

151

El Art. 1113 dice que el dueo o guardin, para eximirse total o parcialmente de responsabilidad,
debern probar la culpa exclusiva de la vctima o de un tercero por el cual aquellos no responden. No
menciona el caso fortuito o fuerza mayor, pero dado que estos hechos, por su imprevisibilidad o
irresistibilidad, colocan al resultado fuera del mbito del riesgo propio de la cosa, constituyen
indudablemente factores interruptivos de la cadena causal. Es decir, que el caso fortuito para exonerar
de responsabilidad debe ser extrao o externo al riesgo propio de la cosa.
La omisin en el Art. del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el
riesgo este lo absorbe totalmente, y no exime parcialmente la responsabilidad. Ello no ocurre, en
cambio, cuando el riesgo concurre con la culpa de la vctima o de un tercero. En estos casos el juez
deber establecer el grado de participacin de ambos factores en la produccin del dao, y conforme a
lo que resulte de ello, distribuirlo entre el dueo o guardin y la vctima, disminuyendo
proporcionalmente la indemnizacin.
Casos particulares de cosas inanimadas
Automotores: Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en los ltimos aos en los tribunales de
nuestra Nacin en torno a los accidentes ocasionados por automotores. El concepto que prevalece es
que afirma que el automvil es una cosa peligrosa y que por lo tanto le es aplicable la teora del riesgo
incorporada por la reforma al Art. 1113 del C.C. Es decir que la responsabilidad del dueo o guardin
del automvil no se funda ya en una culpa presumida sino en la responsabilidad objetiva por el riesgo
de esos vehculos, sin perjuicio del diferente rgimen de responsabilidad del conductor que no sea
dueo o guardin, pues tal supuesto es el de la culpa por el hecho propio (Art. 1109 C.C.), como lo ha
admitido la jurisprudencia, admitindose una presuncin de culpa por el Art. 1113, primera parte del
agregado por la ley 17.711, desde que el conductor causa el dao con la cosa de que se sirve y utiliza al
conducirla.
Con relacin a los accidentes causados entre dos o ms vehculos la jurisprudencia ha dicho que
tratndose de cosas comnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo creado por ambas tiene
pareja incidencia no corresponde aplicar el Art. 11113 del C.C., rigiendo el sistema de culpa del Art.
1109 de dicho cuerpo legal
La C.S.J.N. adopt un criterio distinto al declarar que el riesgo recproco no excluye la aplicacin del Art.
1113, al crear presunciones concurrentes de causalidad, salvo que se prueben circunstancias eximentes
que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las vctimas recprocas.
Corresponde analizar el caso en que el dueo o guardin del automvil no fuese imputable. Por tratarse
de una responsabilidad objetiva, esto es, que prescinde de culpa, parecera que aquella circunstancia
fuese indiferente y por lo tanto debiese imponerse una total responsabilidad por el dao causado
como, sin excepciones, impone la ley a todo dueo o guardin. No obstante, debe prevalecer un
concepto de equidad aplicando analgicamente lo dispuesto por el Art. 907 del C.C. pero no para
disponer un resarcimiento que por el Art. 1113 corresponde sin excepciones, sino para atenuarlo
conforme con lo dispuesto en el Art. 1069, ltima parte.
Aeronaves: La aeronave es un aparato apto para circular en el espacio areo y transportar personas o
cosas. Conforme a esta definicin cualquier ente que pueda desplazarse a travs de la atmsfera, pero
en que no pueda ubicarse personas o cosas, no es una aeronave. Es una cosa mueble registrable,
generalmente accionada a hlice o turbinas.
Sus particulares caractersticas para la navegacin area le atribuyen un rgimen legal autnomo que
se halla regulado en el Cdigo Aeronutico (Ley 17.285)
Causa del dao: La persona que sufre daos en la superficie tiene derecho a la reparacin con slo
probar que los daos provienen de una aeronave en vuelo o de una persona cada o arrojada de la
misma o del ruido anormal de aquella.

152

Fundamento de esta responsabilidad: Est en el riesgo creado por la utilizacin de la aeronave y, por
consiguiente, el sistema es extrao a la culpa, bastndole a la vctima la demostracin de la existencia
del nexo causal directo (Art. 155) entre el dao y el acontecimiento que lo ha originado. Solamente
puede haber exoneracin de responsabilidad mediante la prueba de la culpa del damnificado si ha sido
exclusiva, y si ha contribuido a causar el dao, la responsabilidad puede ser atenuada (Art. 159) Aunque
no se diga nada del caso fortuito o fuerza mayor, es tambin eximente de la responsabilidad desde que
interrumpe la relacin de causalidad y ubica en un acontecimiento extrao la causa del perjuicio.
Personas responsables: La responsabilidad incumbe al explotador de la aeronave (Art. 157), que es la
persona que la utiliza legtimamente por cuenta propia, aun sin fines de lucro.
El propietario es el explotador de la aeronave, salvo cuando hubiese transferido ese carcter por
contrato debidamente inscripto en el Registro Nacional de Aeronaves. La inscripcin de la transferencia
libera al propietario de responsabilidades inherentes al explotador, las cuales quedarn a cargo
exclusivo de la otra parte contratante.
En el caso de no haberse inscripto el contrato, el propietario y el explotador sern responsables
solidariamente de cualquier infraccin o dao que se produjesen por causa de la aeronave. Si la
aeronave es usada sin consentimiento del explotador, responde del dao causado y tambin,
solidariamente, el propietario; salvo que pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a
causarlos.
Limites de la responsabilidad: La reparacin no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar
la indemnizacin, dentro de los topes mximos determinados con relacin al peso de la aeronave y
razn de tantos argentinos oro por kilogramo de peso, que se traducirn en su equivalente en pesos
moneda nacional. La limitacin de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de
dolo del explotador o de sus dependientes. En este supuesto el resarcimiento debe ser pleno.
Edificios: Derogado el Art. 1134, lo relativo a los daos que pueden causar los edificios est
comprendido en la norma genrica del Art. 1113, que se refiere a las cosas inanimadas en general, por
oposicin a animales, y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles.
Concepto: La palabra edificio est tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construcciones
o elementos de una construccin: madera; materiales de piedra o ladrillo, cemento armado,
construcciones de hierro, etc.
El edificio puede causar daos por su destruccin total o parcial, como ser derrumbe de todo el edificio
o cada o desprendimiento de una parte del mismo. La ruina de un edificio puede ser causada por vicio
de la construccin, o del suelo, o por mala calidad de los materiales (Art. 1646)
Personas responsables: En cualquiera de estos la responsabilidad ser del dueo o guardin, y para
eximirse de responsabilidad, cualquiera de ellos deber acreditar la culpa de la vctima (como si esta se
hubiese introducido clandestinamente en el edificio, no obstante habrsele advertido del peligro) o de
un tercero por quien no debe responder (por ej. si hubiera hecho volar el inmueble colocando en el
mismo explosivos, en la ignorancia del dueo o guardin).
El rgimen expuesto es conforme a la norma del nuevo Art. 1113, pudiendo tambin alegarse para
excusar la responsabilidad del dueo o guardin el caso fortuito o la fuerza mayor; tal como si hubiese
ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible, que hubiese provocado la ruina del
edificio.
El concepto de guardin no puede extenderse a los arrendatarios o usufructuarios del edificio, pues el
Art. 1135 dispone: Si la construccin arruinada estaba arrendada o dada en usufructo, el perjudicado
slo tendr derecho contra el dueo de ella. Si perteneciese a varios condminos indivisos, la
indemnizacin debe hacerla cada uno de ellos, segn la parte que tuviese en la propiedad.
Edificio en construccin: Cuando el edificio se halla an es construccin, la cuestin dela
responsabilidad ofrece la particularidad que la aporta la presencia del constructor. Desde ese

153

momento, y mientras dura la obra, el edificio se halla bajo la guarda de quien tiene a su cargo la
ejecucin de los trabajos de construccin. En este ltimo carcter, o sea como constructor, tendr la
responsabilidad que le atribuye el Art. 1113 que tiene el mismo alcance que la responsabilidad del
dueo.
El dueo responde aunque el dao se deba a culpa del constructor pues frente a la vctima esta
responsabilidad es de los dos: dueo y guardin, y tiene fundamento objetivo en el vicio o riesgo de la
cosa, independientemente de toda culpa. La oblig. de ambos no es conjunta, sino alternativa, y por lo
tanto no existe solidaridad entre ambos.
La existencia de una accin recursoria depender de las relaciones internas entre el dueo y el
constructor, tales relaciones estarn determinadas por el contrato de locacin de obra existente entre
ellos y por las normas legales que los rigen.
La responsabilidad del dueo est limitada a los daos que cause la ruina total o parcial del edificio en
obra, pero no respondera de los daos que cause el hecho del empresario de la obra (Art. 1109) si no
se dan los supuestos del Art. 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los
dependientes.
Tampoco responde el dueo del edificio por cadas de elementos de trabajo de propiedad del
empresario y que no hacen parte del edificio.
Acciones preventivas: En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que
de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, la ley reconoce solamente el derecho de
denunciar el hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares (Art. 2499,
agregado por ley 17.711) sin que puedan pedirse garantas por perjuicio eventual que podra causar la
ruina del edificio (Art. 1132)
Productos elaborados: Constituyen un captulo especial es la teora de la responsabilidad los daos que
pueden sufrir los usuarios o consumidores de productos elaborados que, por defectos de fabricacin, se
tornan nocivos para la salud o los bienes de los mismos.
Los productos que se aluden son las cosas fabricadas o elaboradas, o sea aquellas que son el resultado
de la transformacin de otras cosas por la actividad del hombre aplicadas a las mismas.
Los daos que interesan no son aquellos perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la
prestacin en s misma, sino los que son susceptibles de ser ocasionados por sta a las personas o a
otros bienes, a causa de defectos o fallas de fabricacin las tornan nocivas.
El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quin ser el responsable del perjuicio que sufre
un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente, o de otro
modo, nocivos a causa de su elaboracin.
Por ej. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacn un producto comestible, o ingiera
alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos, o la presencia de sustancias
txicas, en uno u otro caso, determinen una grave afeccin de la salud o an la muerte del consumidor.
Tambin puede ocurrir que una persona conduzca un automvil nuevo adquirido en una agencia, y a
causa de la rotura de direccin, falla de frenos u otro desperfecto de fabricacin, sufra un accidente
como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto.
Lo expuesto aparece actualmente como un riesgo social que se acrecienta, dada la fabricacin en serie
de objetos de todo tipo destinados al uso y al consumo, favorecido por una tecnologa que facilita la
produccin en masa y por ello mismo, no obstante las medidas de control y seguridad que se adopten,
arroja un alto porcentaje de productos que entran al proceso de comercializacin en deficiente y
peligrosas condiciones.
Rgimen legal: El problema de responsabilidad que se plantea en estos supuestos ha encontrado desde
un principio las limitaciones impuestas por la necesidad de la existencia de un contrato entre el
consumidor perjudicado y el eventual responsable.

154

Fuera del contrato, y a causa de su efecto relativo, la vctima no podra hallar una accin contra el
fabricante si no fuese al mismo tiempo su vendedor. La responsabilidad contractual por culpa no se
extiende a los daos que sufre el damnificado indirecto, en cuanto ese perjuicio no constituye una
consecuencia inmediata y necesaria de la inejecucin (Art. 520 C.C.)
An considerando la existencia de un contrato de compraventa entre el fabricante y el consumidor o
usuario, si aqul es un vendedor de buena fe su responsabilidad se limita a la devolucin del precio o la
reduccin del mismo conforme lo dispone el Art. 2174 del C.C., y slo si fuese de mala fe respondera
tambin de los daos y perjuicios sufridos por el comprador (Art. 2176 C.C.)
Parecera ser que el problema de la responsabilidad por daos causados al consumidor o usuario por
productos elaborados no tendra solucin. No obstante, la materia debe ser analizada distinguiendo las
acciones que el damnificado pueda tener contra el proveedor o vendedor, y las que eventualmente se
le pueden reconocer contra el fabricante o productor.
Accin contra el proveedor o vendedor: La accin del consumidor o usuario puede dirigirse contra el
proveedor o vendedor del producto nocivo, de quien aqul lo adquiri. Esta accin se funda en el
contrato y no requiere la prueba de la culpa. No se trata sin duda de la garanta que debe el vendedor
por los vicios ocultos de la cosa existentes al tiempo de la adquisicin que la hacen impropia para su
destino y que haberlos conocido el comprador no los habra adquirido o habra dado menos por ella.
Esta garanta se limita a la cosa misma y no a los daos que ella pueda causar.
La accin se origina en la oblig. de seguridad que se halla implcita en el contrato de compraventa. El
vendedor de una determinada mercadera asume una oblig. de seguridad o garanta de que la cosa
vendida no causar dao al comprador o a sus bienes, por causa de defectos o vicios que la tornen
nociva.
Se considera excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un
producto. Sin embargo, el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad
extracontractual que no puede fundarse en el Art. 1113 pues, desde que vendi, dej de ser dueo o
guardin de la cosa nociva. En cambio, esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en
el hecho propio (Art. 1109); por ejemplo, si se demostrara que el producto fue deficientemente
conservado, o no fue revisado razonablemente antes de la entrega, lo que hubiera permitido conocer el
defecto que cre el riesgo.
Excluida esta hiptesis, la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual.
Consecuentemente no puede fundarse en norma que regulan la responsabilidad por actos ilcitos, sino
solamente en el caso de que la violacin del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo
un delito del derecho criminal (Art. 1107)
Dentro del mbito contractual se ha considerado que una inteligente reflexin en orden a la
interpretacin del Art. 520 del C.C. permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicha norma
atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la
oblig.. Es as que se afirma que si el consumidor sufre un dao debido a un vicio de fabricacin, ese
perjuicio no se proyecta fuera del contrato; ese dao haba sido previsible para el vendedor.
Accin contra el fabricante o productor
La responsabilidad contractual no puede fundar una accin por daos y perjuicios contra quien no ha
sido parte en el contrato que transmiti la cosa nociva al consumidor o usuario.
Los pases del common law tienen en este sentido una elasticidad que les permite realizar una
evolucin verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los pases de derecho escrito,
propio del sistema continental europeo de origen romano.
En nuestro sistema jurdico la nica posibilidad de accionar por daos y perjuicios fuera del contrato,
habra que hallarla en alguna disposicin legal que autorice a invocar la responsabilidad
extracontractual.

155

Tratndose de daos ocasionados con la intervencin de cosas, parecera que habra que situar la
responsabilidad dentro de la norma del Art. 1113 del C.C.
Sin embargo esta norma responsabiliza solamente al dueo o guardin sea que el dao lo hubiese
causado con la cosa o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa.
En uno u otro caso no seala a otro responsable que no sea el dueo o guardin. Siendo un rgimen de
responsabilidad de excepcin al establecido en la citada norma legal, en cuanto crea una presuncin de
culpa, en un caso, o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado, en el otro, no podra
aplicarse sino en relacin a las personas all mencionadas como responsable, o sea el dueo o guardin
de la cosa.
Si excluimos la aplicacin del Art. 1113 por las razones antes mencionadas, no existe en nuestro
ordenamiento jurdico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos en otra norma que
no sea la del Art. 1109 del C.C. En ltima instancia, todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o
negligencia ocasiona un dao a otro est obligado a la reparacin del perjuicio...
Si el dao es ocasionado por defectos de la cosa, consumible o no, que la hacen nociva para su
consumo o su uso, ello sucede porque quien la fabric o elabor no incurri en culpa, haciendo o
dejando de hacer por negligencia o por imprudencia, aquello que era indispensable para que el
producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (Art. 512 C.C.)
La culpa del fabricante o productor debe adems ser demostrada por la vctima, pues del hecho de
haber elaborado culposamente el producto defectuoso y, por lo tanto, nocivo, deriva la responsabilidad
de aqul por los daos ocasionados al usuario o consumidor.
La situacin de la vctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis, que
invertirn el cargo de la prueba, poniendo al demandado en situacin procesal de soportar el peso de la
prueba de descargo; esto es, demostrar que de su parte no hubo culpa, o bien el caso fortuito o la
fuerza mayor, la culpa de la propia vctima o la culpa de un tercero.
La presuncin como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de conviccin, pues la
cosa que causa el dao lleva en s misma la condicin determinante del perjuicio: tal el alimento
portador de toxinas, o el automvil que tiene defectos en el armado de la direccin. Probadas estas
circunstancias, deriva naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien
elabor el producto puso u omiti poner en l, hizo o dej de hacer, aquello que lo torn inepto para su
destino de uso o consumo propio de la naturaleza de la cosa producida.
El demandado, para liberarse de la responsabilidad, deber a su vez destruir la presuncin de culpa que
resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. La prueba de su falta de culpa no ser facil,
pues debe suponerse que quien ejerce la actividad comercial de producir mercaderas de un cierto tipo,
lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo lo concerniente a la calidad de las
materias que emplea, a la tcnica de elaboracin respectiva, a los controles adecuados de calidad, a las
reglamentaciones oficiales referentes a los determinados ramos de la produccin, ya sea alimenticia,
farmacutica, etc. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que cuanto mayor sea el deber de
obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la oblig. que resulte de las
consecuencias posibles de los hechos (Art. 902 C.C.)
Si se tratase de productos que sean es s mismos peligrosos para el uso o consumo, o que requieran
recomendaciones especiales para ello, el fabricante o productor podr demostrar su falta de culpa,
probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos
que acompaan a los mismos.
Puede tambin el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor, si se
hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicacin poco
experimentada, pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. El resultado daoso habra
sido as imprevisible para el fabricante.

156

Puede igualmente probar la culpa de la vctima, tal como si aqulla hubiese utilizado o consumido el
producto con conocimiento de sus defectos o vicios, o no adoptando las precauciones normales, o no
siguiendo las instrucciones del fabricante o productor.
Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido
suministrado en malas condiciones por culpa de ste. Por ej. si un producto alimenticio o farmacutico
tiene fecha de vencimiento y es provedo despus de vencido o si no ha sido convenientemente
conservado o si requiere una revisin o service, como en el caso de los automviles, y este servicio no
se presta.
Una vez que la vctima del dao ha acreditado la existencia del perjuicio, la relacin de causalidad de
ste con el defecto o vicio dela cosa utilizada o consumida, y la culpa del fabricante o productor que
resulta presumida, la responsabilidad de ste se impone desde que, sea que se hubiese actuado
culposa o dolosamente, debe indemnizar todos los daos ocasionados que sean consecuencia
inmediata y mediata de su hecho (Arts. 903 y 904 C.C.) Es indudable que el fabricante o productor que
elabora un producto con vicios o defectos que tornan nocivo debe prever las consecuencias daosas
que necesariamente ocasionar, teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas
o consumidas.
Animales: Fundamento de esta responsabilidad:
El riesgo creado como factor de responsabilidad es tambin aplicable para atribuir al dueo o guardin
de un animal el dao causado por ste, sea domstico o feroz. La normatividad aplicada en esta materia
se nos presenta, sin embargo, por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas
causas excusantes de responsabilidad, un rgimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel
que despus se llam del riesgo creado.
Rgimen legal: El Art. 1124, primera parte dice: El propietario de un animal, domstico o feroz, es
responsable del dao que causare...
Personas responsables: En primer lugar es responsable el propietario del animal. El dueo responde
aunque en el momento de causar el dao el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes
de aqul (Art. 1126). Sin embargo, si el dependiente es el dueo del animal y lo usa en el inters del
principal, responde aqul como propietario y ste por servirse de l.
El propietario no responde si el animal causa el dao cuando se hallase al servicio de otro contra la
voluntad expresa de aqul (Art. 1113 in fine)
Si el propietario hace abandono del animal con nimo de no continuar en el dominio del mismo (Art.
2607) y ste ocasiona un dao, el propietario ser responsable si se prueba su culpa en relacin a las
circunstancias en que se hizo abandono (Art. 1109). En cambio, desde que perdiera el dominio por
haber recuperado el animal su antigua libertad o pierda la costumbre de volver a la residencia de su
dueo (Art. 2605) y causare un dao ya no responde su antiguo dueo, por no ser tal y por no poder
imputrsele culpa alguna.
Tambin responde del dao que causare un animal domstico o feroz, la persona a la cual se hubiere
mandado el animal para servirse de l segn la segunda parte del Art. 1124: La misma responsabilidad
pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el animal para servirse de l, salvo su recurso
contra el propietario. La persona que se sirve del animal obtiene de l un provecho y, por lo tanto,
carga con los riesgos de su uso. Se sirve del animal la persona que obtiene de l los servicios o
utilidades que puede prestar segn la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. Es
indiferente que se sirva del animal a ttulo oneroso o gratuito.

157

Cuando el animal es mandado por su dueo a otra persona pero no para servirse de l sino con otros
fines, la cuestin ha originado controversias doctrinarias. Por ej. el animal que un viajero deposita en el
hotel donde se aloja, el animal que se entrega a un veterinario o a un herrador para ser herrado.
Algunos autores, cindose al concepto de servirse de el a que alude el artculo, ensean que la
responsabilidad es del propietario, salvo prueba de culpa directa de esas personas (Art. 1109)
Otros autores con un criterio ms amplio, opinan que servirse del animal consiste tambin en realizar
con l, por cuenta propia, un beneficio profesional, obteniendo as un aprovechamiento econmico.
Si la persona que se sirve del animal lo hace sin que se le hubiere mandado por dueo, y lo utiliza
contra la voluntad expresa o presunta de ste, es, sin duda, responsable de los daos que causare, pues
detenta su guardia y se sirve del animal, aunque ilcitamente. El dueo, en cambio, no responde.
Carcter de esta responsabilidad: Cuando el dao es causado por un animal mientras se halla bajo la
guarda de su dueo no existe problema alguna, porque el propietario es la misma persona que se sirve
el animal.
En cambio cuando el dueo ha mandado al animal a otra persona para que se sirva de l, se produce el
desdoblamiento de ambas calidades, dueo y guardin. En este caso de plantea la cuestin de saber
quin responde: si uno u otro, o los dos, ya sea conjunta o alternativamente.
Segn la opinin de algunos autores, la responsabilidad del que se sirve del animal excluye la del dueo.
Otros autores sostienen que esta responsabilidad es conjunta o acumulativa.
BUSTAMANTE ALSINA sostiene que esta responsabilidad incumbe al propietario y al guardin que se
sirve del animal, pero no conjuntamente, sino alternativamente; uno u otro. Si el dueo ha desplazado
voluntariamente la guarda del animal, no puede desentenderse de los riesgos que ste comporta, pues
es su dueo; el que se sirve tampoco, porque aprovecha de l. La vctima puede optar por uno u otro.
El que pague la indemnizacin, sea el dueo o el guardin, tendr o no una accin de reintegro contra
el otro, pero no como efecto de garanta, sino como consecuencia de las relaciones internas que existan
entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. La accin recursoria est aludida en la parte final del
Art. 1124.
Si los dueos o guardianes fueren varios, la responsabilidad es solidaria, conforme a lo que dispone el
Art. 1109 in fine.
Daos por los que se responde: Dice el Art. 1124: El propietario de un animal, domstico o feroz, es
responsable del dao que causare... A su vez, el Art. 1126 dice en la parte final que: No se salva
tampoco la responsabilidad del dueo, porque el dao que hubiese causado el animal no estuviese en
los hbitos generales de su especie.
Sea el dao causado por un animal salvaje o feroz, que tiene el hbito de vivir en libertad aunque pueda
ser domesticado; sea el dao causado por un animal domstico, que tiene el hbito de vivir con su
dueo, siempre se responde, aun si el dao es extrao a los hbitos generales de la respectiva especie.
El dao puede caer en las personas o en los bienes y an puede ser causado por un animal a otro,
supuesto ste que se halla especficamente legislado. Puede tambin consistir el dao en una
enfermedad transmitida por el animal.
La intervencin del animal en la causacin del dao debe ser activa, no bastando que resulte de una
mera presencia pasiva del animal. Por ej. no habra responsabilidad en el caso de que la vctima sufriera
un sncope cardaco al ver delante suyo un animal feroz; o si intentando subir a un caballo que no se
mueve, la vctima se ha daado al caer al suelo.

158

Cesacin de la responsabilidad:
Cesa la responsabilidad, sea atribuida al dueo o guardin en los casos siguientes:
Dispone el Art. 1125: Si el animal que hubiere causado el dao, fue excitado por un tercero, la
responsabilidad es de ste, y no del dueo del animal. La excitacin debe ser el resultado del acto
deliberativo del tercero, o bien cuando ste hubiese actuado imprudentemente determinando que el
animal se excitase o enfureciese.
Si existiese culpa de la vctima. Si la propia vctima excita al animal, o se expone peligrosamente y sufre
por ello el ataque de ste, no existe responsabilidad alguna. Es lo que establece el Art. 1128 in fine:
Cesa tambin la responsabilidad del dueo, en el caso en que el dao causado por el animal hubiese
provenido... de una culpa imputable al que lo hubiese sufrido.
Si la vctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro, la cuestin no
puede resolverse en los trminos absolutos del enunciado que antecede.
Si el dao causado por el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor el Art. 1128 dispone: Cesa
tambin la responsabilidad del dueo, en el caso en que el dao causado por el animal hubiese
provenido de fuerza mayor... En tal caso no puede atribuirse responsabilidad al dueo o guardin,
porque la causa del dao resulta ajena al riesgo normal que comporta la utilizacin del animal. Por ej. si
la cada de un rayo espanta a un caballo y ste se lanza sobre una persona lesionndola.
Animal que se suelta o extrava sin culpa de la persona encargada de cuidarlo o guardarlo. El Art. 1127
dice: Si el animal que caus el dao, se hubiese soltado o extraviado sin culpa de la persona encargada
de guardarlo, cesa la responsabilidad del dueo. En los tres casos anteriores la exencin de
responsabilidad resulta de la inexistencia de relacin causal entre el dao y riesgo, sino que ha habido
una circunstancia extraa que ha inducido el hecho del animal. No obstante, en esta hiptesis la ley
presume que si el animal causa un dao por haberse soltado o extraviado, existe culpa del dueo o
guardin por falta de cuidados en la vigilancia del mismo.
Esta presuncin iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo del dueo o guardin la
demostracin de su falta de culpa. El solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para
responsabilizar al dueo o guardin, salvo la prueba en contrario. Al poner en juego la culpa para
atribuir responsabilidad en ese supuesto especfico, la ley quiebra el principio de la responsabilidad
objetiva por dao creado, que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos
casos.
Supuesto del animal feroz
En el caso de que el dao fuere causado por un animal feroz que no reporta utilidad para la guarda o
servicio de un predio, la responsabilidad del dueo o guardin es inexcusable (Art. 1129) El dao
causado por un animal feroz, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser
siempre imputable al que lo tenga, aunque no le hubiese sido posible evitar el dao, y aunque el animal
se hubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban. Por aplicacin del Art. 1111 no existe
responsabilidad si la vctima se expuso voluntariamente al peligro.
Dao recproco
Dispone el Art. 1130: El dao causado por un animal a otro, ser indemnizado por el dueo del animal
ofensor si ste provoc al animal ofendido. Si el animal ofendido provoc al ofensor, el dueo de aqul
no tendr derecho a indemnizacin alguna.
Improcedencia del abandono
Establece el Art.1131: El propietario de un animal no puede substraerse a la oblig. de reparar el dao,
ofreciendo abandonar la propiedad del animal.

159

Responsabilidad contractual
El riesgo constituye tambin un factor de atribucin de responsabilidad en el mbito contractual y
tiene aplicacin particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes de trabajo, y
en el sector del contrato de transporte en materia de daos que sufran los pasajeros durante el
transporte.
Accidentes del trabajo:
Fundamento de esta responsabilidad: Dentro del contrato de trabajo el patrono est sometido a un
deber de previsin, que consiste en la oblig. de ste de conducirse en la configuracin y ejecucin
concretas de la relacin de trabajo, en cuanto de l dependan, segn la debida consideracin a los
intereses legtimos del trabajador.
Este deber de previsin est basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha
de tomar medidas adecuadas, conforme a las condiciones especiales del trabajo, para evitar que el
trabajador sufra daos en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple
(riesgo profesional).
Infortunios del trabajo: La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsin se
halla regulada por la ley 9688, dictada en el ao 1915, ampliada y modificada por diversas leyes.
El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el Art. 1109 del C.C. resultaba
insuficiente para la proteccin de las vctimas de los daos sufridos en el desempeo del trabajo por
cuenta ajena. La prueba de la culpa del patrono resultaba prcticamente imposible, pues en la mayora
de los casos ninguna culpa exista, y la vctima se vea precisada a soportar sola todo el dao, creando
un problema de verdadera repercusin social.
Riesgo profesional: La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carcter objetivo, pues
prescinde de la culpa, y tiene fundamento en el riesgo creado. En la aplicacin de los accidentes del
trabajo la teora del riesgo creado resulta particularizada como una teora especfica, llamada del riesgo
profesional.
El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria, con prescindencia de
la culpa del patrono. Es, pues, la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los
obreros en el trabajo, como carga con los dems gastos de la explotacin, por lo mismo que ella
produce beneficios.
Conforme lo dispone el Art. 7 de la ley 9688, los patrones pueden sustituir las obligs. relativas a la
indemnizacin por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate, en una compaa o
asociacin de seguros patronales. El seguro por accidentes de trabajo se halla muy generalizado en la
industria, y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las
primas que paga, pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas ms amplio, de donde
resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria.
Relacin entre el accidente y el trabajo: Para que exista un accidente del trabajo debe existir una
relacin entre el hecho y la tarea desempeada por la vctima. No se puede responder de las
consecuencias de un hecho que ninguna vinculacin tiene con el patrn. Esa responsabilidad solamente
existir en el caso de que el trabajo haya sido motivo o la ocasin del accidente.
El nexo causal entre el trabajo y el accidente o enfermedad es indispensable. La misma ley establece
que el accidente debe hacer ocurrido durante el tiempo de la prestacin de los servicios, por el hecho
o en ocasin del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo (Art. 1).
Esos trminos son ms amplios que los del texto originario (con motivo y en ejercicio de la ocupacin)
y fueron modificados por la ley 12631. Posteriormente se ampli an ms esa responsabilidad por la
reforma de la ley 15.448 que incluy los accidentes in itinere, es decir, los ocurridos al trabajador al ir y
volver del trabajo. El texto agregado dice: El empleador ser igualmente responsable del accidente
cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o
viceversa, siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en inters particular del trabajador o por
cualquier razn extraa al trabajo.

160

La indemnizacin tarifada: La teora del riesgo integral no adopta el sistema de la indemnizacin

integral, es decir equivalente al dao causado. Se ha aceptado un sistema tarifario. La tarifa legal
expresa una proporcin relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad
laboral. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. La indemnizacin debe pagarse,
salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley, pero esa indemnizacin es parcial, retaceada, no
comprende todo el dao sufrido, sino solamente el que fija la tarifacin preestablecida en la ley.
Opcin: El Art. 17 de a ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la accin especial que les
confiere la misma, o las que pudieren corresponderles segn el derecho comn, por causa de dolo o
negligencia del patrn. Sin embargo, ambas acciones son excluyentes, y la iniciacin de una de ellas o la
percepcin de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso facto de los derechos que en
ejercicio de la otra pudieran corresponderle.
La enfermedad profesional no abre la opcin para reclamar con fundamento en el Art. 1113 del C.C.,
pues no se trata de un dao que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas, o sea el peligro de las
mquinas, herramientas, elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de
una sbita lesin corporal. La enfermedad profesional se contrae despus de un cierto perodo en el
cual la vctima se halla vinculada a la causa determinante de la afeccin que daa la salud. Es decir que
la enfermedad profesional es especfica del trabajo y solo puede padecerla quien por la relacin de
trabajo est exclusivamente regido por las normas especficas de la Ley de Accidentes del Trabajo.
Cesacin de la enfermedad: La responsabilidad patronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) Cuando
el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la vctima, o proviniese de culpa grave de la
misma; b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraa al trabajo (Art. 4 de la Ley 9688)
Ley 24.557 de Riesgos del Trabajo. Objetivos: La ley 9688 y sus modificatorias fueron derogadas por la
Ley 24.028 y posteriormente lo fue esta por la ley 24.557 del 13/11/1995, sobre riesgos del trabajo. Los
objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos
derivados del trabajo, b) reparar los daos derivados de accidentes del trabajo y sus enfermedades
profesionales, incluyendo la rehabilitacin del trabajador damnificado; c) promover la recalificacin y la
recolocacin de los trabajadores damnificados; d) promover la negociacin colectiva laboral para la
mejora de las medidas de prevencin y de las prestaciones reparadoras.
Aseguramiento de riesgos del trabajo: Los empleadores podrn autoasegurar los riesgos del trabajo,
siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las
prestaciones de asistencia mdica. Quienes no acrediten ambos extremos debern asegurarse
obligatoriamente en una A.R.T. de su libre eleccin.
Exencin de la R.C.: Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de toda R.C. frente a sus
trabajadores y a los derechohabientes de stos, con la sola excepcin derivada del Art. 1072 del C.C. es
decir, cuando el dao haya sido causado con dolo o intencin de daar (delito civil), y en tal caso el
damnificado podr reclamar la reparacin de acuerdo a las normas del C.C.
Transporte de personas: El transporte, es decir la traslacin de personas o de cosas de un lugar a otro,
puede hacerse por tierra, por agua o por aire; puede revestir carcter contractual y ser a ttulo oneroso,
que es lo que ocurre frecuentemente, o puede ser un hecho ajeno a todo vnculo de naturaleza
contractual, que es lo que sucede en el transporte gratuito o benvolo.
En la ejecucin del transporte pueden producirse daos a las personas o a las cosas transportadas.
Sobre la naturaleza jurdica de este contrato la mayora de la doctrina considera que se trata de una
locacin de obra, aunque en algn caso la relacin jurdica se aproxime ms a la locacin de servicios
propiamente dicha.
Este contrato es de carcter comercial cuando se efecta por una empresa de transporte,
constituyendo un acto de comercio comprendido en el inc. 5 del Art. 8 del C.C. Si el transporte es
realizado aisladamente por un no comerciante, el contrato tiene carcter civil.

161

Rgimen legal: El Art. 1624, segunda parte, segunda parte del C.C. dispone: El servicio de los
empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como por agua, tanto de personas como de
cosas, (se rige) por las leyes del Cdigo de Comercio y por las de este Cdigo, respecto a la
responsabilidad de las cosas que se les entrega.
Tratndose del transporte comercial, de mercaderas o de personas, sea por ferrocarril o por cualquier
otro medio de transporte terrestre o por pequeas embarcaciones se rige por las disposiciones de
Cdigo de Comercio (Captulo V del Ttulo IV del Libro I Arts. 162 a 206)
Con relacin a los daos que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte, dispone el Art. 184
del Cdigo de Comercio: En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en
ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante
cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi
por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.
Fundamento de esta responsabilidad: La responsabilidad que contrae el transportador por el dao que
sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razn de ser en el deber de seguridad que el
contrato impone a aqul, en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sana y
salva al lugar convenido. Si algn dao experimentara el pasajero durante el transporte, responder el
porteador o empresario de transporte con la correspondiente indemnizacin, sin que pueda exonerarse
alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. Esta
responsabilidad es objetiva y existe independientemente de la culpa del empresario transportador.
Tiene fundamento en el riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el
deber de seguridad que se traduce en la oblig. de indemnizar los daos que resultan de la misma.
Ambito de aplicacin: Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua
cuando se trata de daos sufridos por las personas durante el mismo.
El Art. 184 del C. Com. relativo al transporte ferroviario, ha sido extendido a los dems medios de
conduccin, cualesquiera sean los vehculos empleados, verbigracia, taxmetros, en zonas urbanas, etc.
Tambin se ha declarado que la responsabilidad de la empresa de colectivos, por el dao sufrido por
una pasajera al descender del vehculo es regida por el Art. 184 del C. Com. y que el transportista o
conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los trminos del Art. 184 del
C. Com.
Con respecto al transportador martimo, los tribunales ha declarado: Al transportador martimo,
deudor de seguridad y garante del pasajero y de sus bienes, le incumbe la fuerza mayor que lo eximira
de responsabilidad. La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros, durante
el transporte por agua, no est legislada en el Cdigo de Comercio, pero la doctrina y la jurisprudencia
estarn de acuerdo en hacer extensivo el principio del Art. 184 del C. Com.
Causas de exoneracin: Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado, de nada vale
que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte ni de sus dependientes o
subordinados. Solo se exonera su prueba que el nexo causal entre el dao y el riesgo del transporte fue
interrumpido por una causa ajena al mismo, como ser culpa de la vctima, o de un tercero por quien el
transportador no debe responder, o por caso fortuito o fuerza mayor.
Prescripcin: La Cmara Nacional en lo Civil en pleno declar el 26/10/1993 como doctrina legal
obligatoria que no corresponde aplicar la prescripcin anual del Art. 855 inc. 1 del Cdigo de
Comercio reformado por la ley 22.096, a la accin indemnizatoria deducida por el pasajero contra el
dependiente que conduce un transporte.
Prohibicin de dispensa: El Art. 184 del C. Com. impone esta responsabilidad de modo que no puede
dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. Toda clusula que tienda a suprimir la
responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por dicho Art. es nula.

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Transporte areo: El transporte areo se halla regido por el Cdigo Aeronutico (ley 17.285) y en lo que
respecta a los daos causados a pasajeros, equipajes o mercaderas transportadas su regulacin est
contemplada en los Arts. 139 a 154
El transportador es responsable de los daos y perjuicios causados por muerte o lesin corporal por un
pasajero, cuando el accidente que ocasion el dao se haya producido a bordo de la aeronave o
durante las operaciones de embarco o desembarco.
Tambin es responsable el transportado de los daos y perjuicios sobrevenidos en casos de
destruccin, prdida o avera de equipajes registrados y mercaderas, cuando el hecho causante del
dao se haya producido durante el transporte areo.
Sin embargo, conforme a lo que dispone el Art. 142, el transportador no ser responsable si prueba que
l y sus dependientes han tomado las medidas necesarias para evitar el dao o que les fue imposible
tomarlas.
En el transporte areo la responsabilidad se funda en una presuncin iuris tantum de culpa del
transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a cargo del transportador la
demostracin de que no existi culpa de aquellos.
La culpa de la vctima puede determinar igualmente una exencin de responsabilidad para el
transportador, o una atenuacin en caso de culpa concurrente.
Es tambin una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitacin de la misma dentro de
ciertos topes, que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro segn la cotizacin de stos
en el momento de ocurrir el hecho y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso
bruto para el supuesto de mercaderas y equipajes.
Las clusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del lmite fijado por la ley son nulas, pero no
afectan el contrato.
Si el dao proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral, no
pudiendo invocarse las normas limitativas.
El factor equidad
Concepto: Fue introducido por la reforma de la Ley 17.711. La equidad es suficiente para imponer el
deber de responder por el dao causado por un sujeto inimputable en razn de carecer de voluntad. El
Art. 907 del C.C. dispone: Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su
persona y bienes, slo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se
enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.[Los jueces podrn tambin
disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en
cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.] (prrafo
agregado por ley 17.711.)
Este factor de responsabilidad es tambin de carcter objetivo, pues prescinde de la culpa para atribuir
responsabilidad, desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo
tanto es inepto para determinar su conducta.
Rgimen legal: En nuestro pas la ley 17.711 ha consagrado una solucin esperada y ahora aprobada
por la generalidad de la doctrina.
Se trata de un factor de responsabilidad objetiva, pues la situacin considerada es precisamente aqulla
en que al autor no se le puede imputar culpa alguna, desde que su acto no ha podido ser voluntario por
falta de discernimiento.
Con ser un factor objetivo no se trata del riesgo creado, pues la ley no impone necesariamente el deber
de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad.
Los jueces resolvern con un sentido de justicia particular, adecuado al caso y valorando las pautas que
la ley seala: importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.

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El elemento dao debe conjugarse en este caso con un factor de responsabilidad eventual, que estar
dado por el criterio judicial de apreciacin de la relacin entre el patrimonio del deudor y la condicin
personal de la vctima, que imponga objetivamente la solucin de equidad.
El hecho ser a partir de ese momento un acto ilcito potencial con atribucin de responsabilidad a su
autor por razones de equidad.
Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo, pues el primero depende
de la apreciacin del juez en solucin de especie, y el segundo est impuesto necesariamente por la ley
en solucin de gnero. Adems, la equidad puede conducir a una reparacin parcial, en tanto que el
riesgo creado obliga al resarcimiento integral del dao.
El factor abuso del derecho
Concepto: En Roma no era legtimo ejercer abusivamente de un derecho, por lo menos con el solo fin
de daar a otro.
En el antiguo derecho francs los Parlamentos repriman todo abuso malicioso. Aunque los redactores
del Cdigo Civil no consideraron la cuestin del abuso del derecho, y ningn Art. contiene una norma al
respecto, la jurisprudencia hizo aplicacin del principio en numerosos casos.
A principios del siglo XX algunos autores como JOSSERAND y SALEILLES estudiaron esa jurisprudencia, la
analizaron y sistematizaron, construyendo una teora del abuso del derecho. Desde entonces la
jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicacin de la teora, y del derecho de propiedad la
extendieron a otros casos, constituyendo as un valioso instrumento de control judicial sobre el
ejercicio de los derechos subjetivos.
En palabras de JOSSERAND as como existe un espritu de las leyes, debe admitirse la existencia de un
espritu de los derechos, inherente a toda prerrogativa subjetiva, aisladamente considerada y que as
como la ley no puede aplicarse contra su espritu, nuestros derechos no pueden realizarse en
contravencin o despreciando su misin social; se concibe que el fin pueda justificar los medios, al
menos, cuando estos son legtimos por s mismos; pero sera intolerable que medios, an
intrnsecamente irreprochables, pudieran justificar todo fin, hasta odioso e inconcebible. Precisamente,
contra tal eventualidad se form la teora del abuso de los derechos, cuya ambicin y razn de ser es
asegurar el triunfo de los derechos y, por consiguiente, hacer reinar la justicia, no solamente en los
textos legales y en las frmulas abstractas, sino en su misma aplicacin, y hasta en la realidad viviente.
El derecho subjetivo tiene un limite formal, que es aquel establecido en la ley que reconoce la
existencia misma de ese derecho. Si en el ejercicio de ese derecho su titular excede el lmite fijado, no
habra sin duda abuso del derecho, sencillamente porque no habra derecho. Pero otra cuestin es si el
titular, dentro de los lmites fijados formalmente a su derecho, lo ejerce abusando de la prerrogativa y
causa un dao a otro. En tal caso estara obligado a reparar el perjuicio que caus, pues no estara
justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo us abusivamente.
Criterios doctrinarios: Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en
cinco categoras:
Criterio intencional: (La intencin del dao y sus sucedneos: dolo o fraude) La intencin de daar
representa, tradicionalmente, la forma tpica, el alimento normal del abuso de los derechos. La
jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. La intencin de daar constituye
la pieza maestra del sistema.
Criterio tcnico: (Culpa en la ejecucin) Posteriormente se renunci a limitar la teora del abuso en el
dominio intencional, para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carcter abusivo
independientemente del nimo de daar. No basta que se haya ejercido de buena fe; es necesario que
se realice correctamente, segn las reglas del arte.

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Criterio econmico: (Falta de inters legtimo) Se inspira en la famosa definicin que Ihering formul de
los derechos subjetivos, a los que consider como interese jurdicamente protegidos. As cuando el
titular utiliza sus derechos fuera de todo inters o para la satisfaccin de un inters ilegtimo, usa mal
de l, abusa de su derecho y, por tanto, no puede pretender la proteccin de la ley.
Criterio funcional o finalista: (Desvo del derecho en su funcin social) Ya, desde comienzos del siglo XX,
PORCHEROT caracteriz el abuso del derecho con un criterio objetivo. Dice este autor que se abusa del
derecho cuando, permanece en sus lmites, se persigue un fin diferente al tomado es consideracin por
el legislador.
Criterio tico: (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moral) RIPERT se refiri a la teora de la
relatividad de los derechos y a los fines sociales de su institucin; dice que ella tiende a colocar todas
las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos sobre el valor
moral de los actos que sobre su valor econmico y social. Sostiene que esta teora tiende a destruir la
idea del derecho subjetivo; sin embargo, la concepcin del derecho individual, lejos de ser antisocial es
indispensable para el mantenimiento de la civilizacin amenazada por el estatismo o el comunismo...
Desde que se quita a la teora del abuso de derechos su fundamento moral, se cae en las ms peligrosas
fantasas de la sumisin social.
Ambito de aplicacin: Una abundante doctrina y jurisprudencia haba admitido la teora del abuso del
derecho, cuando la reforma introducida por la ley 17.711 incorpor legislativamente en el nuevo texto
del Art. 1071 del C.C. Dicho Art. dispone: [El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento
de una oblig. legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que
aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.]
Incurrir en responsabilidad todo aquel que en el ejercicio de su derecho se desva de los fines que tuvo
en mira el legislador al reconocerlo, y que al hacerlo causa a otro. Tambin ser abusivo el ejercicio del
derecho cuando se ataquen principios de moral y buenas costumbres o se excedan los lmites de la
buena fe que debe imperar en las relaciones jurdicas. La funcin del juzgador consistir en realizar una
valoracin del acto frente a una concepcin objetiva de la moral y las buenas costumbres, y las pautas
compatibles con el concepto de buena fe.
Dado que este factor se manifiesta en el ejercicio antifuncional de los derechos subjetivos, su mbito de
aplicacin es tan amplio como el que abarca el reconocimiento de esos derechos y, por ello, excede el
campo propio de los derechos personales.
El factor exceso de la normal tolerancia entre vecinos
Ambito de aplicacin: El Art. 2618 del C.C. despus de la reforma de la ley 17.711 dice: Las molestias
que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio
de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las
condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aqullas. Segn las
circunstancias del caso, los jueces pueden diponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales
molestias. En la aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la
produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la prioridad
en el uso. El juicio tramitar sumariamente.
Fundamento de esta responsabilidad: Muchas teoras se han expuesto para dar fundamento a las
restricciones a la propiedad impuestas en el inters de los vecinos. Algunos autores han visto en la
responsabilidad que emerge de tales actos una aplicacin pura y simple de la culpa. Otras teoras
fundan esta responsabilidad en el abuso del derecho.

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Sin embargo, es evidente que tal responsabilidad no puede fundarse en la culpa, pues el deber de
resarcir el dao causado por un establecimiento a un propietario vecino, originado en los hechos a que
se refiere nuestra norma legal, es independiente de que el propietario de aqul haya cometido o no
una culpa, sea por negligencia, sea por defecto de construccin o explotacin.
Tampoco puede fundarse en el abuso del derecho pues la cuestin es ajena a toda valoracin de tipo
finalista en el reconocimiento del derecho del propietario a producir esas molestias dentro de ciertas
limitaciones, ni de tipo tico en cuanto a una eventual adecuacin a normas de moral o buenas
costumbres.
Cualquiera sea el fundamento que la doctrina quiera darle a esa responsabilidad, es notorio que ella es
extraa a la culpa. Ya sea que la inmisin sirva de fundamento en cuanto comporta una intromisin en
el mbito ajeno ms all de lo que la tolerancia normal entre vecinos lo admite, ya sea que se pretenda
que el uso excede la normalidad en tales casos, lo cierto es que el dao debe repararse por el solo
hecho de ser causado ms all de lo que consiente la recproca tolerancia.
Es, por lo tanto, un factor objetivo de atribucin de responsabilidad que ser determinado por el juez
en cada caso apreciando con un criterio de razonabilidad lo que debe o no tolerarse teniendo en cuenta
las condiciones del lugar, pero tomando tambin en consideracin las exigencias de la produccin, el
respeto debido al uso regular de la propiedad y la prioridad en el uso.

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