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del
objeto
dado
en
leasing.
de
ventajas
impositivas.
La etimologa del nombre dado al contrato es de origen ingls y proviene del verbo to
lease, que significa alquilar o locar un bien. Sin embargo, el marco normativo que se le dio
a este contrato va ms all de lo limitado por el concepto.
CONCEPTO
El art. 1227 expresa: "en el contrato de leasing el dador conviene en transferir al
tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el
pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio"
Este tipo de contrato consiste en que, una de las partes, denominada DADOR le cede los
derechos de uso de un bien a la otra -TOMADOR- , a cambio de una cuota convenida por
el uso y goce, teniendo derecho ste ltimo a acceder a la adquisicin del bien mediante
el ejercicio de la opcin de compra. Para ello, deber abonar la suma residualconvenida, o bien, podr restituir el bien dando por concluido el contrato.
Conforma una relacin jurdica que pone en juego de forma simultnea tcnicas distintas,
cuya simbiosis permite diferenciar este contrato del crdito, de la compraventa y de la
locacin, que son las figuras ms similares. El contrato de leasing no puede asimilarse a
ninguno de los contratos tradicionales ya que existen diferencias sustanciales. La
compraventa impide la devolucin del bien adquirido cuando ste ha dejado de ser
econmicamente til por el agotamiento, salvo que se pacte la reventa del bien. Por su
parte, la locacin imposibilita el acceso a la propiedad de se bien. Precisamente, el
CARACTERES
a)
Bilateral,
ya
que
genera
obligaciones
para
ambas
partes
Por
lo
tanto
se
excluye
la
gratuidad
del
contrato.
de
su
formalizacin.
2)
la
opcin
de
compra
que
transmite
el
dominio
de
la
cosa.
NATURALEZA JURDICA
El contrato de leasing es de carcter financiero ya que el leasing surge con el fin de dar
solucin a problemas concretos que sufren comerciantes y empresas por falta de
capacidad financiera.
ELEMENTOS ESENCIALES
SUJETOS
Dador: Es la empresa o entidad financiera que adquiere el bien para locarlo en favor del
tomador, concedindole el uso y goce y la eventual opcin de compra por un valor
residual.
Tomador: Es quien recibe el bien en locacin, haciendo uso y goce el mismo. Una de las
modalidades de seleccin del bien admite la posibilidad de que sea el tomador quien
indique al dador el bien que debe adquirir para la posterior relacin contractual.
OBJETO
De acuerdo al art. 1228, podrn ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles,
marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los
que
el
dador
tenga
la
facultad
de
dar
en
leasing.
El bien objeto del contrato puede seleccionarse segn diferentes modalidades que figuran
estipuladas en el art.1231 del Cdigo:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por tomador.
b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos
o descripciones identificadas por este.
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que este haya celebrado.
d) Ser propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador.
e) Adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con
anterioridad.
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l.
FORMA
El art. 1234 detalla la forma que debe adoptar este contrato, por lo que en principio no
existira libertad de forma. El leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene por
objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por
instrumento
pblico
privado.
Para ser oponible frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que
corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. Para que produzca
efectos contra terceros desde la entrega del bien objeto del leasing, la inscripcin debe
solicitarse dentro de los cinco das hbiles posteriores. Transcurrido ese plazo, produce
efectos
desde
que
el
contrato
sea
presentado
para
su
registracin.
del
contrato.
VIGENCIA DE LA INSCRIPCIN
La
a)
inscripcin
en
el
caso
en
de
el
Registro
bienes
inmuebles
pertinente
por
un
tiene
plazo
de
eficacia:
20
aos,
b) en los casos de bienes muebles por un plazo de 10 aos, segn surge del art. 1234.
Asimismo, en ambos casos puede renovarse la inscripcin a pedido del dador o mediante
orden judicial.
ELEMENTOS PARTICULARES
extraordinarios
de
conservacin
uso
(Art.
1238
del
CCCN).
La norma tambin seala que el tomador puede arrendar el bien objeto del leasing,
excepto pacto en contrario. Pero, en ningn caso el locatario o arrendatario puede
pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo alguno los derechos del
dador.
PRECIO
El tomador, durante el plazo que se extienda el uso y goce concedido, deber abonar una
suma peridica que se denomina canon y, en caso de ejercer la opcin de compra,
deber adems satisfacer el pago del valor residual convenido. Tal como lo describe el art.
1230, el precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser
determinable
segn
procedimientos
pautas
pactadas.
Canon: Es el monto en dinero que el tomador debe abonar al dador por el uso y goce de
la cosa. De acuerdo al art. 1229 del CCCN, el monto y la periodicidad de cada canon se
determinarn
por
la
voluntad
de
las
partes.
Valor residual: Es el precio que debe abonar el tomador para la adquisicin del bien, si
hiciere uso de la opcin de compra. Para su determinacin, se considera la amortizacin
ya abonada que fue incorporada en el clculo de los cnones. Este valor deber ser fijado
en el contrato o ser determinable segn el procedimiento dispuesto por las partes.
PLAZO
Es el periodo durante el cual el tomador tendr de derecho de uso y goce sobre el bien.
Asimismo, servir para determinar el momento en el cual el tomador podr hacer uso de
la
opcin
de
compra.
El tiempo que las partes convengan ser esencial ya que se trata de relacin jurdica de
duracin.
El Cdigo estable en su art. 1241 la posibilidad de que al vencimiento del plazo acordado,
las partes -si as lo deciden- renueven el leasing, fijando nuevamente sus condiciones y
modalidades
OPCIN DE COMPRA
Esta facultad puede ser ejercida por el tomador a partir del pago del 75% del canon total,
aunque
podr
pactarse
un
plazo
menor.
(Art.
1240
CCCN)
Este elemento es esencial para tipificar este contrato como leasing ya que si no se pacta,
sera un contrato de locacin.
Una modalidad de la opcin de compra es que las partes puedan pactar que el tomador
opte por la opcin de renovar el contrato, sustituyendo las cosas que constituyen su
objeto por otras. Cabe aclarar, que esto no sera renunciar a la opcin de compra sino que
la renovacin es modalidad de aquella.
TRANSMISIN DEL DOMINIO
El dominio del bien se adquiere cumplidos los siguientes requisitos:
a) El ejercicio de la opcin de compra
b) El pago del precio del ejercicio de la opcin de compra
Esto, sin perjuicio de que la ley exija otros requisitos de acuerdo a la naturaleza del bien
de que se trate, en cuyo caso las partes debern presentar la documentacin y efectuar
los actos necesarios.
EFECTOS
OBLIGACIONES DEL DADOR:
especificaciones.
Transferir la tenencia del bien para su uso y goce. Esto implica entregarla en un
estado ptimo para que el tomador ejerza dicha facultad conforme a su destino.
Asegurar el uso pacfico de la cosa. Esto quiere decir que el dador debe
abstenerse de realizar actos de disposicin que puedan afectar el derecho
personal de uso y goce que fuera transferido y que debe mantener en el tiempo
por el plazo estipulado.
Transmitir el dominio del bien a favor del tomador en el supuesto que este haya
ejercido la opcin de compra.
forma.
En el caso que se tratare de bienes muebles, conservarlos en el lugar que se haya
estipulado en el contrato. Slo podr trasladarlos con la conformidad expresa del
dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y despus de haberse
inscrito el traslado y la conformidad del dador en los registros correspondientes.
Se aplicarn las normas de la Ley de Prenda con Registro al respecto. (art. 1236
CCCN). El objeto de esta obligacin es brindar mayor seguridad al dador, ante la
eventual frustracin del reintegro de lo otorgado en leasing.
leasing
financiero La sociedad financiera, o cuyo objeto societario sea el leasing, adquiere bienes
de un fabricante o proveedor previamente elegidos por el tomador, con la finalidad de
celebrar un contrato de leasing. De este modo, siguiendo a Lorencita, hay un contrato de
compraventa o suministro, celebrado por el fabricante o comerciante con el dador (que es
quien financia el negocio), sobre el bien indicado por el tomador, y luego un leasing entre
la entidad financiera y el tomador.
En esta modalidad,
el tomador,
derechos que emergen del contrato de compraventa, teniendo para ello una verdadera
accin directa, no una mera accin subrogatoria.
A su vez se
que el dador
se libere de:
a) La obligacin de entrega del bien, cuando el dador lo adquiera segn lo convenido con
el tomador y el contrato incluya una dispensa expresa de responsabilidad por la falta de
entrega
del
tercero
proveedor,
relativos
al
bien
al
cumplimiento
del
proveedor.
el
contrato
de
colaboracin
empresaria
celebrado
con
ste.
vendedor o constructor del bien dado en leasing, ergo no puede liberarse de la obligacin
de entrega y de la obligacin de saneamiento, resultando nula toda clusula de
NO hay intermediacin
financiera, y el objeto recae sobre bienes con un alto valor econmico destinados al
equipamiento de la empresa. Lo veremos ms adelante esta modalidad de leasing se
Lease-back
En los casos del inciso f) se deben aplicar las reglas de los prrafos anteriores de este
mismo artculo, segn corresponda a la situacin concreta.
INCUMPLIMIENTO
A Cuando el bien objeto del leasing es un inmueble
En caso de incumplimiento del tomador, el cdigo prev en su art. 1248 el procedimiento
para que el dador recupere el bien inmueble:
Si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del canon total convenido, la
mora
es
automtica
el
dador
puede
demandar
judicialmente
el
desalojo.
Se debe dar vista por cinco das al tomador, quien puede probar el pago de los perodos
que se le reclaman presentando la documentacin pertinente o paralizar el trmite, por
nica vez, mediante el pago de lo adeudado ms sus intereses y costas. Caso contrario,
el juez debe disponer el lanzamiento sin ms trmite.
Si el tomador ha pagado un cuarto o ms pero menos de tres cuartas partes del canon
convenido, la mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago del o de los perodos
adeudados ms sus intereses y el tomador dispone por nica vez de un plazo no menor
de sesenta das, contados a partir de la recepcin de la notificacin para el pago del o de
los
perodos
adeudados
ms
sus
intereses.
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de
lo que se debe dar vista por cinco das al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede
demostrar el pago de lo reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo
adeudado con ms sus intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este
procedimiento. Si, segn el contrato, el tomador puede hacer ejercicio de la opcin de
compra, en el mismo plazo puede pagar, adems, el precio de ejercicio de esa opcin,
con sus accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez debe disponer el
lanzamiento sin ms trmite.
Si el incumplimiento se produce despus de haber pagado las tres cuartas partes del
canon, la mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opcin
de pagar lo adeudado ms sus intereses dentro de los noventa das, contados a partir de
la recepcin de la notificacin si antes no hubiera recurrido a ese procedimiento, o el
precio de ejercicio de la opcin de compra que resulte de la aplicacin del contrato, a la
fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el
dador puede demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco das,
quien slo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en este inciso,
agregndole las costas del proceso.
Producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los perodos de canon
adeudados hasta el momento del lanzamiento, con ms sus intereses y costas, por la va
ejecutiva. El dador puede tambin reclamar los daos y perjuicios que resulten del
deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la va
procesal pertinente.
incisos, puede incluirse la ejecucin contra los fiadores o garantes del tomador. El
domicilio constituido es el fijado en el contrato
Cancelacin de la inscripcin
1) Por orden judicial
2) A pedido del dador o su cesionario
3) A pedido del tomador
El art 1244 del CCyCN seala que la inscripcin del leasing sobre cosas muebles
no registrables y software se cancela por orden judicial, dictada en un proceso en el
que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida participacin y a peticin del dador o
su cesionario.
Art 1245. Cancelacin a pedido del tomador. Puede solicitar la cancelacin de la
inscripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:
a) El cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para ejercer la
opcin de compra;
b) El depsito del monto total de los cnones que restaban pagar y del precio de
ejercicio de la opcin, con sus accesorios y, en su caso;
c) La interpelacin fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince das hbiles,
ofrecindole los pagos y solicitndole la cancelacin de la inscripcin;
d) El cumplimiento de las dems obligaciones contractuales exigibles a su cargo.
TIPOS DE LEASING
SEGN SU NATURALEZA
a) Mobiliario: Como lo expresa el trmino, versa sobre cosas muebles o inmateriales,
como ser: software, marcas, patentes o modelos industriales.
b) Inmobiliario: Contrariamente a los mobiliarios, este tipo de leasing recae sobre
cosas inmuebles. Suele utilizarse para la comercializacin de emprendimientos
inmobiliarios.
SEGN SU FINALIDAD
c) Financiero: El dador opera de intermediario financiero entre el productor, fabricante
o dueo del bien y el tomador. Ya que, aquel adquiere de un tercero el bien
indicado por el tomador, con la finalidad de dar financiamiento a este ltimo
(tomador).
Por lo tanto, tendremos una modalidad tripartita. Hay un contrato de compraventa
o suministro celebrado por el fabricante con el dador (que es quien financia el
negocio), y luego un leasing entre el dador (que es generalmente una entidad
financiera) y el tomador.
d) Operativo: Es el celebrado directamente por el fabricante-productor con respecto
al bien que produce o le pertenece; por lo que el titular y el dador constituyen una
sola persona (principal diferencia con el financiero ya que no hay intermediacin).
En esta modalidad, el dador cede en leasing a otra un bien de su titularidad, para
que sta lo utilice y finalmente tenga, transcurrido un plazo, la opcin de compra
por el valor residual. Su mbito de aplicacin ms frecuente comprende los bienes
de capital para las industrias, la construccin inmobiliaria y los bienes de consumo.
e) Lease-back: tambin llamado retro-leasing o sale and lease-back, consiste en una
operacin de financiacin empresarial en la que la empresa vende uno de sus
bienes, mueble o inmueble, a una entidad financiera o entidad de leasing, con la
que suscribe a continuacin un contrato de arrendamiento sobre el mismo bien. De
este modo, la empresa obtiene liquidez y puede seguir usando el bien, al tiempo
que, en virtud del contrato, podr ejercer la opcin de compra que le permitir,
segn los trminos convenidos y en caso de optar por ello, "recomprar" el bien.
La titularidad se transmite a la sociedad de leasing o entidad financiera,
de
compra.