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(*) Secretario de la Sede Jujuy, Instituto Noroeste de Derecho y Ciencias Sociales, dependiente de la Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba.
Conferencia brindada el 11 de octubre de 2012, dentro del marco del Ciclo de conferencias sobre el Proyecto de
unificacin y reforma de los Cdigos civil y comercial, en el claustro de la Facultad de Derecho, de la Universidad
del Norte Santo Toms de Aquino, en San Miguel de Tucumn.
2
STIGLITZ, Gabriel A., La defensa del consumidor en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial, en Revista de
Derecho Comercial, de la Empresa y del Consumidor, La Ley, Buenos Aires, 2012, en prensa, cuyo borrador final
fuera remitido gentilmente por su autor.
N
Empero, nuestra intencin no es agotar esta rica temtica sino slo esbozar algunas ideas
preliminares que sirvan de disparadores para generar el debate y luego el intercambio de
opiniones.
II.- DEL MTODO
II.1
Explicacin previa
Siguiendo un correcto mtodo jurdico, de ndole deductiva, deberamos comenzar por
explicar el mtodo seguido por el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de 2012 Proyecto
Lorenzetti y arribar luego al examen de la nocin de consumidor. Sin embargo, elegiremos la
metodologa inversa, y parafraseando a LPEZ DE ZAVALA cuando analizaba el contrato de cesin
de crditos, es ms prudente comenzar partiendo de lo suficientemente regulado (el consumidor)
para llegar recin a lo insuficientemente normado (la relacin de consumo)3.
La doctrina especializada viene sosteniendo hace tiempo que el derecho de defensa del
consumidor deba ser incorporado al Cdigo Civil, ya sea como una modificacin parcial o bien
dentro de un Proyecto integral de unificacin civil y comercial. El Proyecto Lorenzetti sigue esta
segunda tendencia correspondiendo juzgar, entonces, sobre su mtodo.
II.2
Ubicacin elegida
El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de 2012 regula en el Libro Tercero Derechos
Personales, Ttulo III Contratos de consumo, en cuatro captulos y en solo 30 artculos a
partir de los arts. 1092 al 1122 algunos tpicos relativos al derecho del consumidor ya sea en
materia de relacin de consumo, formacin del consentimiento, modalidades especiales y
clusulas abusivas.
El captulo 1 Relacin de consumo regula la Relacin de consumo. Consumidor (art.
1092), Contrato de consumo (art. 1093), Interpretacin y prelacin normativa (art. 1094) y la
Interpretacin del contrato de consumo (art. 1095).
El captulo 2 Formacin del consentimiento que incluye dos secciones: 1) Prcticas
abusivas (arts. 1096 a 1099); 2) Informacin y publicidad dirigida a los consumidores (arts. 1100
a 1103).
El captulo 3 Modalidades especiales prescribe sobre Contratos celebrados fuera de los
establecimientos comerciales (art. 1104), Contratos celebrados a distancia (art. 1105),
Utilizacin de medios electrnicos (art. 1106), Informacin sobre los medios electrnicos
(art. 1107).
El captulo 4 Clusulas abusivas determina las Normas aplicables (art. 1117, Control
de incorporacin (art. 1118), Regla general (art. 1119), Situacin jurdica abusiva (art.
1120), Lmites (art. 1121), Control Judicial (art. 1122).
En los Fundamentos se explica la decisin de seguir un mtodo diferente al del Proyecto
de Cdigo Civil de 1998 que en la definicin de contrato especificaba cinco subtipos (art. 899),
distinguindose entre el contrato discrecional, predispuesto, condiciones generales y celebrado
por adhesin. Por el contrario, ahora se proponen tres ttulos dentro del Libro Tercero: 1)
Contratos en general; 2) Contratos de consumo y 3) Contratos en particular.
De esta manera, corresponde regular los contratos de consumo atendiendo a que no son
un tipo especial ms (ejemplo: la compraventa), sino una fragmentacin del tipo general de los
contratos, que influye sobre los tipos especiales (ejemplo: compraventa de consumo) y de all la
necesidad de incorporar su regulacin en la parte general4.
Ello implica establecer una proteccin mnima que tiene efectos importantes: a.- En
materia de regulacin, ello implica que no hay obstculos para que una ley especial establezca
condiciones superiores. b.- Ninguna ley especial en aspectos similares pueda derogar esos
3
LPEZ DE ZAVALA, Fernando J., Teora de los contratos, 3 edicin, Zavala, Buenos Aires, 2000, t. 2, pg.
783: Generalizar, es ir de lo especfico a lo genrico, lo que supone el previo conocimiento de lo primero.
4
Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en el Proyecto de Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, Ttulo II: Contratos en general, La Ley, Buenos Aires, pg. 518.
mnimos sin afectar el sistema. El Cdigo, como cualquier ley, puede ser modificado, pero es
mucho ms difcil hacerlo que con relacin a cualquier ley especial. Por lo tanto, estos
mnimos actan como un ncleo duro de tutela. c.- Tambin es considerable el beneficio en
cuanto a la coherencia del sistema, porque hay reglas generales sobre prescripcin, caducidad,
responsabilidad civil, contratos, del Cdigo Civil que complementan la legislacin especial
proveyendo un lenguaje normativo comn. d.- En el campo de la interpretacin, se establece un
dialogo de fuentes de manera que el Cdigo recupera una centralidad para iluminar a las
dems fuentes. El intrprete de una ley especial recurrir al Cdigo para el lenguaje comn de lo
no regulado en la ley especial y, adems, para determinar los pisos mnimos de tutela conforme
con el principio de interpretacin ms favorable al consumidor5.
II.3
Su crtica
Empero, nos preguntamos era necesario regular sobre la relacin de consumo en el Cdigo
Civil? Si respondemos afirmativamente, entonces, por qu su ubicacin dentro de los contratos
de consumo?
Se ha explicado en los primeros comentarios, por NICOLAU y HERNNDEZ, que una
hermenutica ajustada a los elementos gramatical, histrico y sistemtico,
conduce a un entendimiento diferente6 pues resulta claro que la relacin de consumo
comprende al contrato, y que ello adems se desprende de los Fundamentos del Proyecto. Sin
embargo, esta explicacin no nos convence, por dos motivos. En primer lugar, estamos indagando
cuestiones metodolgicas, por lo cual el rigor debe ser extremo, mucho ms an cuando tambin
se ha criticado la ubicacin del art. 50 de la LDC en el captulo XII) de Procedimientos y
sanciones, afirmndose que la institucin es de carcter sustancial. En segundo lugar,
parafraseando a LPEZ DE ZAVALA , diremos que las notas no son ley y, en sentido transitivo, los
Fundamentos tampoco por lo cual que se reconozca el distingo entre relacin y contrato de
consumo all no es bice para legislar incorrectamente.
En nuestra opinin, por razones de mtodo, debi incluirse la definicin de la relacin de
consumo dentro del ttulo I Obligaciones en general, toda vez que existe consenso en la doctrina
que la relacin de consumo, entendida como el vnculo jurdico que une al consumidor con el
proveedor, excede la materia contractual abarcando los actos jurdicos unilaterales, los hechos
ilcitos hasta el hecho de consumo.
La relacin de consumo es, a nuestro juicio, una especie dentro del gnero relacin
jurdica, pero restringida a los denominados derechos personales o de crdito. Es decir, se trata de
un vnculo jurdico que une a un acreedor con un deudor sobre una prestacin de contenido
patrimonial, caracterizndose esta relacin por la desigualdad estructural, de ndole jurdica y
econmica, que permite considerar a una parte dbil o profano y a la otra como fuerte o
profesional. El primero recibe el nombre de consumidor o usuario y el segundo es llamado
proveedor de bienes o servicios.
De este modo se ha ampliado la nocin contractual de consumidor extendiendo su
aplicacin a aquellos supuestos que implican otras fuentes, como la voluntad unilateral, el acto
ilcito y por supuesto el contrato, que es la denominada relacin de consumo, legislada en el art. 3
de la LDC. En otros trminos, se ha pasado del acto de consumo al hecho de consumo, entendido
como relacin de consumo en sentido amplio.
III.-
LA NOCIN DE CONSUMIDOR
III.1
Generalidades
Con anterioridad habamos compartido la doctrina que propiciaba la incorporacin del
consumidor como nuevo sujeto de derecho, dentro del articulado del Cdigo Civil, afirmando que
poda ser adems el elemento unificador para la materia civil y comercial7.
5
Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en el Proyecto de Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, Ttulo II: Contratos en general, La Ley, Buenos Aires, pg. 518 y sig.
6
NICOLAU, Noem L. HERNNDEZ, Carlos A., Breve anlisis acerca de la relacin de consumo y sus
fuentes y de algunas normas que incorpora en esta materia el Proyecto de Cdigo civil y comercial de 2012 , en
ARIAS CU, Esteban J. ESTIGARRIBIA BIEBER, Mara L., El consumidor como sujeto de derecho. Anlisis
de la conveniencia de su posible incorporacin al Cdigo Unificado, ponencia presentada la XXIII Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, realizada en la ciudad de San Miguel de Tucumn, publicada en la
En efecto, la denominada comercializacin del derecho civil, que pregon RIPERT8 y que
llego a nosotros por intermedio de BORDA, se institucionaliz con la modificacin al Cdigo Civil
producida por la ley 17.711, implicando que se incorporen institutos originarios del derecho
mercantil y por ende, que vinculaban slo a comerciantes a todos los dems ciudadanos. En
efecto, la revolucin industrial permiti la produccin en masa de bienes destinados al mercado,
generndose que un nmero importante de personas pudiera acceder a ellos, en virtud de su bajo
precio. El derecho acompa este fenmeno de produccin por intermedio de la contratacin en
masa, sometida a condiciones generales de contratacin: De all, la inclusin de la mora
automtica o el pacto comisorio tcito.
La mentada comercializacin9 del derecho civil produce un Derecho Privado o Derecho
Privado Patrimonial unificado, en virtud que aquellos actos unilateralmente comerciales,
conllevan la aplicacin de la ley y jurisdiccin mercantil a la relacin jurdica. Sin embargo,
como suele ocurrir, este fenmeno econmico incurri en prcticas jurdicas abusivas
incluyndose clusulas que desnaturalizaban el vnculo o bien que excluan de responsabilidad al
proponente. De esta manera, se origin el fenmeno inverso en virtud que el derecho civil intent
proteger al contratante dbil, y para ello sus cultores aplicaron los institutos generales como la
lesin, la onerosidad sobreviniente, el abuso del derecho, entre otros. Para decirlo de algn modo,
el derecho del consumidor civiliz el derecho mercantil introduciendo la proteccin de la parte
ms dbil del contrato10.
Sin embargo, el golpe de gracia fue la introduccin de normas tuitivas del consumidor o
usuario, por intermedio de la ley 24.240, denominada Ley de Defensa del Consumidor y del
usuario11.
III.2
del cual depende18. Esta calificacin tuvo consecuencias prcticas, porque los operadores jurdicos
no aplicaron demasiado su articulado, quizs, creyendo en la tesitura que se aplicara para
contratos de menor cuanta19 o sera slo supletoria20 de otras reglamentaciones o integradora de
otras leyes, generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas definidas21.
En una segunda posicin, con la incorporacin del derecho del consumidor en la
Constitucin nacional en el art. 42 como un nuevo derecho de tercera generacin, y la
institucionalizacin de la defensa del consumidor, dentro de la relacin de consumo la mayora
de la doctrina propici su caracterizacin como un microsistema de proteccin.
En tales trminos, dijo LORENZETTI que jurdicamente estamos en presencia de un
microsistema o puede llamarse tal, a aquel que exhibe sus principios, normas, fuentes de
creacin, doctrina y jurisprudencia particularizados22, adems de tener sus propios doctrinarios y
congresos especializados. Comparte el aserto, MOSSET ITURRASPE quien afirma: Un microsistema
se autoabastece a partir de sus pautas, criterios o principios23.
En la tercera posicin se afirma por OSSOLA que, en realidad, el rgimen del consumidor es
un sistema, de raigambre constitucional y de mayor rango que los restantes ordenamientos
especiales. Su prevalencia cualitativa y jerrquica impide considerarlo como una normativa
simplemente complementaria del C. Civ. o del C. Com.24.
III.3.2 Nuestra opinin
A nuestro juicio, podemos distinguir las etapas siguientes:
1) La primera etapa del subsistema de proteccin fue efmera abarcando el perodo entre
la promulgacin de la ley 24.240 y la sancin de la reforma de la Constitucin de 1994.
2) La segunda etapa que comprende desde la promulgacin de la Constitucin Nacional
de 1994, con la incorporacin del art. 42, hasta la sancin de la ley 26.361 en la cual la naturaleza
jurdica del derecho del consumidor puede ser calificada como microsistema y que comprende la
existencia de un estatuto25 del consumidor integrado no por todo el orden jurdico desde luego
(...), sino por todas las normas y principios del Derecho Privado patrimonial que sean aplicables a
la relacin de consumo26.
En nuestra opinin, los primeros microsistemas podemos encontrarlos en el derecho
empresario, que propici la desintegracin del Cdigo de Comercio en las leyes de sociedades,
concursos y quiebras, ttulos valores, contrato de seguro, etc., pensando exclusivamente es justo
reconocerlo para uno de los polos de la relacin jurdica: el empresario o comerciante. Una
digresin: Cabe preguntarse, pues, cuales son aquellos elementos o caracteres que lo determinan
18
Conf., SANTARELLI, Fulvio Germn, Novedades en el rgimen de contratacin con el consumidor, en AA.VV.
Reforma a la Ley de Defensa del Consumidor (Director Roberto VZQUEZ FERREYRA), Buenos Aires, LA LEY, abril
de 2008, pg. 13-145. En tal sentido, MOSSET ITURRASPE se pregunta si la ley 24.240 constituye un pequeo
ordenamiento dependiente de los Cdigos Civil y Comercial, un subsistema o sistema hijo, o, por el contrario, si
puede aludirse a un ordenamiento autnomo, en buena medida -microsistema-, cuyas relaciones con el macrosistema
son de ida y vuelta, de recproca influencia. La cuestin no es balad o menor. Un microsistema se autoabastece a
partir de sus pautas, criterios o principios." Cfr., MOSSET ITURRASPE, Jorge, Defensa del consumidor. Ley 24.240,
2 edicin actualizada, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni Editores, 2003, pg. 23 y sig.
19
CNCiv., sala I, 18/07/2003 in re Sanz, Sonia M. c. Del Plata Propiedades S.A. y otro, LA LEY 2003-E, 341-343.
20
Por ejemplo, en materia de servicios pblicos domiciliarios, art. 25 de la LDC, en los cuales existen organismos de
contralor creados por otras leyes especficas, en materia de energa elctrica y gas natural.
21
Art. 3, LDC: Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y especiales aplicables a las
relaciones jurdicas antes definidas, en particular la de Defensa de la Competencia y de Lealtad Comercial. En caso
de duda, se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor.
22
LORENZETTI, Ricardo L., Las normas fundamentales de Derecho Privado, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1995,
pg. 17.
23
Conf., MOSSET ITURRASPE, Jorge, Defensa del consumidor. Ley 24.240, 2 edicin actualizada, RubinzalCulzoni Editores, Santa Fe, 2003, pg. 23 y sig.
24
OSSOLA, Federico Alejandro, La prescripcin liberatoria en las relaciones de consumo, LA LEY 2006-F, 1184
1203.
25
En contra: FARINA, Juan M., Defensa del consumidor..., cit., pg. 4 y sig. As, afirma: En primer lugar, y como
ya dijimos, la tutela que este derecho propone no va dirigida a cierta clase de personas o a determinado sector social;
no existe la clase o el grupo de consumidores, dado que todos los seres humanos, sin excepcin, somos consumidores
y de un modo u otro debemos adquirir bienes en el mercado, en las condiciones en que se ofrecen, sea el adquirente
un obrero, un empleado, un profesional, un directivo de empresa, o un dueo de empresa.
26
MOSSET ITURRASPE, Jorge, WAJNTRAUB, Javier H., GOZANI, Osvaldo A., Ley de defensa..., cit., pg. 60 y
sig.
como tal. Aqu, la doctrina guarda silencio o los considera sobreentendidos Por nuestra parte,
creemos que los elementos caracterizantes de esta divisin son: a) Una ley propia; b) Que
contiene principios27 especficos que difieren de los genricos; c) Que incluye normas de
diferentes ramas jurdicas, tanto de fondo como de forma, es decir abarcando reglas procesales y
de daos, etc.
Si tomamos como ejemplo la ley de sociedades comerciales N 19.550 advertiremos: a)
Que se incorpora al Cdigo de Comercio, derogando la normativa anterior, pero es en esencia
una ley particular y especial; b) Contiene principios propios como el concepto de tipicidad,
organizacin, affectio societatis, sujeto de derecho, carcter plurilateral del contrato, etc.; c) La
LSC dispone sobre normas procesales, as el art. 15 establece el procedimiento sumario como
norma general o bien el art. 117 dispone que la resolucin de intervencin es apelable al slo
efecto devolutivo.
Con anterioridad, nosotros compartamos esta posicin afirmando que estamos en
presencia, por ahora, de un microsistema28 del consumidor, que se encuentra en elaboracin
continua por la doctrina y la jurisprudencia, contando con principios y normas propios, que deben
ser aplicados de forma preeminente en las relaciones de consumo, por sobre los cdigos Civil y
Comercial29.
3) La tercera etapa principia con la ley 26.361 hasta nuestros das, en la cual la mayora
de la doctrina, consider que el paradigma de microsistema lo constitua el rgimen de proteccin
del consumidor. Concluyndose, por LORENZETTI, que el derecho de los consumidores es un
microsistema legal de proteccin que gira dentro del sistema de Derecho Privado, con base en el
Derecho Constitucional. Por lo tanto, las soluciones deben buscarse en primer lugar, dentro del
propio sistema, y no por recurrencia a la analoga, ya que lo propio de un microsistema es su
carcter autnomo y an derogatorio de normas generales30.
Sin embargo, con sustento en el art. 50 modificado, en materia de prescripcin liberatoria,
sostuvimos el quiebre del microsistema porque implicaba regirse por plazos diferentes a los tres
aos previstos para el rgimen del consumidor, con reenvo a los Cdigos Civil y Comercial.
En nuestra opinin, creemos que puede hablarse seriamente ms que de autonoma del
microsistema, de la nocin de especialidad, toda vez que no es posible interpretar al derecho
desde una visin sesgada o parcializada, ya que existe una interrelacin entre todas sus ramas,
predicndose la unidad del derecho. Si sostenemos que el derecho de defensa de los consumidores
ha llegado a su madurez y puede considerarse una rama especial del derecho. La doctrina est
conteste en afirmar que la especialidad asiste a cierta rama del derecho cuando sta puede
considerarse un conjunto orgnico de normas, instituciones y principios que regulan determinada
materia conforme a determinados principios de carcter general31.
En conclusin preliminar, la incorporacin del consumidor al Cdigo Civil unificado
implica reafirmar su naturaleza jurdica como una rama especial del derecho que se caracteriza
por ser interdisciplinaria, comprendiendo tanto al derecho pblico como al privado, al derecho de
fondo como al procesal.
27
III.3
WAJNTRAUB, Javier, Proteccin jurdica del consumidor. Ley 24.240 y su reglamentacin, LexisNexisDepalma, Buenos Aires, 2004, p. 22.
33
Conf., FARINA, Juan M., Defensa del consumidor, cit., pg. 2, quien afirma: En nuestra opinin, la ley 24.240
debera prever la aplicabilidad de su normativa tambin a aquellos contratos en los que, an cuando la parte dbil no
sea consumidor final, las circunstancias permiten advertir un evidente desequilibrio o falta de equidad en el contenido
de la contratacin, como consecuencia de la posicin dominante en el mercado de una de las partes. Tambin eso, de
un modo u otro, repercute en el consumidor o usuario final: pinsese en el comerciante minorista frente a la gran
empresa productora de bienes o servicios.
34
LORENZETTI, Ricardo L., Consumidores, cit., pg. 87.
35
Nos remitimos a la enumeracin brindada por RUSCONI, Dante D., Titulo III, Captulo I y Anexo II de
modificaciones a la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, ponencia presentada en la Audiencia Pblica del
13/09/2012, en el Rectorado de la Universidad Nacional de la Plata, ante la Comisin Bicameral para la Reforma,
Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin: Se ha aplicado la LDC a favor de una
empresa de venta de computadoras que haba contratado un servicio de alarma monitoreada instalado en su local
comercial (C. Nac. Com., sala B, 30/4/1999, AGF Argentina Ca. de Seguros v. Detect Argentina SA.); de una
constructora que adquiri un vehculo utilitario para trasladar a sus empleados (C. Nac. Com, sala A, 21/11/2000,
Artemis Construcciones SA v. Diyn SA y otro); de una persona que compr un vehculo utilitario al que le daba
un uso mixto, familiar y comercial (C. Nac. Com., sala B, 29/12/2005, Rosalino Cndido Medina Gonzlez v.
Peugeot Citron Argentina SA y otro.); de una sociedad que adquiere un furgn para utilizarlo para trasladar
herramientas, equipamiento y personal (C. Civ. Com. Mar del Plata, sala 2a, 8/7/2003, T y C SRL v. Fiat Auto
Argentina SA s/daos y perjuicios); y de otra persona fsica que compr un vehculo al que explotaba como taxi (C.
1a Civ. Com. La Plata, sala 3, 29/3/2007, Hernndez, Daniel O. v. Ancona SA y otro s/ daos y perjuicios); entre
otros. Sin embargo, en otras ocasiones, incluso ante circunstancias similares, se rechaz la aplicacin de la LDC:
persona fsica que adquiri un vehculo para destinarlo al transporte de pasajeros: C. Nac. Com., sala A, 3/7/2003,
Aman, Juan C. v. Prncipe Automotores y otro s/ordinario; C. Nac. Com., sala B, 21/12/2005, Blue Way SA v.
Cidef Argentina SA y otro s/ ordinario; C. Nac. Com., sala B, 22/5/2006, De Pascale, Ins v. Lardo, Daniel R. y
otros s/ordinario; empresa especializada en la compra y venta de artculos usados que demanda a otra que le provey
el servicio de alarma monitoreada: C. Nac. Com., sala E, 27/8/2004, Cash Converters Central SA v. Prosegur SA
s/ordinario, causa 50797/00; C. Nac. Com., sala E, 18/12/2006, Sierra Gas SA v. EG3 SA s/ordinario; msico
profesional que compra una computadora para utilizarla en su actividad: Sup. Corte Just. Mendoza, sala 1a,
12/10/2006, Sellans, Elian v. Frvega Saciei p/ ord. s/inc. cas.; entre otros.
36
RUSCONI, Dante D., Titulo III, Captulo I y Anexo II de modificaciones a la Ley 24.240 de Defensa del
Consumidor, ponencia presentada en la Audiencia Pblica del 13/09/2012, en el Rectorado de la Universidad
Nacional de la Plata, ante la Comisin Bicameral para la Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil
y Comercial de la Nacin.
III.3.4 Conclusin
Como bien lo explica LORENZETTI, hay una tendencia denominada maximalista que pretende
incluir dentro del derecho del consumidor a los casos de pequeas empresas que tienen una misma
situacin fctica de vulnerabilidad37, pretensin que califica de desacertada toda vez que lleva a
una banalizacin de la proteccin, que sera indiferenciada38.
En nuestra opinin, lo ideal sera la proteccin de las personas jurdicas a travs de una ley
general de condiciones generales de la contratacin, y no por el rgimen del consumidor.
Empero, receptando la categora legal y la norma proyectada, creemos en una
interpretacin restrictiva aplicable slo aquellas personas jurdicas que no tengan finalidad de
lucro, como ser asociaciones civiles39 o fundaciones40, y por ende excluimos a aquellas sociedades
comerciales que tienen un objeto comercial, por ms que mediatamente cuando consuman como
destinatarias finales no adquieran o utilicen el bien o servicio para su actividad comercial. En
otros trminos, para FARINA ser aplicable la LDC a toda persona jurdica que no tenga por objeto
o que no realice de hecho una actividad de produccin o de comercializacin de bienes o servicios
para el mercado41.
III.4
Contrato de consumo
Conf., FARINA, Juan M., Defensa del consumidor, cit., pg. 2, quien afirma: En nuestra opinin, la ley 24.240
debera prever la aplicabilidad de su normativa tambin a aquellos contratos en los que, an cuando la parte dbil no
sea consumidor final, las circunstancias permiten advertir un evidente desequilibrio o falta de equidad en el contenido
de la contratacin, como consecuencia de la posicin dominante en el mercado de una de las partes. Tambin eso, de
un modo u otro, repercute en el consumidor o usuario final: pinsese en el comerciante minorista frente a la gran
empresa productora de bienes o servicios.
38
LORENZETTI, Ricardo L., Consumidores, cit., pg. 87.
39
ZALDVAR, Enrique, MANVIL, Rafael M., RAGAZZI, Guillermo E., ROVIRA, Alfredo L., Cuadernos de
Derecho Societario. Aspectos jurdicos generales, 1 edicin (1973), 1 reimpresin, Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1980, tomo 1, pg. 48, afirmando que si bien en la asociacin deben concurrir la pluralidad de miembros; realizarse
los aportes necesarios para cumplimentar el fin, de lo que resulta la formacin de un patrimonio propio, en cambio
faltan el propsito de lucro y la equivalente contribucin a las prdidas que vemos en las sociedades tanto civiles
como comerciales.
40
Conf., FARINA, Juan M., Defensa del consumidor, cit., pg. 56.
41
FARINA, Juan M., Defensa del consumidor, cit., pg. 56.
42
STIGLITZ, Rubn S. - COMPIANI, Mara Fabiana, La prescripcin del contrato de seguro y la ley de defensa del
consumidor, LA LEY 2004-B, 1231. Ampliar en: ALTERINI, Atilio Anbal, Contratos..., cit., pg. 151.
43
WAJNTRAUB, Javier, Proteccin jurdica del consumidor. Ley 24.240 y su reglamentacin, LexisNexisDepalma, Buenos Aires, 2004, p. 25 y ss.
Seguimos en la clasificacin a MRQUEZ, Jos F. y CALDERN, Maximiliano, La tutela del consumidor de los
derechos de uso y goce de un inmueble. La locacin y la ley 24.240, en Revista de Derecho Privado y Comunitario,
Locacin de cosas inmuebles y equivalentes, 2004-2, p. 293-319, 297.
45
Esta postura autoral es seguida por FARINA, Juan M., Defensa..., cit., pg. 518.
46
Esta postura es seguida por SALERNO, Marcelo U., Prescripcin liberatoria y caducidad, Buenos Aires, LA LEY,
2002, pg. 26.
STIGLITZ y COMPIANI47. En materia de seguros, tambin acompaa esta opinin ARIZA, quien
sostiene: A nuestro modo de ver, han de quedar excepcionados de la aplicacin del art. 50 de la
ley aquellos supuestos en que el legislador, a travs de una ley especial, asign un plazo
prescriptivo especfico para un contrato particular, puesto que en este marco lo que est en juego
es la valoracin del riesgo econmico que el contrato implica, lo que no se ve alterado sin ms por
la ley 24.240. Tal es el supuesto del contrato de seguro. En esos casos los remedios contractuales
se encuentran sujetos al trmino de la ley especial. En los dems supuestos, como el que se
analiza en el fallo comentado, ha de primar la regla general de la ley de defensa del
consumidor48. En contra de esta postura, se ha dicho por MOEYKENS que debe descalificarse
cualquier interpretacin que condicione o supedite la aplicacin de la ley 24.240 al hecho de que
una ley especial como lo es la 17.418- prevea mecanismos de proteccin para el consumidor49.
En una cuarta posicin, que nominamos como negatoria, se incluyen aquellos que
omiten50 directamente la aplicacin de la LDC, aplicando las normas de derecho comn o bien no
pronuncindose51 frente a un planteamiento expreso de las partes.
Por ltimo, en una quinta posicin, que nominamos como unificadora, se postula que la
solucin es considerar que el art. 50 de la LDC unifica la totalidad de los plazos de prescripcin
en 3 aos, encuentra su razn en los principios generales que rigen la institucin de la
prescripcin liberatoria y en la naturaleza jurdica del Estatuto del Consumidor y su norma
general la LDC-, desarrollados previamente52, y que hemos compartido con anterioridad.
IV.2
Los autores citados concluyen: por nuestra parte, participamos de la visin que posibilita un intercambio entre
el derecho privado patrimonial y las leyes especiales, de forma tal que stas recojan como mnimo el espritu de aqul
(completndolo o apartndose fundadamente de l) y que, a su vez, la ley particular incida en aqul, desempeando el
rol de factor de su evolucin a travs de la interpretacin sistemtica del derecho. Constituye una verdadera
intercomunicacin y dilogo de las fuentes del derecho. Tal interpretacin que atiende a la unidad del fenmeno
jurdico ha sido reclamada en innumerables ocasiones por nuestro mximo Tribunal y por la moderna doctrina. Cfr.,
STIGLITZ, Rubn S. - COMPIANI, Mara Fabiana, La prescripcin del contrato de seguro y la ley de defensa del
consumidor, LA LEY 2004-B, 1231.
48
ARIZA, Ariel, El consumidor inmobiliario..., cit., LA LEY 2003-E, 737-743.
49
MOEYKENS, Federico R., Aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor al Contrato de Seguro, LLNOA 20042005, 1165-1168, 1168.
50
CNCom, sala E, 08/08/2003 in re Diners Club Argentina S.A.C. y T. c. Rivero, Toms, LA LEY 2003-F, 461.
51
CSJN, 19/09/2002, in re Sanz, Sonia M. c. Del Plata Propiedades S.A., LA LEY 2002-F, 731 - DJ 2002-3, 866.
52
OSSOLA, Federico Alejandro, La prescripcin..., cit., LA LEY 2006-F, 1184-1203, quien desarrolla su
argumentacin con sustento en los dos argumentos citados: a) Principios de la prescripcin liberatoria; b)
Interpretacin y aplicacin del Estatuto del Consumidor y sus normas bsicas (art. 42, Const. Nacional y la LDC), a
cuyo tenor remitimos.
53
Flass, Santarelli, Tinti, Franco, Caldern, Carignano, Krieger, Ramrez, Sappia, Mrquez, Frustagli, Hernndez.
54
Ra, Di Giusto, Aita Tagle, Meza, Tale, Garzino, Brandalise, Castillo, Carrasco, Juanes, lvarez, Urrutia,
Rodrguez Fernndez, Gutirrez Juncos, Melchiori
plazo, a los efectos de propiciar la seguridad jurdica en las relaciones de consumo y evitar
errneas interpretaciones.
IV.4
RUSCONI, Dante D., Titulo III, Captulo I y Anexo II de modificaciones a la Ley 24.240 de Defensa del
Consumidor, ponencia presentada en la Audiencia Pblica del 13/09/2012, en el Rectorado de la Universidad
Nacional de la Plata, ante la Comisin Bicameral para la Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil
y Comercial de la Nacin.
56
ARIAS CU, Esteban Javier, Interpretacin judicial en torno al consumidor inmobiliario dentro de la relacin de
consumo, LA LEY PATAGONIA, ao 5, nmero 6, diciembre 2008, pg. 553, nota a fallo CCivNeuqun, sala I,
12/08/2008 in re Jofre, Jorge Armando c/ Comasa S.A. y otro s/ vicios redhibitorios; CNCiv, sala F, 17/11/2010 in
re Mennah, Cristina L. c. Fernndez Sarcone, Claudia A. y otros, DJ on line, con nota a fallo ARIAS CU, Esteban
Javier NIETO, Matas Leonardo, La prescripcin de la accin estimatoria y el orden pblico del consumidor,
Doctrina Judicial, Ao XXVII N 23, 8 de junio de 2011, pgs. 9-21.
V.-
CONCLUSIONES
Por ltimo, la mayor crtica o preocupacin que nos embarga estriba en el poco tiempo
material que tendr la Comisin Bicameral y luego el plenario para analizar el texto remitido por
el Poder ejecutivo Nacional. Nos parece que la modificacin del Cdigo Civil, en nuestro caso la
substitucin de un Cdigo por uno nuevo, mereca mayor estudio y debate.
A modo de conclusiones preliminares, podemos afirmar:
1) La inclusin de normas del consumidor en el Cdigo Civil era un clamor de la doctrina y que
se ha visto plasmado correctamente por la Comisin del Decreto N 191/2011.
2) Como herramienta metodolgica lo ms recomendable era necesario incorporar pocas normas,
que propiciaran de nexo entre la Constitucin Nacional y la ley especial.
3) Sin embargo, nosotros hubiramos incorporado una nocin de consumidor ms estricta, sin
perjuicio de reconocer que se sigue la tendencia en Latinoamrica y los antecedentes legales
especficos.
4) El anteproyecto mejoraba la nocin de consumidor vigente, que ha sido dejada de lado por el
Proyecto remitido por el Poder Ejecutivo Nacional para su tratamiento.
5) Aplaudimos la definicin legal propiciada del contrato de consumo.
6) En materia de prescripcin, si bien habr un dilogo de fuentes, creemos que hubiera sido
conveniente mejorar la redaccin del art. 50 de la LDC y mantener un plazo de prescripcin
especfico para el rgimen del consumidor, para que pueda considerrselo como microsistema de
proteccin.
Como colofn, es dable destacar que esperamos que este nuevo intento unificador pueda
tener xito de modo de revitalizar nuestro derecho privado. Sin embargo, no podemos despojarnos
de cierta actitud escptica, y parafraseando al jurista alemn Julius VON KIRCHMANN, rematamos
que si dos palabras rectificadoras del legislador bastan para convertir bibliotecas enteras en
basura57, si el Proyecto finalmente es ley, todos nosotros deberemos regresar a las Facultades a
estudiar derecho.
-Muchas gracias-
57
KIRCHMANN, Julius Hermann von, Die wertosigkeit der jurisprudenz als wissenchaft, Berln, 1847, citado por
AFTALIN, Enrique R., GARCA OLANO, Fernando y VILLANOVA, Jos, Introduccin, cit., pg. 42.