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Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni estos
ante aquellos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacion o control a ejercerse por los asociados
sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendicion de cuentas al termino del negocio realizado y al
termino de cada ejercicio.
LIBRO QUINTO
CONTRATOS ASOCIATIVOS
Indice de la Ley
Artculo 438.- Alcances
Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de
participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en
inters comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una
persona jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin
en el Registro.
Artculo 439.- Contribuciones de dinero, bienes o servicios
Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero,
bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado
el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a
efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o
empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la
oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la
presente ley, en cuanto le sean aplicables.
Artculo 440.- Contrato de asociacin en participacin
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
asociante, a cambio de determinada contribucin.
Artculo 441.- Caractersticas
El asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin no
tiene razn social ni denominacin.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al
asociante y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.
tributario que corresponde tanto al Impuesto a la Renta como al Impuesto General a las
Ventas.
2. LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS REGULADOS EN LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES LEY N 26887
ELIAS LAROZA indica que los contratos de asociacin y de consorcio son
clasificados por la Ley en el rubro de contratos asociativos que () son aquellos en
que la colaboracin empresarial se expresa con una caracterstica especial: la
existencia de una finalidad comn, que es primordial para todos los contratantes 1.
El marco normativo de los contratos asociativos se encuentra contemplado en los artculos
438 al 448 de la Ley General de Sociedades. Asimismo, son de aplicacin las
disposiciones generales en materia de obligaciones y contratos contenidas en el Libro VI y
VII del Cdigo Civil.
Al efectuar una revisin de la Ley General de Sociedades, la cual fue aprobada por la Ley
N 26887, se aprecia en el libro quinto la regulacin de los Contratos Asociativos,
precisando en su artculo 438 los alcances de los mismos. All se indica que se considera
contrato asociativo a aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en
negocios o empresa determinados, en inters comn de sus intervinientes2.
Tambin se advierte que el contrato asociativo no genera una persona jurdica, debe
constar por escrito3 y no est sujeto a inscripcin en el Registro4.
Su objeto es crear y regular una relacin contractual entre dos o ms personas, natural o
jurdica, cuyo contenido es la realizacin de una actividad empresarial en forma conjunta
En el artculo 439 de la misma norma se precisa que las partes estn obligadas a
efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no
se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a
efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o empresa, en proporcin
a su participacin en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la oportunidad, el
lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacin, rigen las normas para
los aportes establecidas en la presente ley, en cuanto le sean aplicables.
2.1
LA
ASOCIACION
EN
PARTICIPACIN
COMO
CONTRATO
ASOCIATIVO
En lo que respecta a las caractersticas que debe reunir este contrato se puede consultar
el texto del artculo 441 de la Ley General de Sociedades, el cual las menciona a
continuacin:
El asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin no tiene
razn social ni denominacin. En este sentido no se crea una persona jurdica y el fisco
tampoco le otorga un tratamiento para ser considerado como tal, a diferencia de los
consorcios en donde si es posible considerarlo para efectos del Impuesto a la Renta como
una persona jurdica, a tal punto que se le puede otorgar un nmero de RUC
independiente.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al
asociante y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Ello
determina que frente a terceras personas el asociado no tiene presencia ni visibilidad, toda
vez que sera una especie de socio oculto.
En este punto coincidimos con ROMAN TELLO cuando precisa que El asociante debe
encargarse de la gestin de su empresa con la diligencia respectiva, no siendo
vlidamente que delegue el cumplimiento de esta obligacin a un tercero. Asimismo,
debemos sealar que el asociante no puede renunciar a la gestin del negocio,
salvo que celebre un contrato de cesin de posicin contractual6.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni estos ante aquellos. Ello es una consecuencia de lo indicado en el punto
anterior, toda vez que no tienen ninguna representatividad, adems recordemos que el
asociante es la parte activa del contrato. Se desprende esta caracterstica de la
actuacin del asociante en nombre propio en el desarrollo del negocio o empresa. El
es el sujeto de los derechos y obligaciones que la actividad empresarial materia del
contrato genere frente a terceros. Lo cual no impide que el asociado pueda generar
dichos vnculos, sobre todo obligaciones, en determinadas situaciones7.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los
asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.
Ello determina que en el caso del asociado, puede establecer mediante contrato algn tipo
de control, debiendo ste vigilar las actividades llevadas a cabo por el asociante
Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio
realizado y al trmino de cada ejercicio. Ello dentro de un programa propio de
transparencia llevada a cabo en la gestin.
Sobre la libertad de asociar, observamos que el artculo 442 de la Ley General de
Sociedades precisa que el asociante no puede atribuir participacin en el mismo negocio o
empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados, ello por un tema
de exclusividad8.
El artculo 443 de la Ley General de Sociedades regula la presuncin de propiedad de los
bienes contribuidos. All se indica que respecto de terceros, los bienes contribuidos por los
asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren
inscritos en el Registro a nombre del asociado.
Finalmente, el artculo 444 de la norma materia del presente comentario regula el tema
de las Participaciones y casos especiales
Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las perdidas en la misma medida en
que participan en las utilidades y las prdidas que los afecten no exceden el importe de su
contribucin. Se puede convenir en el contrato que una persona participe en las utilidades
sin participacin en las perdidas as como que se le atribuya participacin en las utilidades
o en las perdidas sin que exista una determinada contribucin.
Sobre el tema tributario indicamos que en el caso del contrato de asociacin en
participacin como se ha indicado anteriormente, no se crea una persona jurdica ni
tampoco ambas partes tienen control directo en el negocio, sino que solo el asociante es
quien tiene la direccin del negocio. Ello por el hecho que dicho contrato no est recogido
en el artculo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta, como si sucede con los contratos de
consorcio9
joint
venture.
En
esta
parte
coincidimos
con VILLANUEVA
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe
coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato.
Con respecto a la afectacin de los bienes al consorcio, el texto del artculo 446 de la
Ley General de Sociedades indica que Los bienes que los miembros del consorcio
afecten al cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan
siendo de propiedad exclusiva de estos. La adquisicin conjunta de determinados
bienes se regula por las reglas de la copropiedad.
Un punto que conviene resaltar es que el consorcio al no crear una persona jurdica no
puede registrar bienes en los registros pblicos, motivo por el cual si las partes del
consorcio adquieren un vehculo o un inmueble, en ambos casos se determina la
copropiedad y el registro correspondiente ser a favor de cada uno de los copropietarios
en los porcentajes acordados a su participacin.
En lo que respecta a la relacin con los terceros y las responsabilidades, el artculo
447 nos precisa que Cada miembro del consorcio se vincula individualmente con
terceros en el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio,
adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a ttulo
particular.
Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria entre
los miembros del consorcio solo si as se pacta en el contrato o lo dispone la ley.
Sobre los sistemas de participacin, el artculo 448 de la Ley General de Sociedades
precisa que El contrato deber establecer el rgimen y los sistemas de participacin
en los resultados del consorcio; de no hacerlo, se entender que es en partes
iguales.
2.3 ALGUNOS ASPECTOS CONTABLES DEL CONTRATO DE CONSORCIO
Al revisar la normatividad contable vinculada con el tema de los consorcios observamos a
la NIC 28 Inversiones en Asociadas y Negocios conjuntos13, la cual define en su
prrafo 3 a los negocios conjuntos como un acuerdo conjunto mediante el cual las
partes que tiene el control conjunto del acuerdo tienen derecho a los activos netos del
acuerdo.
Precisa tambin sobre el trmino control conjunto indicando que es el reparto del control
contractualmente decidido de un acuerdo, que existe solo cuando las decisiones sobre las
actividades relevantes requieren el consentimiento unnime de las partes que comparten
el control conjunto.
Para una mejor comprensin de la definicin antes sealada, realizamos una concordancia
y nos remitimos a la NIIF 10 Acuerdos Conjuntos14 , esta norma trata con mayor detalle
los acuerdos conjuntos, los cuales tienen las siguientes caractersticas:
Las partes estn obligadas por un acuerdo contractual (Contrato de Consorcio)
El acuerdo contractual otorga a dos o ms de estas partes, control conjunto sobre el
acuerdo.
el cual precisa que para efectos de dicha norma, se entiende por enajenacin la venta,
permuta, cesin definitiva, expropiacin, aporte a sociedades y, en general, todo
acto de disposicin por el que se transmita el dominio a ttulo oneroso.
En este sentido, si se ha producido la entrega de un bien de parte del asociado a favor del
asociante de manera definitiva, ello determinara que dicha transferencia determina que se
cumpla con realizar el pago a cuenta mensual en el perodo que corresponda la entrega y
al final de ejercicio se determinar la ganancia descontando el costo computable de dicho
bien.
4.2 ANLISIS DE LA AFECTACIN TRIBUTARIA POR LA CESIN EN USO DE
BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE
En aquellos bienes que no hayan sido transferidos en propiedad de parte del asociado al
asociante sino que hayan sido cedidos, ello puede dar pie a contratos que otorguen un
derecho de uso del bien, usufructo o aprovechamiento de frutos, superficie de un espacio o
cualquier mecanismo a travs del cual solo se cumple con entregar la posesin del bien.
Sobre este tema ROMAN TELLO indica que () no es obligatorio que todos los
bienes que entregan los asociados como contribuciones pasen a propiedad del
asociante, puesto que simplemente se puede pactar el derecho de uso, usufructo,
superficie o la transferencia de la posesin sobre el bien materia de la
contribucin17.
4.2 ANLISIS DE LA AFECTACIN TRIBUTARIA POR LA ENTREGA DE LA
PARTICIPACIN POR PARTE DEL ASOCIANTE AL ASOCIADO
Tomando en consideracin que bajo esta modalidad contractual el asociante constituye
una parte activa del contrato, ser ste quien registre en su contabilidad todos los ingresos
generados respecto de las ventas efectuadas por el negocio, al igual que la totalidad de los
gastos incurridos en el negocio. Ello determina que todas las facturas que se emitan deben
contener los datos del propio contribuyente.
Coincidimos con lo sealado por TALLEDO MAZ cuando precisa que Como el
asociante acta en nombre propio, la contabilidad del negocio o empresa es llevada
por l en nombre propio. No es posible desde un punto de vista legal, que la
asociacin en participacin lleve contabilidad distinta del asociante. Lo que no
impide que las partes pueden convenir que el asociante, en su contabilidad, lleve
cuentas especiales para el mejor control de las operaciones que conciernen al
inters comn18.
Cuando finaliza el contrato de asociacin en participacin y se determina el reparto de las
ganancias obtenidas, entre el asociante y el asociado, para que el asociante puede
justificar la salida de dinero que le entrega al asociado, ste ltimo deber cumplir con la
emisin de una factura, la cual ser entregada al asociante para que puede utilizarlo en su
contabilidad como sustento del gasto respectivo, ello al amparo de lo sealado por el
artculo 6 de la Resolucin de Superintendencia N 024-2000/SUNAT.
Tambin se considera venta las arras, depsito o garanta que superen el lmite
establecido en el Reglamento.
En esa misma lnea el numeral 3 literal a) del artculo 2 del Reglamento de la Ley del IGV,
contiene la definicin del trmino VENTA, indicando que se considera venta:
Todo acto a ttulo oneroso que conlleve la transmisin de propiedad de bienes,
independientemente de la denominacin que le den las partes, tales como venta
propiamente dicha, permuta, dacin en pago, expropiacin, adjudicacin por
disolucin de sociedades, aportes sociales, adjudicacin por remate o cualquier
otro acto que conduzca al mismo fin.
Debemos precisar que el texto del tercer prrafo del artculo 38 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, recoge el PRINCIPIO DE TRASLACIN DEL IMPUESTO e indica
de manera expresa lo siguiente:
El comprador el bien, el usuario del servicio incluyendo a los arrendatarios y
subarrendatarios, o quien encarga la construccin, estn obligados a aceptar el
traslado del Impuesto.
Bajo los alcances de lo sealado en el numeral anterior y en concordancia con el anlisis
del contrato de asociacin en participacin materia del presente informe, se observa que
en aquellas operaciones en las cuales corresponda la entrega de bienes en propiedad por
parte del asociante al asociado, ello determina que se encontrarn afectos al pago del IGV
y por aplicacin del principio de traslacin, el Impuesto General a las Ventas debe ser
trasladado a la otra parte, emitiendo para ello una factura.
5.2 EN EL CASO DE OPERACIONES QUE CALIFICAN COMO APORTES DE BIENES A
TTULO DE USO Y/O DISFRUTE DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE
Situacin distinta se presenta en el caso de las operaciones en las cuales exista de por
medio aportes de bienes, considerando la modalidad de aportes a ttulo de uso y/o
disfrute20 del asociado al asociante, ya que esta operacin no se encuentra gravada con
el IGV, toda vez que no califica como una operacin de venta.
Pese a que no se trata de una venta, este aporte segn la modalidad descrita
anteriormente se encontrar afecto al pago del IGV, siempre que el asociado y el
asociante, sean empresas vinculadas y el bien mueble aportado sea un activo fijo del
asociado, en cuyo caso se gravar dicha operacin como si se tratara de un servicio21. A
esta figura en la doctrina se le denomina retiro de servicios.
Lo mencionado en el punto anterior se encuentra regulado en el texto del artculo 3, inciso
c) numeral 2, primer prrafo de la Ley del IGV, el cual comprende como servicio a la
entrega a ttulo gratuito que no implique transferencia de propiedad, de bienes que
conforman el activo fijo de una empresa vinculada econmicamente a otra, en cuyo caso
se toma como base imponible el valor de mercado del arrendamiento de dichos bienes.
6. RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL- ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
RTF N 00474-5-2000
obligaciones tributarias tiene prelacin respecto del pago de la renta por alquiler del
inmueble (al no ser un derecho inscrito).
RTF N 00656-5-2003
Se declara nulo el valor emitido por IGV de setiembre de 1994 y la multa vinculada, por no
estar autorizada la SUNAT a fiscalizar dicho periodo de acuerdo con el artculo 81 del
Cdigo Tributario, establecindose que en el presente caso el hecho de haber requerido
informacin de setiembre de 1994 no invalida el requerimiento, pues la determinacin del
crdito fiscal de los meses posteriores a setiembre que s podan ser fiscalizados
arrastraba saldos a favor de perodos anteriores. Se confirma la apelada en lo que se
refiere a los reparos al IGV de octubre de 1994 a febrero de 1995 y a las multas
vinculadas, al desvirtuarse lo alegado por el recurrente en el sentido de que la informacin
requerida por la SUNAT, cuya falta de presentacin origin que se le efectuaran los reparos
al crdito fiscal, perteneca a un grifo de propiedad de una empresa con la cual suscribi
un contrato de asociacin en participacin, pues dicho contrato no tena las caractersticas
de tal, establecindose, entre otras cosas, que el recurrente se hara cargo del negocio
durante un tiempo determinado y que le correspondera el 100% de utilidades, por lo que
se concluye que el recurrente era sujeto del impuesto. Se declara nula e insubsistente la
apelada en el extremo referido al valor girado por Impuesto a la Renta de 1994, para que
SUNAT emita nuevo pronunciamiento, pues el reparo a dicho impuesto lo hizo por la
diferencia entre el crdito fiscal declarado por el recurrente y el determinado por la
Administracin, no obstante que lo que corresponda era identificar las bases imponibles
vinculadas con las operaciones que, por no contar con sustento, generaron el
desconocimiento del crdito fiscal.
RTF N 01165-3-2004
Se confirman los reparos por deduccin excesiva de la prdida por el contrato de
asociacin en participacin, dado que en respuesta del requerimiento de fiscalizacin, la
recurrente seal que dedujo de la base imponible del Impuesto a la Renta 1999, el 30%
de la prdida obtenida del contrato de asociacin en participacin celebrado con la
empresa Constructora Upaca S.A., la diferencia reparada por la Administracin se
encuentra arreglada a ley. Se declara nula e insubsistente respecto de los reparos al costo
de enajenacin y descuentos detrados de las cuentas de resultados, toda vez que a fin de
establecer el valor de mercado de la retroexcavadora cargadora, previamente debe
verificarse si constituye un bien sobre el cual se realizan transacciones frecuentes, por lo
que no advirtindose de autos elemento alguno que permitiera verificar tal asunto,
corresponde que la Administracin sustente previamente dicho aspecto del reparo. Se
verifica que la recurrente aplic la tasa de 10% al valor en libros del bien materia de
anlisis, por lo que la aplicacin de la tasa de depreciacin del 20% considerada por la
Administracin se encuentra arreglada a ley, correspondiendo que considere igualmente
dicha tasa en la determinacin de la depreciacin anual del 1999. Se confirman los reparos
por gastos no deducibles toda vez que al cierre del requerimiento de fiscalizacin la
recurrente se limit a indicar el destino de dichos gastos, sin adjuntar la documentacin
durante la fiscalizacin. Se confirman los reparos a las diferencias de cambio por las
cuotas de leasing no devengadas al 31 de diciembre de 1998, debido a que slo
constituyen gasto deducible para la determinacin de la renta imponible las cuotas
devengadas por el arrendamiento financiero, mas no as las diferencias de cambio por las
cuotas pendientes de cancelacin, al no haberse devengado el gasto, y que slo
constituyen gasto deducible las cuotas devengadas y por ende las diferencias de cambio
asociada a aquellos montos. Se confirman los reparos por exceso de depreciacin cargado
a resultados dado que en ningn caso pueden hacerse incidir en un ejercicio gravable
depreciaciones de ejercicios anteriores.
RTF N 4318-5-2005
En las operaciones que originan la acotacin constituyen la primera venta de inmuebles
realizada por su constructor, no tratndose de un contrato asociativo pues no existe una
finalidad comn entre los contratantes pues sus intereses son distintos (de un lado, la
construccin de un edificio para la posterior venta de departamentos y, del otro, la
adquisicin de departamentos). En este caso, la recurrente adquiri la titularidad del 87.5%
del terreno de propiedad de una persona natural, en virtud de un contrato denominado
transferencia de acciones y derechos por acuerdo asociativo de colaboracin, a cambio
de lo cual dicha persona deba recibir US$ 220,000 y la propiedad exclusiva de un
departamento y estacionamientos en el edificio multifamiliar que la recurrente construira
en el terreno; en virtud de posteriores adiciones, y con el previo consentimiento de la ex
propietaria del terreno, la recurrente transfiri a otras personas determinados porcentajes
de sus derechos y acciones sobre la propiedad del inmueble a construir, pactndose en el
contrato como utilidades la entrega de los departamentos que se construiran sobre el
terreno, estableciendo el Tribunal que tal entrega no califica como utilidad, tratndose ms
bien de contratos de compraventa.
La diferencia principal entre el contrato de asociacin en participacin y el contrato de
consorcio es que en este ltimo todos los consorciados participan en las actividades que
constituyen el negocio.
Usualmente, se designa a un administrador o representante comn del consorcio, a quien
se otorgan facultades de representacin en nombre de los miembros del consorcio.
RTF N 3199-3-2005
Se acumulan los expedientes por guardar conexin entre s. Se revocan las apeladas por
el reparo por diferencias entre los ingresos registrados y declarados provenientes de los
contratos de asociaciones en participacin y de colaboracin empresarial. Se seala que si
bien en los contratos materia de autos se hace referencia a que la gestin del negocio
correra a cargo de una de las partes (asociante), quien llevara la contabilidad y los
balances del negocio, no se tratan de caractersticas privativas del contrato de asociacin
en participacin toda vez que en los contratos de consorcio, las partes tambin pueden
acordar que la administracin del negocio sea llevado por una de ellas, en tal sentido,
porque ello significara desconocer las modificaciones a los artculos 14y 65 de la LIR
establecidas por la Ley N 27034, que eliminaron la referencia expresa a las asociaciones
en participacin, con lo cual se dej sin efecto el rgimen de transparencia fiscal que
respecto de ellas estableca la anterior regulacin del Impuesto a la Renta,
correspondiendo nicamente al asociante la determinacin y pago de dicho impuesto.
Revista Anlisis Tributario N 227. Volumen XIX, diciembre 2006. Pgina 30. Esta
informacin se puede consultar en la siguiente direccin
web: http://www.aele.com/sites/default/files/archivos/anatrib/06.12_AL.pdf
20 Como una especie de servicio de tipo gratuito.
21 Ello en la doctrina se le conoce como retiro de servicios. Una explicacin adicional
sobre el tema se puede revisar al consultar el Informe N 153-2001-SUNAT/K00000 de
fecha 06 de agosto de 2001.
Muchas veces nos topamos con oportunidades de negocios que nos son imposibles de desarrollar en
forma individual, necesariamente tenemos que asociarnos con otras empresas o con otras personas que
complementen los servicios o productos que nuestra empresa pudiera estar ofreciendo.
Ocurre, sin embargo, que muchas veces no conocemos lo suficiente a estas empresas o a estas
personas como para constituir una nueva persona jurdica como una sociedad annima o que tal vez el
negocio a desarrollar sea muy especfico y de corto plazo.
Ante tal situacin una forma de desarrollar ese negocio es mediante el uso de los llamados contratos
asociativos siendo los ms conocidos el de Asociacin en Participacin y el Consorcio.
Estos contratos asociativos se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades y como regla
general se debe de tener en claro que no genera una persona jurdica, deben constar por escrito y no
requieren ser registrados.
La idea central de este tipo de contratos consiste en que las partes se juntan para desarrollar un negocio
especfico en inters comn de todos los intervinientes.
En estos contratos las partes debern de regular la forma que participarn en el negocio, qu es lo que
aportarn cada una de ellas, como se distribuirn las utilidades que se generen entre otros aspectos
singulares a cada proyecto de negocios.
La Ley General de Sociedades regula dos formas de contratos asociativos el contrato de Asociacin en
Participacin y el contrato de Consorcio.
La caracterstica principal del contrato de Asociacin en Participacin es que existe una parte denominada
"asociante" quien es la parte que "dar la cara" frente a los potenciales clientes mientras que los
"asociados" permanecen ocultos frente a los terceros.
Dada esta caracterstica especial, el nico que responder frente a los terceros ser el "asociante" sin
perjuicio que en la relacin interna con sus asociados se establezca una corresponsabilidad entre ellos.
Al respecto resulta muy til para aclarar esta explicacin el artculo 441 de la Ley General de Sociedades
que a continuacin transcribo:
Contrato de Consorcio
En el contrato de consorcio, las partes se asocian y participan directamente en el desarrollo del negocio
exponindose todas ellas frente a los terceros. Es decir, a diferencia del contrato de Asociacin en
Participacin no existen asociados ocultos sino que todos ellos participan directamente frente a los
terceros.
Transcribo el artculo 445 de la Ley General de Sociedades que regula precisamente el contrato de
Consorcio:
De estos dos tipos de contratos cada uno de ellos tiene sus ventajas y desventajas y depender de cada
negocio en concreto cul de dichos contratos elegiremos con la finalidad de desarrollar un proyecto
determinado.
Existen adems aspectos tributarios que se debern de analizar cuidadosamente para evitar cualquier
incidencia tributaria excesiva en el negocio.
*OTRO MANUAL
(*)
Propuesto este problema se plante como solucin, que cada empresa subc
gire sus facturas directamente a RANSA S.A. para que la retencin del IGV se haga
directa a cada una de ellas, ganndose con esto, que mi asesorada no gire factura
tanto no se le retenga el 6% de IGV, y que cada empresa subcontratista gane m
trabajo que realizaba. Pero, frente a esta solucin se corra el riesgo de que cada
subcontratista piense que ya era autnoma y que poda trabajar independie
prestando sus servicios directos a RANSA S.A., sin necesidad de estar vincula
asesorada, por lo que, era necesario crear un mecanismo que permita mantener la
el control de las 40 empresas subcontratistas.
El mismo autor antes indicado establece que los fundamentos o las razones p
celebrar un Contrato de Asociacin en Participacin son dos:
2.- Definicin:
3.- Caractersticas:
En este sentido, dentro de los efectos internos, tenemos las siguientes caract
Dentro de las caractersticas que resaltan de las Relaciones Jurdicas Externas, tenemos las siguie
b) No existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados, pues el gestor (Asociante) se
frente a terceros como el nico dueo del negocio. Acta en nombre propio y consiguientemente, adqui
derechos y las obligaciones nacidos en el ejercicio del comercio. No hay, por tanto, deudas propias de la
participacin, sino deudas propias del gestor. Tal es as, que conforme a lo establecido por el artculo 44
nuestra Ley General de Sociedades, respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se pr
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado
Como habamos manifestado en el punto nmero uno, al hablar de los antecedentes del Contrato
Asociacin en Participacin, ste es una forma de trnsito entre la sociedad, que constituye una persona
la relacin puramente contractual. Por ello, una de las caractersticas del contrato en estudio, es que no c
nacimiento de una nueva persona jurdica. Pero, en qu se diferencia de una sociedad constituida como
jurdica?.
d)
e)
a) Cada empresa subcontratista (asociadas) se oblig a girar sus facturas directamente a RANS
quien a su vez hara la retencin del 6% por IGV.
b) Cada empresa asociada autorizaba expresamente que RANSA S.A. deposite el pago de cada
girada, en la cuenta corriente de mi asesorada (la Asociante), logrndose as tener el control y unin de
empresas subcontratistas, esto nos permita mantener unidos a los empresarios cajamarquinos y buscar s
competitivos en el mercado nacional. Asimismo, se logr que, al momento de girar los cheques por el se
prestado, se descuente el 6 % a favor de mi asesorada para cubrir los gastos administrativos, operativos
de negocios.
servicios prestados a las empresas sea eficiente, as como asesorar a las empresas asociadas en aspectos
comerciales, contables y jurdicos. Para ello, la Asociante se comprometa a tener un grupo de profesion
calificados que permita brindar tales asesoras.
NOTAS:
[1] Conforme a lo establecido por el artculo 10 del Cdigo Tributario, ...mediante Decreto Supremo, pueden s
agentes de retencin o percepcin los sujetos que, por razn de su actividad, funcin o posicin contrac
posibilidad de retener o percibir tributos y entregarlos al acreedor tributario.
[2] Cuando hablamos de gestin de negocios, nos referimos al trabajo que realiza una empresa, a travs
General, en la bsqueda de contratos de trabajo, y una vez obtenidos, en el seguimiento que se les hace p
cumplimiento, para lo cual requerir contar con todo un equipo operativo como supervisor, secretaria, contado
etc.
[3] GARRIGUES, Joaqun: Derecho Mercantil. Volumen IV-V, 7 edicin. Editorial TEMIS. Bogot. Colomb
56.
[4] BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo: Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Gaceta Jurdic
[6] URA, Rodrigo: Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A.. 22 Edicin. Madrid. 1995. P
[7] IDEM. Pg. 616.
(*) Abogado, egresado de la Facultad de Derecho y CC.PP. de la U.N.C. Con estudios de Post Grado en Derec
Comercial U.N.C. Conciliador Extrajudicial PUCP. rbitro, inscrito en el registro de la PUCP. Profesor d
Concursal - UPAGU. Cajamarca.
E-mail: