LEY APLICABLE A LOS CONTRATOS

MERCANTILES INTERNACIONALES EN
AUSENCIA DE NORMATIVA ESCOGIDA
POR LAS PARTES

CURSO:

DRECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

ALUMNOS: ADOLFO HURTADO

NICOLAS GARCIA

INTRODUCCIN
En la actualidad, la concepcin de mundo globalizado da a da se fortalece cada
vez ms. En efecto, lo que hace algunas dcadas podra resultar irrelevante para un
chileno, por ejemplo, la eleccin de presidente en un pas extranjero, hoy se vuelve
titulares de variadas ediciones de diarios de circulacin nacional. Ejemplos claros
son el revuelo que ocasionaron las elecciones de los presidentes Mauricio Macri,
Ollanta Humala y para qu hablar de Donald Trumph. Una tesis ms o menos
aceptada apunta a que buena parte de este inters por la comunidad internacional
se deba a la satisfaccin de nuestras propias necesidades que enfrentamos da a
da, y la relacin de dependencia que tenemos para con los pases de procedencia
de nuestros productos de uso diario. Sin ir ms lejos, escribo la presente
introduccin en un computador creado en Japn, sobre una mesa hecha en China y
vestido con ropa hecha en la India. Lo nico nacional que incide en estas palabras
es la electricidad que alimenta este computador.
Sin embargo, Qu es la contratacin internacional? y bajo qu regulacin o
normativa se debe regir? Ante la primera pregunta la respuesta resulta ms o menos
evidente, pero lo complicado radica en la segunda; puesto que no existe una ley que
rija el acto propiamente tal; en derecho internacional poticamente nos
preguntaremos qu celoso Estado se apoderar de esta situacin de relevancia
jurdica?. Si bien no existe una respuesta concreta al este dilema, la regla general
es admitir que las partes determinen por s mismas qu legislacin y qu tribunales
resolvern los conflictos que entre ambas susciten, sin embargo, hay algunos casos
en los cuales dicho mandamiento no ser suficiente.
En el presente ensayo se comentar el tratamiento de la normativa chilena al
problema para determinar el derecho aplicable a los contratos mercantiles
internacionales, cuando existe ausencia de normativa escogida por las partes de
acuerdo al principio de autonoma de la voluntad. Esto se realizar en primer lugar,
identificando cuando estamos en presencia de un contrato internacional, en
segundo, lugar revisando la legislacin chilena aplicable respecto al tema.

DESARROLLO.
La legislacin chilena ha definido qu se entiende por contrato internacional, no
obstante, la Corte Suprema en el caso Inverraz determin que un contrato
internacional se caracteriza por la existencia de fundamento suficiente para decidir
la aplicacin de ordenamientos jurdicos de distintos Estados, el que puede venir de
un elemento subjetivo (como la nacionalidad de las partes) o un elemento objetivo
(como bienes o servicios que se encuentran en diversos Estados). En este caso la
Corte Suprema determin la existencia de un contrato internacional ya que la
regulacin de sus elemento y efectos engloba a los sistemas jurdicos de Chile y
EE.UU.

En un contrato internacional, la regla ms aceptada y consagrada en nuestra

legislacin, es la que las partes pueden elegir la legislacin aplicable, en razn del
principio de autonoma de la voluntad (art. 113 CCM, el art. 185 Cdigo de
Bustamante y el DL N 2349/1978).
Esta autonoma puede ser absoluta si las partes pueden elegir una legislacin que
no tenga vnculo alguno con su relacin jurdica; o relativa, si la opcin vuelve a
recaer en alguna de las legislaciones que estn objetivamente conectadas con el
contrato.
De acuerdo a la normativa internacional, a falta de pacto expreso, es posible buscar
la voluntad implcita de las partes que resulte de manera inequvoca de los trminos
del contrato o de las circunstancias del caso (art. 3 del Reglamento (CE) N
593/2008). Y en el caso de que no haya eleccin expresa o implcita de las partes,
deben buscarse elementos de conexin objetivos, en tal forma que el contrato se rija
por la ley del pas con el que presente los vnculos ms estrechos (art. 4 N 4 del
Reglamento (CE) N 593/2008).
Ahora bien de acuerdo al derecho nacional, la voluntad de las partes en un contrato
puede ser expresa o tcita, y se discute si presunta, la que es muy criticada por la
imprevisibilidad de resultados. La voluntad presunta se determina mediante un
proceso de integracin por el cual se trata de determinar cul habra sido la ley que
las propias partes habran escogido en caso de haberse representado el problema
relativo al derecho aplicable a su convencin. No existe norma alguna en la
legislacin nacional que autorice tal ejercicio.
En el caso que las partes no establecieron la normativa aplicable, o sta eleccin se
torna ineficaz, en primer lugar, ser necesario determinar si existe o no tratado
internacional que rija el contrato. De existir, a l deber estarse, con primaca de
cualquier otra norma de derecho domstico chileno. As ocurrir, por ejemplo,
cuando el contrato sea una compraventa internacional de mercaderas de aquellas
regulados por la Convencin de Viena de 1980 o cuando se trate de un contrato de
transporte comprendido dentro del mbito de regulacin de la Convencin de
Varsovia. De no existir dicho tratado, para dirimir el asunto en relacin a la ley
nacional, el anlisis se centra en el artculo 16 del Cdigo Civil, respecto de su
sentido y alcance. Este artculo distingue entre dos situaciones:
A) Efectos de los contratos otorgados en pas extranjero para cumplirse en Chile: Se
rigen por la ley chilena (art. 16 inc. 3 CC).
B) Efectos de los contratos celebrados en Chile, o en pas extranjero, para cumplirse
en otro pas extranjero: Se rigen por la ley de este ltimo (bilateralizacin del art. 16
inc. 3 CC).
En ambos casos, el factor comn que dirime el asunto es la ley del lugar donde
producir efectos, tambin llamada LEX LOCI SOLUTIONIS (en adelante LLS), sin
que ello importe desconocer lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 16 CC.
Ese inciso consagra con carcter general la mxima lex locus riget actum (ley del
lugar de celebracin rige el acto), tanto como ley reguladora de la forma. En este
sentido, algunos autores plantean diferenciar entre la forma y los efectos del
contrato, el primero se refiere a los requisitos que el acto debe observar para que la

voluntad de las partes pueda tener existencia y validez jurdica y como debe
cumplirlos; mientras que el segundo se refiere al fondo del contrato.
Cuando el artculo 16 del CC. se refiere a los efectos de los contratos, otorga, como
sealamos antes, el derecho aplicable a la LLS; pero no obstante respecto de los
requisitos de forma del contrato, reconoce los contratos otorgados vlidamente en
pas extranjero, otorgando al lex locus rigit actum al menos respecto de las
formalidades de validez del contrato.
Por otro lado, el artculo 16 inciso primero, contiene una regla diferente: Los bienes
situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean
extranjeros y no residan en Chile. Esta norma es una aplicacin de la Lex Situs y
constituye un resguardo para la fcil ejecucin de los bienes en caso que se
requiera. Esta norma tambin tiene una excepcin en materia de derecho sucesorio,
y es el caso de la contenida en el artculo 955 del CC.