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Editor
Floiro Tarazona Ramrez
Colaboraron en esta edicin
Tcnico 2 EP Wilber Aruhuanca Ccama
Julio Tello Vidal
Candy Lpez Oruna
Mirella Or Quispe
Nicol Huamanchumo Farfn
Diseo y diagramacin
Ofcina de RR. PP. e Imagen Institucional
EL JuRISTA.
Revista Acadmica del Centro de
Altos Estudios de Justicia Militar
NDICE
SALuDOS
9
11
13
15
25
29
33
39
41
45
49
53
PRESENTACIN
INTRODuCCIN
57
61
71
77
83
87
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107
125
131
139
145
PRESENTACIN
La presente publicacin, titulada Revista Jurdica del Fuero Militar Policial, ha sido
creada como un instrumento de aporte acadmico que contribuir y enriquecer la
doctrina y normativa relacionada a la justicia penal castrense tanto a nivel nacional
como internacional.
uno de principales objetivos de esta obra es fomentar el espritu acadmico de los
integrantes del Fuero Militar Policial y del Cuerpo Jurdico Militar Policial, as como
de todo profesional del derecho o investigador interesado en la materia.
En cumplimiento de esta misin, la presente Revista recoge diversos trabajos de investigacin jurdica relativos al derecho penal militar policial, desarrollados desde la
ptica de distintas ramas del derecho; es decir, desde las perspectivas constitucional, 9
penal castrense, penal comn, procesal penal castrense, procesal penal comn, Derecho Internacional Humanitario, etc.
La importancia de esta obra se cimenta en la preponderancia que la jurisdiccin cas trense tiene para el desarrollo y conservacin de nuestro Estado.
En efecto, la Justicia Militar es una institucin que tiene ms de cinco (5) siglos de
existencia en nuestro pas. Fue incorporada desde la conquista, permaneci durante
el virreinato y se ha mantenido a lo largo de nuestra vida republicana.
Conforme a los artculos 139 y 173 de la Constitucin Poltica, la justicia militar
es una jurisdiccin independiente y autnoma que tiene como competencia el juzgamiento de los efectivos militares y policiales cuando incurren la comisin de un
delito de funcin castrense.
Podemos explicar la importancia de la jurisdiccin castrense en dos factores:
La justicia militar vela que los efectivos militares y policiales ejerciten sus fun
ciones con estricto respeto de los derechos de los ciudadanos; es decir, previene
toda distorsin o exceso funcional.
Al respecto, cabe destacar que la defensa y seguridad del Estado son el presupuesto
habilitador para la vigencia de los Derechos Humanos. Solo en un clima de paz y
10
Gracias.
CARLOS ENRIQuE MESA ANGOSTO
Contralmirante CJ (r)
Presidente del Fuero Militar Policial
INTRODUCCIN
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar
CAEJM
Al iniciar nuestra gestin en el ao 2011 al frente del Centro de Altos Estudios de
Justicia Militar (CAEJM) institucin encargada de la capacitacin y actualizacin
acadmica del personal que labora en el Fuero Militar Policial, encontramos un fue ro privativo amenazado por una serie de demandas de inconstitucionalidad, lo que
acarreaba serios problemas de estabilidad institucional. Transcurrido el tiempo y
consolidada la posicin legal y formal del Fuero Militar Policial; el nuevo horizonte
de nuestra institucin es tan promisorio como trascendental, en concordancia con
la denominacin asignada al ao 2012: El ao de la Excelencia. En efecto, durante
el ao 2011, se avanz en mejorar nuestra infraestructura y adecuarla para la implementacin del nuevo Cdigo Penal Militar Policial; tambin se concibi y formaliz
la planifcacin acadmica para los aos 2012-2014 perodo en el cual se plantea rea - 11
lizar una revolucin del conocimiento en nuestra institucin. En esa lnea de pensa miento y accin; en diversos foros al interior de la institucin, el CAEJM ha expuesto
ante la presidencia, vocales y fscales supremos la necesidad de capacitar a nuestro
personal que labora en el rea jurisdiccional, fscal y tambin en el rea administrativa, pues en el escenario nacional, el sistema de justicia es uno de los ms criticados
por falta de efciencia y capacidad acadmica en algunos operadores, cuando no por
falta de solvencia profesional.
Como sealaba anteriormente, la necesidad de educacin en el Fuero se plante
no solo como una estrategia de preservacin institucional sino con la fnalidad que
nuestros magistrados tengan igual o mayores recursos acadmicos que los magistra dos del fuero comn, razn por la cual los actuales requisitos para ser magistrado del
fuero exigen de los postulantes ttulos de magister, doctorado, diplomados, artculos
publicados, entre otros y el curso de magistrados en el nivel correspondiente dictado por el CAEJM. El primer objetivo de gestin, fue lograr la inversin de tiempo,
dedicacin y un presupuesto adecuado para crear y compartir conocimiento dado
que sin un marco presupuestal mnimo es muy difcil que se pueda alcanzar logros
importantes en ese campo. La respuesta del Presidente del Fuero Militar Policial,
Contralmirante CJ Carlos Enrique Mesa Angosto y de los magistrados supremos
fue inmediata y contundente, a partir de hoy la educacin, entindase capacitacin
y actualizacin ser un objetivo de primer orden en nuestra institucin. Es as que el
plan de capacitacin correspondiente al perodo 2012-2014 est aprobado y presupuestado y viene ejecutndose de manera sostenida, optimista e integral.
Con respecto a la ejecucin del plan de capacitacin y actualizacin, el curso de magistrados que se constituye en requisito indispensable para ser magistrado del FMP
se est dando de manera progresiva y en el presente ao, habremos capacitado mediante el curso a ms del 75% de nuestros magistrados a nivel nacional en tiempo
rcord. Del mismo modo y con el mismo mpetu, durante el presente ao se est
dando el curso de capacitacin para ofciales subalternos as como para el personal
de tcnicos y subofciales y empleados civiles que cumplen funciones en los rganos
jurisdiccionales, fscales y administrativos. Asimismo es preciso resaltar, la calidad
profesional de nuestros catedrticos de los diversos cursos ya que contamos con los
Jueces Supremos del fuero comn: Dr. Jorge Caldern Castillo, Dr. Jos Antonio
Neyra Flores, Dr. Duberli Castillo, Dr. Jorge Luis Salas Arenas as como con el Dr.
Edward lvarez Irala, el perito en criminalstica Ofcial PNP Alberto Castro Alata y
tambin destacados ofciales del Fuero Militar Policial.
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un hecho relevante que deseo comentar es una de las pasantas realizadas, en este
caso en el distrito judicial de Trujillo; as como los conversatorios acadmicos en
Chiclayo, Arequipa, Cusco e Iquitos, actividades que brindan una posibilidad nica a los participantes, al obtener conocimientos respecto a la doctrina aprendida
de los norteamericanos y en diversos cursos en la ESAN hoy universidad de gran
prestigio, con su conocida casustica, ya que durante muchas horas de debate, presencia en audiencias reales y discusin con los actores de los hechos procesales, los
participantes, alimentan su experiencia de forma concluyente y complementan el
tiempo invertido en el aula. Para concluir estas apreciaciones sobre la capacitacin
y actualizacin acadmica en el Fuero Militar Policial debo manifestar con mucha
complacencia, la culminacin de un nuevo proyecto concretado por el CAEJM, el
cual es poner a disposicin de los profesionales del derecho en particular, de la
sociedad peruana y extranjera en general la Primera Edicin de la Revista Acad
mica, la misma que estoy seguro contribuir a difundir informacin concerniente
al Fuero Militar Policial, asimismo hago extensivo el agradecimiento institucional
a la Presidencia por su decidido y permanente apoyo, reiterando que su gestin ha
cambiado completamente el escenario del fuero privativo ya que solo hace dos aos
su existencia estaba en cuestin y ahora estamos estrenando un nuevo Cdigo Penal Militar Policial, la capacitacin de nuestro personal es una realidad concreta, y
nuestra infraestructura se moderniza y adeca a lo requerido por el nuevo sistema
acusatorio contradictorio.
SALUDOS
A nombre de la universidad Nacional Mayor de San Marcos, universidad De cana de Amrica, que me honro en representar, les hago llegar un afectuoso
saludo y reconocimiento a la loable labor que lleva adelante el Centro de Altos
Estudios de Justicia Militar (CAEJM), desde el ao 1996, en la capacitacin y
actualizacin de los magistrados sobre cuyos hombros recae la tarea de admi nistrar justicia en el mbito castrense.
En ese sentido, tambin me sumo al reconocimiento al CAEJM por la publicacin del primer nmero de su revista acadmica, la cual, no dudo, ser el
medio idneo en el que sus integrantes, personas interesadas y la comunidad
en general tomarn conocimiento de las actividades que desarrollan formando a un cuerpo jurdico militar debidamente preparado en materia del Debido 13
Proceso y los Derechos Humanos.
Este nuevo medio de difusin institucional les permitir, entonces, acercar
se ms a la ciudadana que, a partir del presente mes de octubre, sabr con
mucho ms detalles cul es vuestra funcin y la manera cmo sus egresados
contribuyen a la seguridad y defensa de la nacin.
Desde aqu, reitero mi compromiso a colaborar con el CAEJM en las iniciativas acadmicas que lo requieran, ya que nos une el fn educativo y de excelen cia profesional.
Hago llegar, de esta manera, mi deseo de xito para todo el equipo humano
que trabaja en la revista y que, estoy seguro, sabr hacer llegar a nuestras manos nuevas ediciones caracterizadas por la calidad de sus contenidos.
14
LA JUSTICIA MILITAR EN
EL DERECHO COMPARADO
El delito de funcin en el Sistema Interamericano de
Derechos Humanos y la Organizacin de la Jurisdiccin
Militar en Amrica y Europa
I.
IMPORTANCIA Y FIN DE LA
JUSTICIA MILITAR
que los Estados cumplan con su deber fundamental de defender la soberana nacional, garantizar la
plena vigencia de los Derechos Humanos; proteger a su poblacin de las amenazas contra su segu ridad; y promover el bienestar general.
Al respecto, la Corte Interamericana de Dere chos Humanos, en el Caso Montero vs Venezuela,
ha
lossealado
Estados tienen
con claridad
la
que
obligacin de garantizar la seguridad y mantener
.el orden pblico
En este orden de ideas, la justicia militar
constituye una garanta de que las fuerzas del orden cumplan con efcacia e idoneidad las funciones para las que fueron creadas.
El recurso a la jurisdiccin ordinaria resul
ta insufciente para servir a las necesidades de la
disciplina militar. Bien sealan el Tribunal Supre mo del Canad (Gnreux vs la Reina) y la Corte
Constitucional de Colombia (Exp. C-473/99) que
el sistema punitivo de la jurisdiccin militar es
incompatible con el de la jurisdiccin ordinaria,
debido a que las reglas de comportamiento de los
militares son extraas a la vida civil. Por ello, el
recurso a los tribunales civiles es inadecuado para
El Contralmirante Carlos Enrique Mesa Angosto, actual Presidente del Fuero Militar Policial del Per, estudi leyes en la
Facultad de Derecho de la u niversidad Nacional Mayor de San Marcos y se incorpor al Ilustre Colegio de Abogados de
Lima en 1969. Se asimil a la Marina de Guerra del Per en 1970 como Teniente Primero del Cuerpo Jurdico. Ha seguido
los estudios de su especialidad y del campo militar en la Marina habiendo llevado, entre otros el Curso de Estado mayor en
la Escuela Superior de Guerra Naval. Tambin ha seguido estudios Internacionales en la u niversidad de Illinois - Estados
unidos de Amrica. Es autor de publicaciones y artculos de opinin en diferentes revistas y peridicos. Escribe regularmen te en la Columna Tribuna Militar del Diario EXPRESO y colabora con distintas publicaciones impresas y digitales.
15
16
No es concebible que haya pueblo que se resigne a tener ejrcito sin leyes propias de su
instituto; sin rgimen que lo mantenga sano
y robusto.
En efecto, los magistrados militares tienen
conocimiento de la estructura, procedimientos
y dems circunstancias propias de la organiza
cin armada, de suyo complejas y que justifcan
evidentemente la existencia de la justicia militar
como jurisdiccin independiente.
Es tan alta la especializacin de los magistrados militares, que por ejemplo en Per, mi pas,
para ser Juez o Fiscal se requiere 15 aos de formacin jurdico militar; para ser Vocal o Fiscal
Superior se necesita 22 aos; y, para desempearse
como Vocal o Fiscal Supremo se requiere 27 aos
de dicha formacin jurdico militar.
En conclusin, el fuero militar es una juris
diccin altamente especializada cuyo fn es velar
que los miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales cumplan con orden, disciplina, idoneidad y
efciencia sus funciones de defensa y seguridad de
sus repblicas.
La Corte Interamericana de Derechos Huma nos (CORTE IDH) ha defnido el delito de funcin
como toda conducta cometida por un militar en
actividad, en acto de servicio, que afecta los bienes
jurdicos vinculados a las funciones de las fuerzas
del orden. As pues, la Corte ha precisado al res
pecto que:
Es necesario sealar, como se ha hecho en
otros casos, que la jurisdiccin militar se establece para mantener el orden y la disciplina en
las Fuerzas Armadas. Por ello, su aplicacin se
reserva a los militares que hayan incurrido en
delito o falta en el ejercicio de sus funciones
y bajo ciertas circunstancias () y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos
especiales, vinculados con las funciones que la
ley asigna a las fuerzas militares
. ( Caso Be)renson
(nfasis
vs.nuestro)
Per
En base a esta conceptualizacin de la CORTE IDH, el delito de funcin debe presentar la siguiente triple identidad:
i. El agente activo del delito de funcin es
un efectivo de las Fuerzas Armadas o de
la Polica en situacin de actividad.
ii. El delito de funcin debe ser cometido en
acto de servicio o con ocasin de l.
iii. El delito de funcin, sea por comisin u
omisin, est dirigido a proteger bienes
jurdicos vinculados con las funciones de
las Fuerzas Armadas o Polica.
2.
17
1.
18
MODELO ANGLOSAJN:
RA
BSIL
La Justicia Militar en Brasil es organizada en
Justicia Militar de la unin y Justicia Militar de
los Estados, siendo la primera competente para el
juzgamiento de los delitos militares practicados
por militares de las Fuerzas Armadas y la segun
da, es competente para juzgar a los militares de los
Estados.
La justicia militar brasilea est contemplada
en el texto de la Constitucin como rgano del Po der Judicial, sin subordinacin al Poder Ejecutivo
o a las Fuerzas Armadas, siendo as autnoma en
relacin a estos entes, aunque tenga la participa
cin de militares en su estructura.
a.
La Justicia Militar de la unin juzga a los mi litares de las Fuerzas Armadas que cometen delitos
militares. En Brasil componen las Fuerzas Armadas: la Marina, el Ejrcito y la Aeronutica.
La Justicia Militar de la unin est com
puesta por el Superior Tribunal Militar, en Se
gundo Grado de Jurisdiccin y por 20 Auditoras
de Justicia Militar, situadas en 12 Circunscrip
ciones Judiciales Militares dispersadas por todo
el pas.
De acuerdo con el artculo 123 de la Cons
titucin Federal: El Superior Tribunal Militar se
compondr de 15 Ministros vitalicios, 10 designados por el Presidente de la Repblica, previa apro bacin por el Senado Federal, siendo 3 Ofciales
Generales de la Marina, 4 Ofciales Generales del
Ejrcito, 3 Ofciales Generales de la Aeronutica,
todos ellos en situacin de actividad.
Los otros 5 magistrados son civiles, quienes
son elegidos por el Presidente de la Repblica entre brasileos mayores de treinta y cinco aos.
Los Ofciales Generales son juzgados solo por
el Superior Tribunal Militar.
En primer grado, las Auditoras son com
puestas por los Consejos de Justicia, siendo uno
b.
CHILE
En Chile, por su parte, los Tribunales Mili
tares son especiales pero dependen, en tiempo de
paz, de la Corte Suprema en virtud de lo dispuesto
en la Constitucin de dicho pas.
CNAIRAGUA
En Nicaragua, si bien la jurisdiccin militar
depende del Poder Judicial, constituye una juris
diccin especial, conformada por:
VENEZUAEL
En Venezuela, los tribunales militares forman
parte del Poder Judicial y son considerados tribunales especiales para procesar y juzgar al personal
militar.
La Constitucin venezolana del ao 1999 -es
tableci que la jurisdiccin penal militar es parte
integrante del Poder Judicial y que la comisin de
delitos comunes, violaciones de Derechos Humanos
Ofciales son los ofciales de tenientes hasta el puesto de coronel (Ejrcito y Aeronutica) o Capitn de Mar y Guerra (Marina).
19
2.
JU
s TICIAs MILITAREs INDEPENDIEN
TEs DE LA JURIsDICCIN ORDINARIA
20
OL
BIVIA
La organizacin de la justicia militar boliviana es la siguiente:
OC
LOMBIA
En Colombia, la organizacin de la justicia
militar es la siguiente:
En Estados unidos existe un sistema de Cor tes Marciales de 3 niveles, similar al sistema civil:
1. nua Corte Marcial General para los delitos
graves;
2. nua Corte Marcial Especial, que trata los de
litos de menor gravedad; y,
3.
chados de haber planeado y llevado a cabo atentados terroristas, crendose para ello las denominadas Comisiones Militares.
G
AT
UEMALA
En Guatemala, la justicia militar est conformada de la siguiente manera:
Corte Marcial: Es la segunda instancia defni tiva. Est compuesta por 3 jueces de la Corte
de Apelaciones y 2 Vocales Militares.
Corte de Apelaciones.
Consejos de Guerra Ordinarios.
Consejos de Guerra de Ofciales Generales.
Jefes de Zonas Militares.
a.
MCXOI
La justicia militar mexicana juzga todo delito
cometido por militares, sea estrictamente militar o
de derecho comn.
La administracin de justicia militar mexicana depende directamente del Secretario de Defensa Nacional, funcionario designado por el Presi
dente de la Repblica.
La jurisdiccin penal militar es especializada
e independiente del Poder Judicial, estando subordinada al Poder Ejecutivo.
Su organizacin es la siguiente:
Supremo Tribunal Militar.
Consejos de Guerra Ordinarios.
Consejos de Guerra Extraordinarios; y,
Juzgados Militares.
ERP
El Fuero Militar Policial es una jurisdiccin
independiente del Poder Judicial por mandato expreso del artculo 139 de la Constitucin Poltica
del Per, que seala lo siguiente: Son principios
y derechos de la funcin jurisdiccional: () No
existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna
independiente, con excepcin de la militar y la arbitral.
A mayor abundamiento, es menester resaltar
que la Justicia Militar ha estado presente a lo largo
de la Constitucin Histrica del Per. As pues, ha
sido contemplada, por ejemplo, en las constituciones polticas de los aos 1823, 1828, 1834, 1856,
1933 y 1979.
b.
c.
V.
En Espaa la jurisdiccin militar tiene un reconocimiento expreso en la Constitucin que esta blece que el principio de unidad jurisdiccional es
la base de la organizacin y funcionamiento de los
tribunales, dejando librado a la ley, la regulacin
21
22
VI. CONCLUSIN
Como hemos podido apreciar, los sistemas
de justicia militar que hoy tienen una diversi
dad de estructuras y responden orgnicamente a
distintas formas administrativas, mantienen en
comn los principios bsicos de especializacin
y exclusividad (fueros especializados para cono cer exclusivamente delitos en el mbito militar
y/o policial) as como de independencia en el
aspecto jurisdiccional y una diferenciacin y/o
separacin por razones de especialidad con relacin a la justicia ordinaria. En la gran mayora
de estados del mundo la justicia militar afronta
el escrutinio pblico y hasta el cuestionamiento
de su existencia, pero aquello, lejos de afectar su
vigencia, la ha fortalecido y las demandas han
servido por una parte para impulsar su moder nizacin y por otra para corroborar su impor tancia y lo indispensable de su funcin en el
sistema de defensa y seguridad de las naciones,
donde acta como garante de la disciplina y calidad moral de las Fuerzas Armadas y Policiales.
An en los casos de pases en los cuales se ha
extremado la reduccin de sus atribuciones y ju risdiccin, la Justicia Militar se mantiene frme
como una columna slida que da soporte a la
conducta de los efectivos de armas y fuerzas de
seguridad. De tal manera que la Justicia Militar
no solo demuestra nuevo vigor sino que se viene
modernizando y adoptando nuevos principios
como los del Derecho Internacional Humani
tario, lo cual la fortalece y optimiza el cumpli
miento de su misin.
23
Co
HISTORIA
En los albores de la independencia del Per,
es que surge la Fiscala Militar Policial, siendo su
acto fundacional la Suprema Resolucin sin nmero de fecha 17 de marzo de 1899, frmada por
el Presidente Constitucional de la Repblica don
Nicols de Pirola Villena, con rbrica de su Mi
nistro de Guerra y Marina el Coronel Jos R. de la
Puente, en la cual se nombra por primera vez al
Fiscal Supremo del Consejo Supremo de Guerra y
Marina, el doctor don Miguel Antonio de la Lama,
eminente Jurista, Abogado, Magistrado, ex Vocal
de la Corte Suprema de la Repblica, Notario, Catedrtico de amplia trayectoria en la u niversidad
Nacional Mayor de San Marcos, autor de 21 libros
de derecho, siendo una de sus piezas jurdicas la
de Retrica Forense, de invalorable importancia
para la formacin de los estudiantes de derecho,
editado en Lima en 1896, demostr en su profe
sin una rectitud y competencia, maestro de innu merables generaciones.
El doctor Jorge Basadre Grohmann, en su ctedra sanmarquina que dict en los aos treinta,
(*)
ORGANIZACIN
El Fuero Militar Policial es un rgano Jurisdiccional autnomo, independiente e imparcial;
juzga nicamente delitos de funcin; es una ins
titucin nica y ejerce jurisdiccin en el mbito
nacional, a travs de sus rganos jerrquicamente
organizados. Est integrado por rganos jurisdiccionales y fscales de nivel equivalente.
El Fuero tiene sustento constitucional en los
Artculos 173 y el 139, Inciso 1, segundo prrafo
El Contralmirante CJ(r) Hermn Ponce Monge estudi leyes en la Facultad de Derecho de la universidad Nacional Mayor
de San Marcos, Bachiller en Derecho y Ciencias Polticas en 1975, Ttulo Profesional de Abogado, incorporndose en 1976
al Ilustre Colegio de Abogados de Lima. Desempendose en altos cargos como Asesor Legal del Estado mayor General de
la Marina (1977-1981); Jefe de la Asesora Jurdica del Comandante General de la Marina (1988, 1991-1996); Representante
del Estado Peruano como Agente Adjunto en la Corte Interamericana de Derechos Humanos en San Jos de Costa Rica,
audiencia de pruebas, caso de la Marina, (1993); Asesor de la Ofcina de Asesora Jurdica del Ministerio de Defensa (19972001); Presidente de la Sala de Guerra del Consejo Supremo de Justicia Militar (2006-2008). En la actualidad es Presidente
de la Fiscala Suprema Militar Policial.
25
de la Constitucin Poltica del Per. Sus principales normas son la Ley N29182, Ley de Organizacin y Funciones del Fuero Militar Policial y su
modifcatoria el Decreto Legislativo N 1096 y el
novsimo Cdigo Penal Militar Policial.
26
MISIN
Ejercer la defensa de la Legalidad; actuar de
acuerdo al debido proceso en el mbito de su com petencia; ejercitar la accin penal militar policial
de ofcio o a peticin de parte; prevenir y perseguir
el delito de funcin y el pago de la reparacin civil,
con el fn ulterior de ser soporte real de la disci
plina en las Fuerzas Armadas y Polica Nacional
del Per.
VISIN
Los rganos Fiscales Militares Policiales camino a la excelencia; aplicando el modelo procesal
penal acusatorio, con defnicin de roles, consolidndose como una organizacin moderna, acce
sible, justa, efciente y respetada, que contribuya
a una recta administracin de justicia en el Fuero
Militar Policial TEMA PROCESAL
SIS
El novsimo Cdigo Penal Militar Policial,
aprobado con el Decreto Legislativo N 1094, apli ca desde el 1 de enero del 2011, el Sistema Pro
cesal Penal Acusatorio-Adversarial-Garantista, en
lugar del antiguo Sistema Inquisitivo,
Recordemos al Juez y por extensin al Fiscal,
cuando el jurista Marco Tulio Cicern los llama
ba La Ley Hablada, el flsofo Aristteles La Ley
Animada y el jurista Piero Calamandrei El Juez
era el Derecho hecho hombre.
El Sistema Acusatorio se caracteriza por la
separacin de funciones de investigacin y juzga
miento; activa participacin de las partes procesa
les; equilibrio entre garanta y efcacia, respeto a los
derechos del imputado; racionalidad del proceso
penal; confguracin del proceso penal militar po
licial conforme a los principios de la Constitucin
Poltica del Per y los tratados de Derechos Humanos en vigor.
fjar la responsabilidad penal en su sentencia, tam bin tiene el Juez el control de las garantas de los
derechos procesales. Lograr el cambio de actitud
de los Fiscales Militares Policiales para que cumplan su importante rol, que permita una justicia
militar policial trasparente, legtimo, justo, que
constituya el pilar para la modernizacin real de la
administracin de la justicia militar policial.
El Fuero Militar Policial organiz el V -En
cuentro Internacional de Derecho Humanitario y
Lima
Derecho
Militar durante el ao 2011, en
, con
la participacin de ilustres Presidentes y magistrados de la justicia militar, con presencia de nues
tro continente, Europa, frica, Asia y Oceana, se
busca fortalecer el sistema de justicia militar en el
mundo, analizando sus avances y contradicciones,
se lleg a una visin de futuro de lograr en un primer plano un Cdigo Penal Militar de aplicacin
en Amrica, para en un segundo plano darle el carcter de intercontinental.
27
NUEVAS PERSPECTIVAS DE
LA JUSTICIA MILITAR
Contralmirante CJ Julio Pacheco Gaige(*) cal Supremo
Vo
(*)
Obtuvo el Ttulo de Abogado en la Pontifcia universidad Catlica del Per. Obtuvo el Grado Acadmico de Maestro en
Derecho en la universidad de Southampton, Inglaterra. Ingres a la Marina de Guerra el 01 enero 1985. Ha sido Jefe de Ase sora Legal de la Ofcina Naviera Comercial, Asesor Legal del Frente ucayali, Asesor Legal del Jefe Estado Mayor General
de la Marina, Director General de la Ofcina General de Asesora Jurdica de la Secretara de Defensa Nacional. Secretario
General del Consejo Supremo de Justicia Militar, Auditor del Consejo de Guerra Permanente de la Zona Judicial de Marina,
Asesor Legal en la Capitana de Guardacostas Martima del Callao, Jefe de la Secretara Institucional de Asuntos Jurdicos
de la Comandancia General de Marina. Es profesor de Derecho Martimo en la Facultad de Derecho de la universidad de
Piura.
29
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31
eral CJ PNP
Gen
Fiscal Supremo ante la Vocala Suprema del Fuero Militar Policial
(*)
Estudi Antropologa y Derecho en la universidad San Antonio Abad del Cusco. Egresado del CACOP (Curso Avanzado
de Comando Operativo Policial), CuSCAP (Curso Superior de Comando y Asesoramiento Policial) y del INAEP (Progra ma de Investigacin en Administracin y Ciencias Policiales). Maestra en Derecho Administrativo en la u. Garcilaso de
la Vega. Diplomado en Despacho Judicial en la universidad de San Marcos. Realidad Peruana, en la universidad Catlica.
Derecho Informtico y Comercio Electrnico en la u. Garcilaso de la Vega. Derecho Procesal en la u. Federico Villarreal.
Proyectos de Inversin Pblica en la universidad Ricardo Palma. Administracin de Empresa en ESAN. Gestin Pblica y
Orden Interno en la u. San Martn de Porres. Docente desde el ao 1987 al 2006 en Escuelas de Subofciales PNP y Docente
en la u. Tecnolgica de los Andes Cusco, del 2006 al 2010.
33
enfermos; el abogado que se vale de coimas, chantajes, extorsiones, amistades para lograr sentencias
favorables, ser un abogado sin honor, porque est
destruyendo las leyes y los conceptos ticos, con
artimaas ilegales y delincuenciales, cuando la
estrella que lleva en el pecho le obliga a desem
pearse respetando las siete virtudes morales de
todo abogado que son: sabidura, ciencia, inteli
gencia, piedad, consejo, fortaleza y temor a Dios;
en realidad toda profesin tiene su propio honor
que es vivir en perenne cumplimiento de las leyes
morales que su profesin le impone, las cuales necesariamente tendrn como base la educacin del
hogar, de la escuela y la preparacin profesional
inicial donde se cimentarn los conceptos de lo
que es el honor en su respectiva profesin.
34
EL PATRIOTISMO
Respecto del patriotismo el Crl. CJM Hernn
Monsante Rubio, ha escrito un ensayo en el cual
defne que El Patriotismo es el amor a la Patria.
Quien siente verdadero amor a la Patria se hallar
siempre dispuesto a consagrarle todo lo que posee o
puede poseer: bienestar, fortuna y vida.
El patriotismo antes que afecto, impone debe res; entre otros, el derecho de gratitud, tan grande
como el que profesamos a la madre que nos dio la
vida, porque ella nos da el sustento y el bienestar y
porque no solo es una realidad tangible, sino que
encarna tambin, el sublime ideal que es la razn
de nuestro ser.
Empero, el ser patriota no debe limitarse solo
a proferir gritos o a entonar himnos que ensalcen o
glorifquen a la Patria, consiste ante todo, en amar la, dedicndole todo nuestros pensamientos y todo
nuestros esfuerzos.
Se ama a la Patria, en la guerra, defendindola, luchando por ella, y en la paz engrandecindo
la con nuestro empeo, procurando superarnos en
nuestro trabajo y nuestra cultura y haciendo inta
chable nuestro proceder; siendo dignos y honrados
para que el nombre de peruano signifque siempre
probidad y nobleza.
Al respecto puedo comentar que quienes
administramos justicia en el Fuero Militar Policial podemos sentirnos patriotas, cuando cum
plamos a cabalidad nuestra funcin, por ejemplo
si identifcamos malos elementos dentro de las
Fuerzas Armadas o Polica Nacional, que cometen delitos de funcin en desmedro del Estado
la sociedad y nuestras propias instituciones, les
impongamos sentencias ejemplarizadoras y si es
posible separarlos de la institucin con senten
cias efectivas que motiven a otros miembros de
35
36
2.
2.
3.
4.
5.
7.
8.
9.
37
38
LA CONDUCCIN COMPULSIVA EN
EL NUEVO CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
EN CONCORDANCIA CON EL CDIGO
PROCESAL PENAL 2004
Antonio Armando Chacon Flores
General Cuerpo Jurdico Polica Nacional del Per
Asesor de la Direccin General de la Polica Nacional del Per
Vocal Supremo del Fuero Militar Policial
La medida de conduccin compulsiva, es trasladar inmediatamente a la persona, por la
polica, de un determinado lugar al despacho del magistrado que solicit su presencia
en horario de atencin; y, de ofrecer resistencia, la Polica actuar en base a los princi pios de legalidad, necesidad y proporcionalidad, y estos deben ser puestos en prctica
con racionalidad en la medida que lo requiera el desempeo de sus funciones.
El moderno Cdigo Penal Militar Policial,
promulgado mediante Decreto Legislativo N 1094
de fecha 31 de agosto de 2010 y publicado el 01 de
septiembre de 2010, el cual recoge el modelo acu
satorio adversarial, en su artculo 206 inciso 3,
establece: El auto que declara la contumacia o la
ausencia ordenar la conduccin compulsiva del im putado (); tambin el artculo 293, seala: Si
el testigo no se presenta a la primera convocatoria,
se le harcomparecer compulsivamente por medio
de la fuerza pblica ()1; asimismo, el artculo XV
del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal Militar Policial, precisa: supletoriamente las normas sustantivas y procesales que rigen para la justicia ordinaria
son aplicables al Fuero Militar Policial; al respecto,
el nuevo Cdigo Procesal Penal - 2004, en sus artculos 66, 79 inciso 3, 122 inciso 2, 164, 291
inciso 2, 337 y 3792; recoge la medida de conduccin compulsiva. En este sentido, queda claro, que
en ambos cuerpos legales se expresa nicamente la
terminologa conduccin compulsiva.
1
2
3
Biblioteca Jurdica del Fuero Militar Policial, Legislacin del Fuero Militar Policial, primera edicin, enero 2011, p.127.
Nuevo Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo N957, Juristas editores, edicin actualizada, agosto 2011, pp. 444, 448,
458, 467, 499, 511 y 526.
www.rinconcastellano.com/drae.html - Espaa
39
40
Expreso mi preocupacin que nuestros Cdi gos Penal Militar Policial y Procesal Penal 2004, no
prev las medidas de ubicacin y detencin para
Respecto a la observacin descrita, los Cdila conduccin compulsiva, por lo que los magis
gos Penal Militar Policial y Procesal Penal vigen
trados deben seguir haciendo uso de los trminos
tes, la terminologa ubicacin, captura, detencin
jurdicos procesales de ubicacin y detencin, a
y conduccin que amparaba el derogado Cdigo
efecto de asegurar los fnes de la investigacin y del
de Procedimientos Penales de 1940, no lo advier proceso penal, y de igual modo la Polica pueda
te, creando con ello, problema a los magistrados
ejecutar los mandatos fscales o judiciales con efy policas a efecto que las personas asistan a las
cacia y dentro del marco constitucional; y, para los
diligencias para el esclarecimiento de la investigaefectos de garantizar las actividades policiales den cin y proceso. La polica al recibir un pedido de
tro del procedimiento establecido en acatamiento
conduccin compulsiva se ve limitado a cumplirdel principio de legalidad, convendra para que no
la, como se ha sealado, resaltando que la conduc surjan dudas, la modifcacin de los artculos indi cin compulsiva, es trasladar a la persona y si ofre cados en las leyes procesales en mencin.
LIOgRAFA
ce resistencia se emplea el uso de la fuerza racional
para ser puesto en el despacho del magistrado
solicitante. La polica para cumplir la disposicin BIB
de conduccin compulsiva, previamente requiere Biblioteca Jurdica del Fuero Militar Policial, Legislacin
la ubicacin de la persona, signifcando esto, avedel Fuero Militar Policial, primera edicin, enero
riguar y seguir sus paraderos, lo cual al traspasar
2011, p.127.
los lmites de la orden dispuesta, podra afectar la Nuevo Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo
legalidad y podra convertirse en un posible acto
N957, Juristas editores, edicin actualizada, agosto
arbitrario; previsto en el artculo 376 del Cdigo
2011, pp. 444, 448, 458, 467, 499, 511 y 526.
Penal, delito de Abuso de Autoridad4.
Cdigo Penal, Decreto Legislativo N 957, Juristas editoOtra falencia, se evidencia que los das feriados, sbados o domingos de las semanas, la polica
en el supuesto de aprehender a las personas para
trasladarlas ante la autoridad competente, por lo
4
5
Cdigo Penal, Decreto Legislativo N957, Juristas editores, edicin actualizada, agosto 2011, p.258.
Manual de Legislacin Policial, Ediciones Rivadeneyra, edicin actualizada 2012, pp. 7 y 8.
EL PRINCIPIO DEL
NON BIS IN DEM
LA JUSTICIA PENAL MILITAR-POLICIAL Y
EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
EN
RESUMEN
a.
El principio del NON BIS IN DEM, tiene al cance en la va penal militar y administrativa, y la b.
existencia de un proceso penal no enerva la potestad de la administracin para procesar y sancionar c.
administrativamente al servidor militar policial.
En esta dualidad existe una doble sancin, una en
el mbito administrativo y penal, previstos en el
reglamento y en el Cdigo de Justicia Militar Po
licial. Para esa identidad se cumplen los requisitos
de ser el mismo sujeto, hechos y fundamentacin.
DESARROLLO
INTRODUCCIN
(*)
Abogado. MAG FAP (r). Grado de Magister en Derecho Civil y Comercial Doctoral en Derecho. Actual Catedrtico Prin cipal de la universidad Nacional Mayor de San Marcos - Ex Decano de la Fac. de Ciencias Administrativas de la uNMSM.
Ex Vocal y ex Fiscal General Militar del Consejo Supremo de Justicia Militar. Ex miembro de la Junta Interamericana de
Defensa en Washington.
41
42
disciplinaria porque ambos ordenamientos jurdicos cumplen distintos fnes o sirven a la satisfac
cin de intereses o bienes jurdicos diferentes. Esta
referencia, concuerda con el Acuerdo Plenario N
1 2007/ESV-22 ( & 3) : Que el procedimiento
administrativo sancionador busca garantizar solo
el funcionamiento correcto de la Administracin
Pblica, las sanciones disciplinarias tienen , en general, la fnalidad de garantizar el respeto de las re glas de conducta establecidas para el buen orden y
desempeo de las diversas instituciones colectivas
y , como tal, suponen una relacin jurdica espec fca que conciernen solo a las personas implicadas
en dicha relacin y no a todas sin distincin, como
acontece en general con las normas jurdicas pe
nales; que las medidas disciplinarias constituyen la
contrapartida de los deberes especiales a que estn
sometidos sus miembros y el Derecho Adminis
trativo sancionador no se rige por el principio de
lesividad sino por criterios de afectacin general,
de suerte que la sancin administrativa no requiere la verifcacin de lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos y generalmente opera como res
puesta ante conductas formales o de simple des
obediencia a reglas de ordenacin ; que en cambio,
el delito debe encerrar siempre un mayor contenido de injusto y de culpabilidad; que la lesividad o
peligrosidad de la conducta y el menoscabo al bien
jurdico son siempre de mayor entidad en el delito
con relacin a la infraccin administrativa .1
Tratamos de hacer un anlisis sistmico ha
ciendo una interpretacin contraria, en el supuesto previo a que el rgano jurisdiccional impuso
una pena privativa de libertad a un sujeto con la
consiguiente pena accesoria o limitativa de dere
cho; y el segundo est referido a la declaracin de
sobreseimiento en el proceso penal, cuando no
exista una sancin punitiva y menos una limita
tiva de derechos, en ambos casos el rgano administrativo deber acatar lo ordenado por la autoridad jurisdiccional; la administrativa se limitar a
hacer cumplir la sancin judicial impuesta contra
el sujeto, abstenindose de imponer otra sancin
administrativa que se base en los mismos hechos,
las consecuencias jurdicas en las instituciones mi litares y policiales, se materializan en vista que la
Comentarios a los Precedentes Vinculantes en Materia Penal de la Corte Suprema.- Castillo Alva, Jos L. Director, p. 316.
2
3
penal. La conducta en este caso se tipifca en ambos ordenamientos. El problema que se plantea
consiste en determinar la posibilidad de aplicar o
no acumulativa o sucesivamente la sancin administrativa junto con la penal: bis in dem o el Non
bis in dem signifca resolver la coexistencia de diversas sanciones por un hecho nico, la culpabilidad de la sancin penal y la de otra clase.Non bis
in dem supone una colisin de dos Leyes sobre un
mismo hecho que puede ser sancionado por am
bas, cuya concurrencia de normas es posible que
sea total o parcial 2.
En el concepto del principio que comenta
mos, se trata de impedir que una persona pueda
ser sancionada de manera sucesiva, simultnea o
reiterada por un hecho que fue sancionado por
otra autoridad administrativa o una judicial, -es
pecfcamente en el mbito penal. Morn u rbina
indica, La incorporacin de este principio sancio nador presupone la existencia de dos ordenamien tos sancionadores en el Estado que contienen una
doble tipifcacin de conductas: el penal y el admi nistrativo; y, adems, admiten la posibilidad que
dentro del mismo rgimen administrativo exista
doble incriminacin de conductas. Precisamen
te este principio intenta resolver la concurrencia
del ejercicio de poderes punitivos o sancionadores
mediante la exclusin de la posibilidad de impo
ner sobre la base de los mismos hechos, dos o ms
sanciones administrativas o una sancin administrativa y otra de orden penal3.
43
44
4
5
BIBLIOGRAFA
Enciclopedia Jurdica OMEBA Tomo XX DRISKILL
S.A. Bs. Aires.
Legislacin del Fuero Militar Policial. Biblioteca Jurdica del Fuero Militar Policial. Primera edicin. Lima.
enero 2011.
Procesal Penal Jurista Editores. 4ta edicin. 2005.
Lima. p. 462.
Guzmn Napuri, Christian El Procedimiento Admi
nistrativo ARA Editores. Primera Edicin 2007.
Pleno Jurisdiccional Nacional Comercial Chiclayo Imagen Institucional y Prensa. Pj. Gob.pe.- 01/09/2012.
Diario El Peruano Normas Legales del 9 julio 2012. p. 470267.
El Derecho Penal Militar y, por ende, la justicia penal militar existe desde la antigedad. Los
historiadores dan cuenta de su empleo en Atenas,
en Macedonia, en Cartago, Persia y la India, donde determinadas conductas ejecutadas por los militares se hacan punibles y eran juzgadas por las
mismas autoridades militares, especialmente en
pocas de guerra o alzamiento armado.
En el Per, diremos que, a semejanza de la
gran mayora de los pases, el Derecho Penal Militar tuvo su origen en la legislacin espaola,
particularmente en las llamadas Leyes de Indias,
que contenan algunas normas relacionadas en la
actividad castrense, y en las cuales se contemplaba
el procedimiento de los Consejos de Guerra. Despus de nuestra emancipacin, en 1821, se expidi
un Decreto que prolongaba la vigencia de leyes es paolas con drsticas medidas disciplinarias militares. Posteriormente y hasta nuestros das se han
(*)
Egresado de la universidad Nacional Mayor de San Marcos, promocin 1979 de la Facultad de Derecho. Graduado en
Maestra en la especialidad de Derecho Penal en la universidad Nacional Federico Villarreal en octubre del 2004 con la tesis
El Principio NE BIS IN IDEM en el mbito Jurdico Militar Peruano. Puestos desempeados en la Administracin de
Justicia en el Fuero Castrense: Secretario de Juzgado de Instruccin, Relator-Secretario del Tribunal Militar, Juez Militar,
Vocal del Consejo de Guerra y actualmente se desempea como Relator de la Sala Suprema Revisora del Tribunal Supremo
Militar Policial.
(**) Egresado de la universidad Nacional Mayor de San Marcos Facultad Derecho y Ciencias Polticas. Maestra en Derecho
Penal en la EPG de la u. Garcilaso de la Vega. Doctorado en Derecho, en la EPG de la universidad Federico Villarreal.
Asesor legal, en la Direccin de criminalstica PNP (1990-1995). Secretario Judicial en la II Zona Judicial PNP (1996-1997).
Asesor legal en la Direccin de Criminalstica PNP (1998). Asesor legal, en la ofcina de Asesora Legal de la DIRGEN
PNP (19992000). Auditor en la OCI del Ministerio del Interior (20012006). Asesor legal, en la Direccin de proteccin
de carreteras PNP (2007). Fiscal de Juzgado en la II Zona Judicial PNP (2008). Asesor legal en la Inspectora General PNP
(2009 2010). Juez en el Juzgado Militar Policial Nro.25 PuNO del 2011 a la fecha.
45
46
En tal
los
delitos
perspectiva,
de Exceso en
el Ejercicio del Mando y la Afectacin del Mate
rial Destinado a la Defensa Nacional, son los tipos
penales militares policiales previstos y sanciona
dos en los artculos 130 y 133 del Cdigo Penal
Militar Policial, aprobado por Decreto Legislativo
N 1094, considerados como delitos de funcin
tal como lo seala el artculo 173 de la Constitucin, que nicamente pueden ser cometidos por
los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, que deben ser juzgados en el fuero
respectivo y sobre la base de lo estipulado en el
referido Cdigo castrense y policial.
De manera que, el Tribunal Constitucional
ha defnido eldelito de funcin como aquella
accin tipifcada expresamente en la Ley de la materia, y que es realizada por un militar o polica en
acto de servicio o con ocasin de l, y respecto de
sus funciones profesionales. Entre las caractersticas bsicas de los delitos de funcin se mencionan
las siguientes:
En primer lugar, se trata de afectaciones sobre bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas o de
la Polica Nacional tutelados por el ordenamiento
legal, y que se relacionan con el cumplimiento de
los fnes constitucionales y legales que se les encar gan. Se trata de una infraccin a un bien jurdico
propio, particular y relevante para la existencia,
organizacin, operatividad y cumplimiento de los
fnes de las instituciones castrenses y policiales.
Para ello es preciso que la conducta considerada como antijurdica se encuentre prevista en el
Cdigo Penal Militar Policial. Ahora bien, no es la
mera formalidad de su recepcin en dicho texto
lo que hace que la conducta antijurdica constituya verdaderamente un delito de funcin. Para que
efectivamente pueda considerarse un ilcito como
de funcin o militar, es preciso que:
1.
nu militar o polica haya infringido un deber que le corresponda en cuanto tal; es decir,
que se trate de la infraccin de una obligacin
funcional, por la cual el efectivo estaba obligada a mantener, o a realizar, o no realizar,
un comportamiento a favor de la satisfaccin
de un inters considerado institucionalmente
como valioso por la ley; adems, la forma y
modo de su comisin debe ser incompatible
con los principios y valores consagrados en la
Constitucin Poltica (deber militar).
2.
3.
c)
47
48
RECO
PRIMERO.- Que por coordinacin del Tribunal Supremo Militar Policial se autorice que
personal jurdico Militar Policial capacitado en el
BIB
Constitucin Poltica del Per.- Edicin enero 2012.- Ju ristas Editores E.I.R.L.
Cdigo Penal Militar Policial.- Edicin enero 2012 Ju ristas Editores E.I.R.L.
Cdigo Penal Peruano.- Edicin enero 2012 Juristas
Editores E.I.R.L.
Cdigo Procesal Penal.- Edicin enero 2012 Juristas
Editores E.I.R.L.
BLuME ROCHA, Ernesto Jorge: La Justicia Militar
en la Historia del Per. Primera Edicin. Editorial
Adrus, S.R.L.
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto: Manual del
Derecho Penal Parte Especial Cuarta Edicin.
Editorial San Marcos Lima 1998.
PEA CABRERA, Ral: Tratado de Derecho Penal
Parte Especial. Tomo II Delitos Contra el Patrimo nio. Ediciones Jurdicas Lima 1995.
LEGISLACIN DEL FuERO MILITAR POLICIAL. Biblioteca del Fuero Militar Policial, Primera Edicin
2001.
LAuRENCE CHuNGA Hidalgo: La posicin del par ticular en el delito de Abuso de Autoridad -Juez
Penal unipersonal Morropn - Chulucanas PIuRAPER.
EL MANDATO DE DETENCION EN
LOS DELITOS MILITARES POLICIALES
Coronel FAP Luis Carlos Martinez de Pinillos(*)
ante F
Comand
(*)
Doctorado en Derecho, Magister en Derecho Penal, Ttulo Profesional de Abogado en 1986 en la universidad Federico
Villarreal. En el 2004 egresado de la Maestra en Derecho Penal, universidad Nacional Federico Villarreal. Doctorado en
Derecho en el 2010 en la u. Federico Villarreal. En el 2012 Magister en Derecho Penal. Con diversas felicitaciones durante
su desarrollo como Ofcial FAP. En 1990 por haber superado el mayor nmero de Audiencias y efciencia, en 1996 por el es fuerzo y dedicacin en el 1er. Seminario de Capacitacin para jueces instructores y secretarios, en 1998 por el cumplimiento
de sus funciones asignadas en el Consejo de Guerra en el 2004, por buena participacin como Juez instructor permanente,
en la investigacin de los casos encomendados. Ha obtenido condecoraciones como: Cruz Peruana al mrito aeronutico
Caballero por 20 aos de servicios.
(**) Ttulo de Abogado en 1991 en la u. San Martn de Porres. Ingres a la Fuerza Area con el grado de Capitn del Cuerpo
Jurdico. Posgrado en Administracin de Justicia en la u. de San Marcos y la Corte Superior de Justicia de Lima. Magister
en Derecho en Ciencias Penales. Doctorado en Derecho y Ciencias Polticas en la u. Federico Villarreal. Curso de Estado
Mayor Especial en la Escuela Superior d e Guerra Area; Curso Bsico y Avanzado de Instructores de Derecho Internacional
Humanitario DIH del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas e instructor de Derecho Penal Militar Policial por el
Fuero Militar Policial. Docente en la Escuela de Ofciales de la FAP en el Curso de Legislacin Militar en el que se encuentra
el de Derecho Penal Militar Policial. Ha sido Asesor Legal de diferentes unidades en situaciones normales como estados
de emergencia y en lo que respecta a Justicia Militar Policial, Secretario Letrado, Juez Militar Policial, Fiscal para casos de
Traicin a la Patria y Terrorismo Agravado.
49
50
El anlisis respecto a la procedencia del mandato de detencin en los delitos militar policial,
nos involucra en un conficto entre dos derechos
fundamentales: de un lado la libertad y del otro la
fnalidad procesal, por lo que ante esta colisin de
derechos constitucionalmente protegidos, es ne
cesario que nuestro rgano jurisdiccional realice
una ponderacin de bienes y derechos en funcin
al supuesto de derecho planteado, tratando siempre de armonizarlo, pero si ello no es posible, precisando las condiciones y requisitos en que admita
la prevalencia de uno de ellos.
51
52
BIB
Cfr. SAN MARTN CASTRO, CSAR. Derecho Proce sal Penal; Volumen II, Editorial Grijley, Lima-Per,
1999, Pg. 804.
Cfr. GIMENO SENDRA, VICENTE. / MORENO CATENA, VCTOR / ALMAGRO NOSETE, JOSE. /
CORTES DOMNGuEZ, VALENTN. Derecho
Procesal Penal, 4ta. Edicin, Tomo II, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia-Espaa, 1992, Pg. 354
Cfr. SNCHEZ VELARDE, PABLO. Manual de -de
recho penal, Editorial IDEMSA, Lima-Per, 2004,
Pg.821. Al respecto, el citado jurista precisa que
aparte del mandato de autoridad judicial y el caso
de flagrante delito, no existe otra forma legal de pro ceder a la detencin por la autoridad policial. No
hay detencin por sospecha o por indocumentado,
en cuyos casos se deber procurar superar el estado
de sospecha o establecer mediante las frmulas ms
rpidas la identidad de la persona intervenida.
SAN MARTN CASTRO, CSAR. La privacin de la li bertad personal en el proceso penal y el derecho internacional de los Derechos Humanos. En Anuario
de Derecho Constitucional Latinoamericano 2004.
Dcimo ao. Edicin 2004. Tomo II. 10 Edicin.
Editor Honrad-Adenauer-Stiftung Asociacin Civil.
uruguay, pg. 629.
INTRODUCCIN
Histricamente los delitos de Rebelin y Sedicin han sido tipifcados en nuestra legislacin
tanto en el Cdigo Penal como en el Cdigo de
Justicia Militar, de ah que los delitos de Rebelin
y Sedicin, debemos considerarlos como delitos
militarizados, por estar reprimidos tanto en el
Cdigo Penal Comn (Arts. 346 y 347) como en
el Cdigo Penal Militar Policial (Arts. 60 y 62),
con la diferencia que en el Cdigo Penal Comn
tienen como bien jurdico el Orden Constitu
cional, y en nuestro Cdigo el bien jurdico es
la Defensa Nacional en lo relativo a la Seguridad
Interna.
(*)
53
B.
El Orden Interno y el Orden Pblico como bie - de Lima contra el Decreto Legislativo N 961-C
nes jurdicos tutelados en los delitos de rebe
digo de Justicia Militar, que cuestion entre otros,
lin, sedicin y derrotismo
los delitos de Rebelin y Sedicin, argumentando
54
Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por la Decana del Colegio de Abogados de Lima contra determinadas normas
del Decreto legislativo N 961 - Cdigo de Justicia Militar Policial.
Expediente N 0017-2003-AI/TC.
CONCLUsIONEs FINALEs
A.
B.
Es constitucional la actual redaccin del artculo 67 del Cdigo Penal Militar Policial,
que reprime el delito de Derrotismo, al ha
berse suprimido el trmino: y que atenten
contra la integridad, independencia y poder
unitario del Estado, declarado inconstitucional por el Tribunal Constitucional en la Sentencia del 15 de diciembre del 2006.
C.
55
(*)
Abogado y Licenciado en Educacin en la u. Catlica, Magister en Educacin Superior y Doctorado en Derecho. Registrado
en el Ministerio de Justicia como Fedatario Juramentado con Especializacin en Informtica. Docente en la Especialidad del
Derecho Informtico y las Nuevas Tecnologas, en diferentes u niversidades y La Academia de La Magistratura (AMAG),
Conferencista en diversos eventos de la especialidad, presencialmente y en medios virtuales. Miembro de la Asociacin de
E-Fedatarios del Per. Ha desarrollado trabajos de investigacin sobre la enseanza del Derecho Informtico, el Abogado en
la sociedad de la informacin, fedatarios informticos, patrimonio digital del Estado, implementacin del gobierno electr nico. Abogado desde 1993. Consultor en Derecho Informtico y Derecho Ambiental, Conciliador Extrajudicial. Ingres en
1995 al Ejrcito. Ha sido Asesor del Auditor General en el Fuero Militar Policial, Secretario Letrado, Fiscal Militar, Asesor
Legal del Comandante General del Ejrcito. Actualmente en el Comando Logstico del Ejrcito (COLOGE).
57
58
1
2
3
4
5
NIETO MELGAREJO, Patricia. La Sociedad de la Informacin. En Alfa-Redi Revista de Derecho Informtico. [En lnea].
Per, N 106. mayo 2007. P. 01. http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=9220 (Consulta: 04 julio, 2010).
CAMARGO NASSAR, Javier Ignacio. La Sociedad de la Informacin en el Derecho Mexicano. En Alfa-Redi Revista de De recho Informtico. [En lnea]. Mxico, N 142. mayo 2010. http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=16145 (Consulta:
04 julio, 2010).
Con Decreto Supremo N 031-2006-PCM del 20 de Junio de 2006, se aprob el Plan de Desarrollo de la Sociedad de la
Informacin en el Per - Agenda Digital Peruana.
Con Decreto Supremo N 066-2011-PCM del 28 de julio de 2011, se aprob la Agenda Digital Peruana 2.0.
La Ofcina Nacional de Gobierno Electrnico e Informtica (ONGEI), es el rgano tcnico especializado que depende direc tamente del Despacho de la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM). ONGEI en su calidad de ente rector del Sistema
Nacional de Informtica, se encarga de liderar los proyectos, la normatividad, y las diversas actividades que en materia de
Gobierno Electrnico realiza el Estado.
6
7
59
60
fscal, cuando se deje de usar el papel y las fr mas manuscritas, para ser reemplazadas por el
expediente electrnico y la frma digital, lo cual
es un camino ineludible, puesto que la Sociedad
de la Informacin poco a poco ir exigiendo que
todas las Instituciones se acoplen en el uso in
tensivo de las tecnologas de la informacin y la
comunicacin.
Esta implementacin no debe darse solo en
el mbito tecnolgico; es decir, nuevo hardware
y sofware, sino que debe comprender tambin el
mbito jurdico, constituido por ese marco norma tivo adicional para su funcionamiento y en espe
cial por el mbito cultural, que comprende no solo
la capacitacin en ofmtica bsica y el uso de al
gunas herramientas informticas adicionales, sino
que implica sobretodo un cambio de mentalidad
en todos nosotros, que hemos sido educados en
una cultura del papel, para aceptar y compren
der que el trabajar en soporte digital nos permi
tir ser ms efcientes y efcaces, pero sobretodo
ms transparentes, tal como refere el Dr. Chayer
cuando afrma que: Producir un cambio cultural
a nivel organizacional es una condicin indispensable para la introduccin exitosa de las TI en el
sistema judicial.8
HCTOR MARIO CHAYER. El Sistema Judicial Argentino y las Tecnologas de la Informacin. Consulta 05 de junio
de 2012. En: http://www.cejamericas.org/portal/index.php/es/biblioteca/biblioteca-virtual/doc_details/693-el-sistema-judicial-argentino-y-las-tecnologias-de-la-informacion
(*)
I.
Generalidades
(*)
En el presente trabajo, el autor hace una sntesis sobre la evolucin histrica del delito de insulto al superior en los Cdigos
de Justicia Militar que se han sucedido en el Per; explica como est concebido el delito de insulto al superior en el Cdigo
Penal Militar Policial vigente (Decreto Legislativo N 1094); los bienes jurdicos protegidos; los elementos objetivo, subje tivo y normativo que integran el tipo penal y como se trata el tema en el derecho comparado, entre otros aspectos.
Cdigo de Justicia Militar del Per; Edicin Ofcial; Ofcina Tipogrfca de El Tiempo, por I. H. Jimnez; 1899, Lima.
61
62
Resultaba circunstancia atenuante el consumarse el maltrato de obra, sin armas (Art. 265)
y el que fuese cometido por un asimilado mili
tar, en acto o con ocasin del servicio profesional,
siempre que no se causase muerte o lesiones (Art.
269).
2.
Ley N 8991, Cdigo de Justicia Militar de 1939, promulgado por el General de Divisin Oscar R. Benavides, Presidente
Constitucional de la Repblica. Tomado del Anuario de la Legislacin Peruana.
dad o retiro, aun que, se tomaban estas condiciones como atenuantes, conforme al Art. 150, como
ya se prevea en el CJM-1950, en el entendido de
que la condicin de militar no se pierde ni siquiera despus de muerto y que ciertos honores y privilegios concedidos se mantienen en el tiempo, en
atencin al grado militar obtenido en actividad y
a los muy altos servicios prestados, que incluso
autorizan al militar en situacin de retiro a vestir
uniforme en determinadas situaciones que se hallan reglamentadas.
Los elementos subjetivos, objetivos y normativos de estos artculos son muy semejantes a los
previstos en los Cdigos de 1939, 1950 y 1963; as,
conforme al Art. 142, cometa delito de insulto
al superior el militar que: (I) pasaba o intentaba
pasar a vas de hecho contra el superior en grado,
empleo o mando; y, (II) ofenda al superior de pa labra, por escrito, imagen o mediante la propagacin de manuscritos, o la publicacin de impresos
o lminas, cualquiera que sea la situacin militar
en que se encuentren agraviado u ofensor; es decir, en situacin militar de actividad, disponibili
-
3
4
5
6
Cdigo de Justicia Militar, Decreto-Ley N 11380 de 29 de mayo de 1950, Ratifcado por la Ley 11490 de 1 de setiembre de
1950, Imprenta del Ministerio de Guerra, 1950, Lima.
Cdigo de Justicia Militar; Decreto-Ley N 14613 de 25 de julio de 1963.
Decreto Ley N 23214 de 24 de julio de 1980.- Editores Consejo Supremo de Justicia Militar; 1998; Lima-Per.
Artculo 235.No hay pena de muerte, sino por traicin a la Patria en caso de guerra exterior.
63
litar 7 y que la pena de muerte tena un carcter excepcional (solo poda ser impuesto por Traicin a
la Patria en caso de guerra exterior), cuestin esta
ltima que tuvo que ver tambin, segn nos -pa
rece, con la suscripcin por el gobierno del Per,
el 27 de julioAmeriConvencin
de 1977, de la
cana sobre Derechos Humanos y su aprobacin
mediante Decreto Ley N 22231 del 11 de julio de
1978,
del General
todo ello, durante el gobierno
de Divisin Francisco Morales Bermdez Cerrutti.
5.
64
.7 Artculo
282
Los miembros de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales en los casos de delitos de funcin estn sometidos
al Fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas disposiciones no son aplicables a los civiles, salvo lo dispuesto en
el Artculo 235. Quienes infringen el Servicio Militar Obligatorio estn sometidos al Cdigo de Justicia Militar. (Resaltado
agregado)
CJMP que establece: coaccione, injurie o difame, de palabra, por escrito o con publicidad
a un superior no forma parte de las caractersticas bsicas del delito de funcin, tal como
lo exige el artculo 173 de la Constitucin,
el Tribunal Constitucional considera que tal
extremo es inconstitucional (FJ 81).
()
se aprecia,
Comoen la referida norma
penal no se presentan todos los requisitos
que identifcan a los delitos de funcin. As,
mediante esta norma penal se pretende sancionar la conducta del militar o polica (en
actividad), que en acto de servicio o con ocasin de l, agreda a un superior, causndole
LESIONES LEVES, afectando el bien jurdico INTEGRIDAD FSICA de una persona
(que no es un bien jurdico institucional de
las Fuerzas Armadas o Polica Nacional. (FJ
79)).
Puntualizando diremos, que si bien el artculo 173 de la Constitucin hace referencia al delito
de funcin, no hace ninguna precisin respecto de
sus caractersticas bsicas, tema este que ha sido
desarrollado doctrinaria y jurisprudencialmente.
Volveremos, ms adelante, para precisar nuestros
conceptos sobre delito de funcin, cuando haga
mos la exgesis de los tipos penales de insulto al
superior que se encuentran vigentes a la fecha en
el ordenamiento penal militar policial.
65
1.
66
3.
Citado por Pascual Garca Ballestar en Comentarios al Cdigo Penal Militar (espaol), Editorial Civitas S.A., Madrid, 1988,
p. 1099.
estn
(i) a la
referidos:
agresin fsica que cause
lesiones leves, graves o la muerte (Art. 112); (ii) al
acto tendiente a agredir o amenazar (fsicamente)
(Art. 113); y, (iii) al acto de ofender al superior,
mediante la palabra, por escrito o con publicidad,
etc. (Art. 114).
De acuerdo con el tipo bsico del Art. 112
(Agresin al superior en grado), comete insulto
al superior el militar o el polica
sujeto
(
activo) que agreda al superior en grado, empleo o
mando (elemento objetivo). La comisin de este
delito importa una accin dolosa e( lemento sub jetivo), el sujeto pasivo del delito es el superior
en grado, empleo o mando y las penas previstas
son: (I) pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco aos, con la accesoria de
separacin absoluta del servicio y el pago de ciento
ochenta das multa, para el primer prrafo del artculo, cuando haya agresin fsica (Vg. Empujar
al superior) y se cause o no lesiones (las lesiones
leves estn comprendidos en este prrafo);
II)(
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de diez aos, con la accesoria de separacin
absoluta del servicio y el pago de trescientos sesen ta das multa, si el autor incurre en la fgura agravante del inciso 16 del artculo 33 (causar lesiones
graves); y, (III) Con pena privativa de libertad no
menor de diez ni mayor de veinticinco aos, si la
agresin se comete, durante enfrentamiento contra grupo hostil o conficto armado internacional
o frente al adversario o si se confgura la fgura
agravante del inciso 17 del artculo 33
(causar
la muerte). (Lo resaltado con negritas: Elementos
normativos).
El insulto al superior ha sido comprendido en
el Cdigo Penal Militar Policial-2010 de la forma
descrita, siguiendo los parmetros establecidos
para el delito de funcin (Art. II del Ttulo Pre
liminar del Cdigo Penal Militar Policial-2010) y
cuyas caractersticas son: I)
( el sujeto activo del
delito es un militar o un polica en situacin de
actividad (si se encuentra en retiro, pero cometi
el delito de funcin estando en situacin de actividad, el Fuero Militar Policial es competente para
procesarlo); (II) el delito debe ser cometido en
acto del servicio o con ocasin de l; y (III) el he cho punible, cometido por accin u omisin, debe
atentar contra bienes jurdicos vinculados con la
existencia, organizacin, operatividad o funciones
de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
67
68
V.
2.
4.
Los bienes jurdicos que los artculos relativos al delito de insulto al superior del CJMP2006 pretendan proteger, no eran la integridad fsica, la vida, el honor o la libertad del
individuo, como lo afrm el Tribunal Consti tucional en la Sentencia recada en el Exp. N
0012-2006-AI/TC y que dio lugar a que ciertos extremos de los tipos penales en cuestin
fueran declarados inconstitucionales, sino
otros bienes jurdicos esenciales relacionados
con el quehacer de los Institutos Armados.
En trminos generales, el bien jurdico protegido en el insulto al superior es la disciplina y
en un sentido ms estricto la subordinacin
y el respeto al Superior, valores esenciales que
militares y policas deben practicar, para que
a su vez las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional cumplan con las misiones que la Cons titucin les ha encomendado. Las lesiones, la
muerte, la afectacin del honor del individuo
o la libertad personal, son tomadas en los tipos penales militares solo como circunstan
cias agravantes.
El militar que, sin incurrir en los delitos pre vistos en los artculos anteriores, coaccionare, amenazare o injuriare en su presencia, por
escrito o con publicidad, a un superior ser
castigado con la pena de tres meses y un da a
dos aos de prisin.
As como en el Cdigo Penal Militar espa
ol, otros varios Cdigos Penales Militares en el
continente americano contemplan en el delito
de insulto al superior las agravantes de lesiones,
muerte, afectacin del honor del individuo o la libertad personal, pero el bien jurdico esencial que
se quiere proteger es la disciplina y dentro de ella
muy particularmente la subordinacin, como se
ha explicado extensamente.
VI. Conclusiones
1.
2.
Estos
El Art.
tres artculos estn referidos: (i)
112 a la agresin fsica (que cause lesiones
leves, graves o la muerte); (ii) El Art. 113 al
5.
69
(*)
Abogado egresado de la universidad de San Marcos. Maestra en Derecho Penal de la universidad Nacional Federico Villa rreal. Asimilndose en el Ejrcito, con el grado de Capitn en 1994. Ha sido Asesor Legal en la Primera Divisin de Infan tera (1994-1997) y Novena Divisin Blindada (1999-2000) en Tumbes, Secretario Letrado del Juzgado Militar Permanente
de Tumbes (1997-1998), trasladndose a la Segunda Zona Judicial del Ejrcito en Lima (2001-2004), Secretario Letrado en
el Segundo y Tercer Juzgado Militar Permanente de Lima, Defensor de Ofcio, Fiscal Militar y Fiscal Superior Militar Suplente y Adjunto de Auditor. Posteriormente Juez Militar Permanente de Huancayo (2005-2006). Labor en Lambayeque
(2007) en la Primera Zona Judicial del Ejrcito como Relator - Secretario y Secretario de Sala en el Tribunal Superior Militar
Policial del Norte y actualmente Juez Militar Policial de Piura, Sullana y Talara.
71
72
do, sufrira, ste la pena que se le hubiese impuesto. Si cometiere nuevo delito intencional, sufrira
la pena impuesta en la primera condena y la que le
corresponda por el segundo delito, consiguiente
mente infringida las reglas de conducta impuestas,
el juez poda ordenar la ejecucin de la pena; sin
embargo para conceder o revocar la suspensin
condicional de la pena el Juez tena que pedir la
opinin del Ministerio Pblico. El auto de revocacin expresar los motivos que la hacen necesaria.
Igualmente en el Cdigo Penal Militar Poli
cial, Decreto Legislativo N 961, en el artculo 45,
referepodr
Juez
que elsuspender condicionalmente la ejecucin de la pena, siempre que la condena se refera a pena privativa de la libertad no
mayor de tres aos; y la naturaleza y la modalidad
en la ejecucin de la conducta punible, as como la
personalidad o el estado de salud del autor o partcipe hicieran prever que esta medida le impedir
cometer nuevo delito, estableciendo el plazo de
suspensin es de uno a dos aos.
En el Cdigo Penal de 1924, la condena condicional fue regulada en los artculos 53 al 57; en el
que se exige que la condena se refera a una pena no
mayor de seis meses de prisin y a la persona que
no hubiere sido objeto por razn de delito inten
cional, de ninguna condena anterior nacional o extranjera. El tiempo mnimo adoptado para la pena
de prisin se explica fcilmente por tratarse de un
resorte enteramente nuevo cuya aplicacin demanda suma prudencia. Es necesario por supuesto que
los antecedentes y el carcter del condenado hagan
prever que la suspensin de la condena le impedir
reincidir. El juzgamiento se considera como no pro ducido, si trascurren cinco aos sin que el condena do haya sido objeto de ninguna otra condena por
delito intencional y sin haber infringido las reglas
de conducta impuestas por el juez.
En el Proyecto del Cdigo Penal de 1986, en
los artculos 72 a 75, se establece que la suspensin de la ejecucin de la pena debe recaer sobre
sanciones a penas privativas de libertad no mayores de tres aos, fjando, luego, el periodo de prueba que, por ninguna razn, puede ser superior de
cinco ni inferior de tres aos.
El Cdigo Penal de 1991, regula la fgura ju
rdico penal de la condena condicional, en los artculos 57 y siguientes; estipula que el Juez podr
suspender la ejecucin de la pena siempre que, la
condena se refera a pena privativa de libertad no
mayor de cuatro aos; y que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del agente
hiciera prever que esta medida le impedir cometer
nuevo delito. El plazo de suspensin es de uno a
tres aos. El juez puede suspender la ejecucin de
la pena siempre que la condena se refera a pena
privativa de libertad no mayor de cuatro aos;
que la naturaleza, modalidad del hecho punible y
la personalidad del agente hiciera prever que esta
medida le impedir cometer nuevo delito; y que el
agente no tenga la condicin de reincidente o habitual. El plazo de suspensin es de uno a tres aos.
El juez al otorgar la condena condicional, impondr como reglas de conducta; la prohibicin de
frecuentar determinados lugares; prohibicin de
ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin
del Juez; comparecer personal y obligatoriamente al
Juzgado, para informar y justifcar sus actividades;
reparar los daos ocasionados por el delito, salvo
cuando demuestre que est en imposibilidad de
73
vocacin de agravacin de la pena que gui al legislador nacional. Esta posicin poltico
criminal
favoreci el mantenimiento de las medidas alternativas a la pena privativa de libertad, como es la
condena condicional, pre-existente en el Cdigo
Asimismo estipula si durante el perodo de de Justicia Militar Policial del 2006, fueron confsuspensin el condenado no cumpliera con las re- gurando un abanico bastante integral de sustitutiglas de conducta impuestas o fuera condenado por vos penales, y que alcanz vigencia al promulgarse
otro delito, el juez podr, segn los casos: amones - un nuevo Cdigo Penal Militar Policial en el 2010.
Sobre el particular, se establece que a pesar de
tar al infractor; prorrogar el perodo de suspen
sin hasta la mitad del plazo inicialmente fjado. reconocer la potencia crimingena de la prisin,
En ningn caso la prrroga acumulada exceder considera que la pena privativa de libertad man
tiene
todava
su
actualidad
como
respuesta
para
de tres aos; o revocar la suspensin de la pena.
los delitos que son incuestionablemente graves. De
La suspensin ser revocada si dentro del pla - esta premisa se desprende la urgencia de buscar
zo de prueba el agente es condenado por la comi- otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a
sin de un nuevo delito doloso cuya pena privativa los delincuentes de poca peligrosidad, o que han
de libertad sea superior a tres aos; en cuyo caso se cometido hechos delictuosos que no revisten maejecutar la pena suspendida condicionalmente y yor gravedad. Ahora bien, tal como aparece regula que corresponda por el segundo hecho punible. lada, la sustitucin de penas es una alternativa que
La condena se considera como no pronunciada si la ley deja al absoluto arbitrio judicial. nicamente
transcurre el plazo de prueba sin que el condenado pena
se exige
privativa
que la de libertad sustituicometa nuevo delito doloso, ni infrinja de manera ble no sea superior a dos aos. En la medida, pues,
persistente y obstinada las reglas de conducta esta - en que el juez considere en atencin a la pena con blecidas en la sentencia.
minada,
y a las circunstancias
para el delito de su
Parece ser, como lo seala la doctrina ms au- comisin que el sentenciado no merece pena por
torizada, que los motivos por los que se introdujo encima de dicho lmite, el juez podr aplicar la
en las legislaciones la condena condicional, tienen sustitucin, consignando en la sentencia la extensin de la pena privativa de libertad que se sus
que ver con el deseo de evitar la carcelera efecti
va de personas que podran resocializarse a travs tituye. Sin embargo, somos de opinin que en la
del cumplimiento de algunas reglas conductuales; decisin sustitutiva deben sopesarse tambin otros
eso s, nicamente proceden frente a sanciones que factores como lo innecesario de la reclusin y la
merezcan penas de corta duracin. Figura jurdico inconveniencia, por razones preventivo generales
penal que, persigue impedir que el condenado deje y especiales, de no optar por otro tipo de medida
a su familia en la miseria, como en efecto podra alternativa como la suspensin condicional, el juez
ocurrir si es obligado a ingresar al establecimiento deber atender a las condiciones personales del
penal, lo cual implica la permanente amenaza que agente, a los esfuerzos realizados por l para reparar los daos ocasionados por el delito, y a que el
se cierne sobre el condenado, con alguna probabi
lidad, lo conduce directamente hacia la resocializa- sentenciado no sea un reo reincidente o habitual.
cin; no falta, en fn, quien crea que ayuda a salvar
A la luz de los tiempos actuales de la doctrina
a un buen nmero de delincuentes de los efectos de nacional y los estndares internacionales, la ma
los regmenes carcelarios, evitndoles la estigmatiyora de los cdigos penales militares del mundo,
zacin, o que descongestiona las crceles y, simult- cuentan con el instituto de la condena condicio
neamente, facilita la indemnizacin a las vctimas nal, sin embargo en el vigente Cdigo Penal Milidel delito, generando, al mismo tiempo, un ahorro tar Policial Peruano, no est estipulado la condena
considerable al Estado que, por ello mismo, se ve condicional, por lo que virtud del principio de leliberado del sostenimiento de los reclusos.
galidad y coherencia es necesario se incorpore dihacerlo; que el agente no tenga en su poder objetos
susceptibles de facilitar la realizacin de otro delito;
y, los dems deberes que el Juez estime convenientes a la rehabilitacin social del agente, siempre que
no atente contra la dignidad del condenado.
74
cha fgura, para su cometido se alcanza la propues ta legislativa, el mismo que al tener xito suplira el
vaco advertido.
PROYECTO DE LEY
EL CONGRESO DE LA REPBLICA HA
DADO LA LEY SIGuIENTE:
Ley que incorpora al artculo 39A, 39B y
39C, del Cdigo Penal Militar Policial, en los trminos siguientes:
Artculo 1.- Incorprase al artculo 39 del
Cdigo Penal Militar Policial, los artculos 39A,
39B y 39C, cuyo texto es el siguiente:
BIB
2.- Que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del agente hiciera
prever que esta medida le impedir cometer
nuevo delito; y,
3.-
75
Instituto de Divulgacin y Estudios Jurdico Consti tucionales; Trujillo-Per; 1ra. Ed.; 1991.
GARCA BELAuNDE, Domingo; Derecho Procesal
Constitucional; Edit. Marsol; Trujillo; 1998.
DONAYRE MONTESINOS, Cristian; Cultural Cuzco
Edit.; Lima Per; 1995; pgs. 317.
HuRTADO POZO, Jos; Derecho Penal Parte Gene
ral; Edit. Cusco; Lima Per; 1995; pgs. 411.
CuBAS VILLANuEVA, Vctor; Derecho Procesal Penal; Fondo Edit.; Lima-Per; 1990; pgs. 324.
GARCA RADA Domingo; Derecho Procesal Penal;
Lima-Per, 2da. Ed.; Edit. Cusco, 1999; 577 pgs.
Libro homenaje a Domingo Garca Belaunde. (1997).
Jurisdiccin militar y Constitucin en iberoameri
cana. Lima: Editorial Grijley.
MuOZ CONDE, Francisco. (1984). Teora del delito.
Bogot-Colombia: Temis.
PEA CABRERA, Ral. (1994). Tratado de Derecho
penal. Estudio Programtico de la Parte Peneral.
Lima: Grijley.
76
http://www.un.org/es/documents/udhr
http://www.tc.gob.pe/Codigo_PenalMilitar Poli
cial.html
http://www.derechos.org/nizkor/espana/doc/conveudh50.html
http://www.tc.gob.pe/constitucion.pdf
PRESENTACIN
77
oras y seores:
Se
En nombre del Fiscal General Militar de Rusia Serguey Nicolaevich Fridinskiy, quiero agradecer a la Administracin de la Asociacin Internacional de las Justicias Militares la invitacin para
participar en el V Encuentro Internacional de Derecho Humanitario y Derecho Militar.
Por ser la primera vez que la Federacin de
Rusia est representada en tal Encuentro, quisiera
empezar mi discurso con la informacin sobre los
rganos de la Fiscala Militar de Rusia, la historia
de su aparicin y desarrollo e indicar las direcciones principales de su labor.
78
79
80
eDcicrin
de supervisin de cumplimiento
de las leyes por los rganos militares de mando, unidades e instituciones militares;
eDcicrin
de supervisin de cumplimiento
de las leyes en la investigacin de delitos;
eDcicrin
de supervisin de cumplimiento
de las leyes de seguridad federal;
eDcicrin
deaseguramientodeparticipacin
de fscales militares en la consideracin de
casos en los juzgados.
amTbin
hayunaDireccindeorganizacin,
una Direccin de personal y otros elementos
de aseguramiento.
La fundacin, reorganizacin y liquidacin
de las fscalas militares de regiones militares, de
guarniciones y determinacin de sus plantillas, se
realizan por rdenes del Fiscal General de la Fe
deracin de Rusia, a base de los cuales el Estado
mayor de las Fuerzas Armadas edita directivas.
La base del personal de los rganos de la
Fiscala Militar est constituida por ms de mil
quinientos ofciales que tienen el estatuto de militares. Los fscales militares se designan a su cargo
y se destituyen de su cargo por el Fiscal General
de la Federacin de Rusia. Los vice fscales gene
rales militares, jefes de direcciones y secciones de
la Fiscala General Militar y sus adjuntos, as como
los vice fscales de regiones militares y fotas se de signan a su cargo y se destituyen de su cargo por
el Fiscal General de la Federacin de Rusia. Otros
81
La cuarta direccin de la actividad de los fscales militares es la prosecucin de acuerdo con las
facultades establecidas por la legislacin procesal
penal de la Federacin de Rusia. El fscal militar
es parte de acusacin y dentro de su competencia
est dirigir al juzgado las causas criminales que lle garon de los instructores de los rganos sumarian tes, si llega a la conclusin de que existen los fundamentos legales para ello. Si el fscal no est de
acuerdo con la resolucin de acusacin, devuelve
la causa al instructor para eliminar las violaciones
de la ley. Adems, los fscales militares dirigen los
materiales a los rganos sumariantes para efectuar
la persecucin penal, cuando durante las inspec
ciones encuentran violaciones de la legislacin pe nal en las acciones de personas.
La quinta direccin de la actividad de los
fscales militares es la participacin en el conoci
miento de los casos por tribunales ordinarios, arbitrajes.
82
ANTECEDENTES
La legislacin que regula la organizacin,
funciones, competencia y otros aspectos relacio
nados a la Jurisdiccin Militar Policial, ha sufrido
cambios fundamentales, debido a que en tiempos
pasados este Fuero abord competencias que in
cluan el conocimiento de delitos comunes, se
procesaban y juzgaban a civiles, existan cuestio
namientos sobre la independencia, autonoma e
imparcialidad de sus magistrados por razones de
diferente ndole, situacin que dio lugar a que se
plante en acciones de garanta que fueron resuel
tas por el Tribunal Constitucional, dando lugar
a que se modifquen legislativamente los aspec
tos sealados, entre otros; sin embargo, ello no
ha quedado all, sino que se puede observar una
tendencia marcada de los Jueces Supremos por resolver las contiendas de competencia a favor del
Fuero Comn, sin profundizar demasiado en sus
consideraciones o motivacin de sus decisiones,
emitiendo resoluciones con escaso fundamento y
utilizando criterios muy puntuales sin un mayor
(*)
TRATAMIENTO VIGENTE
Teniendo en consideracin que la matriz para
establecer la competencia de uno u otro fuero,
parte del anlisis de la estructura del delito, tan
to comn como de funcin, que en esencia es la
misma, es que debemos hacer mencin que el delito de funcin fue defnido por el Tribunal Constitucional en la sentencia derivada del expediente
signado con el nmero 0017-2003-AI/TC, del 16
de marzo del 2004, precisando las siguientes consideraciones:
Abogado egresado de la u. Nacional de San Agustn de Arequipa, Maestra con mencin en Derecho Penal Militar y docto rado en Derecho y Ciencias Polticas, en la u. de San Marcos. Ha sido asesor de la Ofcina de Control Interno de la Polica
Nacional del Per, Direccin Contra el Terrorismo de la PNP, Direccin de Pensiones de la PNP, Inspectora General de la
PNP, Regin Policial del Callao, Direccin de la Polica de Carreteras, Estado Mayor General de la PNP. En el mbito Jurisdiccional: Secretario de Auditora de la Primera Sala II ZJPNP, Secretario de la Vocala Suprema. Experiencia docente:
En el IV Ciclo 2001 de Formacin de Auxiliares de Sanidad; I Semestre Acadmico de Formacin General; II Semestre
Acadmico de Formacin General; I Semestre Acadmico d Formacin General; entre otros. Opt el ttulo profesional
de abogado obteniendo el Primer Puesto en Maestra y Tercer Puesto en Doctorado.
83
En primer lugar, se trata de afectaciones sobre bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas o de
la Polica Nacional tutelados por el ordenamiento
legal, y que se relacionan con el cumplimiento de
los fnes constitucionales y legales que se les encar gan. Se trata de una infraccin a un bien jurdico
propio, particular y relevante para la existencia,
organizacin, operatividad y cumplimiento de los
fnes de las instituciones castrenses.
Para ello es preciso que la conducta considerada como antijurdica se encuentre prevista en el
Cdigo de Justicia Militar. Ahora bien, no es la
mera formalidad de su recepcin en dicho texto
lo que hace que la conducta antijurdica constituya verdaderamente un delito de funcin. Para que
efectivamente pueda considerarse un ilcito como
de funcin o militar, es preciso que:
1.
84
Un militar o polica haya infringido un deber que le corresponda en cuanto tal; es decir,
que se trate de la infraccin de una obligacin
funcional, por la cual el efectivo estaba constreido a mantener, o a realizar, o no realizar,
un comportamiento a favor de la satisfaccin
de un inters considerado institucionalmente
como valioso por la ley; adems, la forma y
modo de su comisin debe ser incompatible
con los principios y valores consagrados en
el texto fundamental de la Repblica (deber
militar).
Por ende, no se confgura como infraccin
al deber militar o policial la negativa al cumplimiento de rdenes destinadas a afectar el
orden constitucional o los derechos funda
mentales de la persona.
2.
3.
La infraccin revista cierta gravedad y jus tifque el empleo de una conminacin y una
sancin penal.
85
REFERENCI
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp.Nro.00172003-AT/TC, de fecha 16 de marzo del 2003.
Sentencia del Tribunal Constitucional Peruano, Exp.
No. 0023-2003-AI/TC, Asunto: Defensora del Pueblo, fundamento 20.
Sentencia del Tribunal Constitucional Peruano, Exp.
No. 004-2006-PC/TC, Asunto: Fiscala de la Nacin.
Inconstitucionalidad de parte de los artculos de la
Ley Nro.28665.
SALA PENAL TRANSITORIA DE LA CORTE SuPREMA DE JuSTICIA, COMPETENCIA N 19/212002. OPERATIVO CHAVN DE HuNTAR
CORTE SuPREMA DE JuSTICIA SALA PENAL
TRANSITORIA
COCPN11-02HuANCAYO.29-05-03.
CORTE SuPREMA DE JuSTICIA SALA PENAL
TRANSITORIA
COMPETENCIA Nro.O1-2002 HuANCAYO.29-05-03.
86
AS JURISPRUDENCIALES
INTRODUCCIN
Importancia del Fuero Militar Policial y de la sancin del delito de funcin
El Fuero Militar Policial es una jurisdiccin
independiente del Poder Judicial por mandato expreso del artculo 139 inciso 1) de la Norma Fundamental:
CONSTITuCIN
Artculo 139.- Son principios y derechos
de la funcin jurisdiccional:
aL unidadyexclusividaddelafuncinjurisdiccional.
(*)
Abogado por la Pontifcia u niversidad Catlica del Per, Profesor u niversitario, Asesor Legal de la Presidencia del Fuero
Militar Policial.
87
stas cumplan cabalmente con las funciones trans cendentales que la Constitucin les ha asignado,
lo cual es indispensable para la preservacin del
orden constitucional y la plena vigencia de los Derechos Humanos en nuestro pas.
Al respecto, la CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS Hu MANOS ha sealado
claramente que la jurisdiccin militar se establece
para mantener el orden y la disciplina de las Fuerzas Armadas, y debe estar encaminada a la protec cin de los intereses jurdicos vinculados al cumplimiento de las funciones de stas:
CORTE INTERAMERICANA DE DERE
CHOS HuMANOS
141. Es necesario sealar, como se ha hecho
en otros casos, que la jurisdiccin militar se
establece para mantener el orden y la disciplina en las Fuerzas Armadas
. Por ello, su
aplicacin se reserva a los militares que ha
yan incurrido en delito o falta en el ejercicio
de sus funciones y bajo ciertas circunstancias.
()
88
1
2
3
Corte IDH. Caso Lori Berenson Meja Vs. Per. Demanda de Interpretacin de la Sentencia de Fondo y Reparaciones y
Costas. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 128.
Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie
C No. 52. Pargrafo 125.
Sentencia del Tribunal constitucional de Espaa recada sobre el Expediente N 179/2004 -Cuestin Interna de Inconstitucionalidad.
extraas a la vida civil. Por ello, el recurso a los tri bunales ordinarios es inadecuado para servir a las
necesidades particulares de la disciplina militar:
As pues, dicho colegiado sostiene que:
TRIBuNAL SuPREMO DEL CANAD
Las violaciones de disciplina militar deben
ser tratadas rpidamente y, con frecuencia,
castigadas con mayor severidad que sera en
el caso de un civil que participa en tal con
ducta. Por consiguiente, los militares tienen
su propio cdigo de disciplina de servicio que
le permite satisfacer sus necesidades particulares disciplinarias. Adems, han dado a tribunales de servicio especiales, ms bien que
los tribunales ordinarios, la jurisdiccin para
castigar las violaciones del cdigo de disci
plina de servicio. El recurso a los tribunales
ordinarios criminales, por regla general, sera inadecuado para servir las necesidades
particulares disciplinarias de los militares.
(nfasis nuestro) (Caso Michel Gnreux contra la Reina)
la CORTE
En
la misma
CONSTITu
lnea, CIONAL DE COLOMBIA afrma que las reglas de
comportamiento militar son incompatibles con el
sistema punitivo a cargo de la jurisdiccin ordinaria:
CORTE CONSTITuCIONAL DE COLOMBIA
La Justicia Penal Militar constituye una
excepcin a la regla general que otorga la
competencia del juzgamiento de los delitos
a la jurisdiccin ordinaria. Este tratamien
to particular, que se despliega tanto a nivel
sustancial como procedimental, encuentra
justifcacin en el hecho de que las conduc
tas ilcitas sometidas a su consideracin estn
estrechamente vinculadas con el manejo de la
fuerza; y a quelos sujetos activos que incurren en ellas estn subordinados a reglas de
comportamiento extraas a las de la vida civil, todo lo cual marca una abierta incompa tibilidad con el sistema punitivo a cargo de
la jurisdiccin ordinaria. (nfasis nuestro)
(Expediente C-473/99)
En la lnea de lo expuesto, el destacado jurista BERNALES BALLESTEROS sostiene que el fuero privativo militar tiene la
fnalidad de sancionar al personal militar que comete actos que lesionan el servicio o la disciplina militar, y en tal sentido su
existencia se justifca plenamente. (BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Anlisis Comparado.
Lima: Rao Editora, 1999. Pg. 744.)
89
90
I.
1.
2.
91
92
6
7
8
9
3.
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL:
10
11
12
13
Cor
te IDH. Caso Lori Berenson Meja Vs. Per. (nfasis nuestro)
Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. (nfasis nuestro)
A mayor abundamiento, cabe sealar que el TRIBuNAL CONSTITuCIONAL DE ESPAA ha reconocido que el Fuero
Militar se erige en la garanta mxima de la disciplina militar, la cual es el principal factor de cohesin y de efcacia de las
Fuerzas Armadas para el cumplimiento de sus funciones de defensa de la integridad territorial y del ordenamiento constitu cional. Al respecto, dicho rgano jurisdiccional seala que:
6. (...) La disciplina militar, regla fundamental de las Fuerzas Armadas, en cuanto constituye el principal factor de cohesin
y de efcacia de las mismas, se confgura as como un conjunto de normas de conducta que los militares deben observar en el
ejercicio de sus funciones (e incluso fuera de servicio, en determinados casos) para facilitar el logro de los altos fnes que el
art. 8.1 CE asigna a las Fuerzas Armadas, esto es, garantizar la soberana e independencia de Espaa, defender su integridad
territorial y el ordenamiento constitucional (...).
7. (...) De suerte que el proceso penal ante la jurisdiccin castrense se erige en la garanta mxima de la disciplina militar
en su ncleo sustancial y justamente respecto de las vulneraciones ms graves de dicha disciplina (...).(nfasis nuestro)
(Sentencia del Tribunal constitucional de Espaa recada sobre el Expediente N 179/2004 -Cuestin Interna de Inconstitu cionalidad-)
93
TRIBuNAL CONSTITuCIONAL
El delito de funcin no protege un inters 117. () As, debe estar excluido del mbito de la jurisdiccin militar el juzga
militar o policial del Estado como tal. 14 miento de civiles y solo debe juzgar a militares por la comisin de delitos o faltas
que por su propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden
militar. 15
3.2 SEGuNDO MOMENTO: El Tribunal Constitucional acoge Tesis Funcional del Delito de
Funcin
94
4.
14
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 0173-2006-PHC/TC. (nfasis nuestro)
15 IDH.
orte
C Caso Durand y ugarte Vs. Per. (nfasis nuestro)
a.
b.
Sujeto: Cometida por un militar o un polica en situacin de actividad. (Art. II Cdi go Penal Militar Policial)
c.
Cdigo Penal Militar Policial tutela bienes jurdicos vinculados a las funciones de las fuerzas del orden
Como se ha analizado, conforme a la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Hu manos, el delito de funcin tutela bienes jurdicos
vinculados a la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Polica
Nacional (Caso Berenson vs Per, ver cita supra).
A efecto de tutelar en forma ntegra estos elementos primordiales de las fuerzas del orden, el
Cdigo Penal Militar Policial contempla delitos de
funcin estrictamente militares y militarizados.
95
96
6.
16
CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
Artculo
II.- Delito de funcin
El delito de funcin es toda conducta ilcita cometida por un militar o un polica en situacin de actividad, en acto del
servicio o con ocasin de l, y que atenta contra bienes jurdicos vinculados con la existencia, organizacin, operatividad o
funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional.
17
CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL
Artculo XIV.- Principios militares policiales esenciales
a. Disciplina: La disciplina es el conjunto de deberes que imponen al militar y al polica su permanencia en el servicio, el
acatamiento y observancia fel del orden establecido y de los preceptos que la reglamentan. Es la subordinacin a la auto
ridad legtima y al puntual cumplimiento de las obligaciones que dicha relacin de subordinacin impone a superiores y
subalternos.
b. Jerarqua y subordinacin: La jerarqua militar y policial es la base de la estructura orgnica de las Fuerzas Armadas y la
Polica Nacional. Cada grado tiene una autoridad directa que encarna el superior inmediato, se halla sometido, al mismo
tiempo, a todos los grados superiores y ejerce, a su vez, autoridad sobre los inferiores en grado.
El medio por el cual se ejercita la autoridad del superior sobre el inferior en grado es la subordinacin y ella consiste en el
respeto y acatamiento a cada grado militar o policial. La subordinacin entraa respeto, obediencia y colaboracin. El supe rior se presenta ante sus subordinados con el grado y la autoridad legtimos que la Nacin le ha otorgado por sus aptitudes
y merecimientos. La jerarqua y la subordinacin son principios absolutamente impersonales, pues tanto el ofcial como el
subalterno forman parte de una organizacin militar o policial, cuyo fn es el cumplimiento de sus deberes militares o policiales.
c. Principio de mando y obediencia: El mando es el privilegio y la obligacin de dar rdenes. Todo superior debe mantener,
por todos los medios posibles, su autoridad sobre sus subordinados. Cualquiera que sea su grado o la difcultad que se le
1)
2)
3)
4)
7.
5)
2)
3)
4)
5)
18
El maestro alemn GuNTER JAKOBS postu la que en los delitos de funcin se tutela el rol que
presente se halla absolutamente obligado a exigir la obediencia y el respeto que le son debidos, la estricta ejecucin de sus
rdenes y el cumplimiento de las leyes, reglamentos y consignas que importan el servicio.
d. Principio de defensa y seguridad de la Repblica: Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional tienen como funcin pri
mordial la defensa y la seguridad de la Repblica, conforme a los artculos 165 y 166 de la Constitucin Poltica, para cuyo
cumplimiento es imprescindible la preservacin de la existencia, organizacin y operatividad de las fuerzas del orden, dado
que la defensa nacional es integral y permanente, tal como lo establece el artculo 163 de la Carta Fundamental.
Por ello, el delito de funcin previene y sanciona todo acto de los efectivos militares o policiales que atente contra el cumpli miento de las funciones, la existencia, organizacin y operatividad de las Fuerzas Armadas o la Polica Nacional.
e. Principio de subordinacin al poder constitucional: Las Fuerzas Armadas y Polica Nacional no son deliberantes y estn
subordinadas al poder constitucional; por esta razn, en los efectivos militares y policiales recae el deber de defender la
estabilidad de la organizacin poltica y viabilizar el normal desarrollo de la vida y accin del Estado, en concordancia con
los artculos 165, 166, 169 y 171 de la Constitucin Poltica. En consecuencia, el delito de funcin previene y sanciona todo
acto de un militar o polica que atente contra el orden constitucional.
ROXIN Claus. Derecho Penal Parte General Tomo I. Fundamentos. La estructura de la Teora del Delito. Ed. Civitas, Ma
drid, 1997. Pg. 62 y ss.
97
98
19
20
institucional especfco que delimita el m bito de competencia del actuante, circunscribindolo al rol especial de funcionario
o servidor pblico, quedando as obligado
a ejercerlo correctamente, de tal manera
que cuando defraude las expectativas normativas, referidas a su rol especial, incurre
en responsabilidad penal de corte institucional (JAKOBS Gnther. Derecho Penal
Parte General. Fundamentos y Teora de la
Imputacin, segunda edicin, Madrid, mil
novecientos noventa y siete, pgina mil seis
y siguientes).
RECuRSO DE NuLIDAD N 375-2004 (1111-2004)
() Las expectativas de comportamiento
conforme a Derecho se determinan tambin
a travs del titular del deber. En estos casos,
al que no est obligado de por s nicamente
se le puede hacer responder en segundo trmino y por tan solo limitadamente.
Por tanto, cuando analicemos los ilcitos del
Cdigo Penal Militar Policial debemos identifcar
correctamente el telos de delito el cual consiste en
tutelar bienes jurdicos vinculados al deber cas
trense.
i.
ii.
Los primeros dos (2) fallos declararon la inPor tanto, queda plenamente demostrado
constitucionalidad del modelo de justicia militar
que en el presente caso no se vulnera la cosa juzde la Ley 28665 vigente en dicha fecha: Sentencia
gada constitucional porque los delitos impug
004-2006-AI emitida el 29 de marzo de 2006 y sen nados del Nuevo Cdigo Penal Militar deben
tencia 006-2006-AI emitida el 13 de junio de 2006.
ser sometidos a un nuevo control abstracto de
Por ltimo, dict la STC 0012-2006-AI/TC constitucionalidad por parte del Tribunal Consemitida el 15 de diciembre de 2006, que declar titucional, toda vez que ha operado una mutacin
la inconstitucionalidad de diversos tipos penales del contexto fctico y jurdico en virtud del nuedel entonces Cdigo de Justicia Militar (Decreto vo modelo de jurisdiccin castrense de la vigente
Legislativo N 961).
Ley N 29182, cuya constitucionalidad ha sido
legitimada por el Tribunal Constitucional en la
Como se puede apreciar, la
s TC N 0012sentencia 001-2009-AI.
2006-AI que declar la inconstitucionalidad de
diversos delitos del anterior Cdigo de Justicia
Militar Decreto Legislativo N 961, FuE DICTA III. CONsTITUCIONALIDAD DE LOs DELI
DA CuANDO SE ENCONTRABA VIGENTE EL
TOs IMPUgNADOs DEL CDI gO PENAL
ANTERIOR MODELO DE JuSTICIA MILITAR
MILITAR POLICIAL
LEY 28665, el cual no reuna las sufcientes garanLa parte demandante sostiene incorrecta
tas de autonoma, independencia e imparcialidad
mente que los delitos impugnados del Cdigo Pepara juzgar dichos ilcitos.
nal Militar Policial son inconstitucionales porque
En cambio, los delitos impugnados del vigen - no tutelan bienes jurdicos castrenses.
te Cdigo Penal Militar Policial- Decreto LegislaA continuacin demostraremos que todos los
tivo N 1904, deben ser analizado TENIENDO EN
delitos
de funcin s tutelan bienes jurdicos -cas
CONSIDERACIN EL NuEVO MODELO DE
trenses.
JuSTICIA MILITAR - Ley N 29182, que s cuenta
99
DELITOS IMPUGNADOS
Artculos 60 y 62.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, dado que
la ratio de estos tipos penales es la sancin de la infraccin del deber de todo militar o polica
de estar subordinado al poder constitucional, que es un bien jurdico vinculado a la funcin
castrense, tal como se prescribe en el Artculo XIV del Cdigo Penal Militar Policial.
En efecto, la Constitucin establece en su artculo 169 que: Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional no son deliberantes. Estn subordinadas al poder constitucional.
En consecuencia, estos delitos de funcin son acordes con la Constitucin y la jurisprudencia
de la Corte Interamericana en el Caso Radilla Pacheco.
Estos delitos estn ubicados en el Libro Segundo, Ttulo I, Captulo II, que versa sobre los
Delitos cometidos en estados de Excepcin y contra el Derecho Internacional Humanitario.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, puesto que
la ratio de todos estos delitos es la tutela de la disciplina, el orden y el uso idneo de la fuerza
en el teatro de operaciones; siendo que al realizar saqueos, apropiaciones, uso indebidos de la
fuerza, etc., trasgreden los citados bienes jurdicos castrenses.
Mxime, estos delitos nicamente se confguran durante un estado de excepcin y cuando
las Fuerzas Armadas asumen el control del orden interno, lo cual constituye un presupuesto
especial del ilcito.
Esto se explica porque durante dicho contexto se debe tutelar superlativamente la disciplina, el
orden y el uso idneo de la fuerza por parte de los efectivos del orden.
100
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, toda vez
que estos tipos penales tienen comoratio la tutela de los bienes jurdicos castrense mando,
jerarqua y disciplina, por parte de los efectivos del orden.
Por tanto, son ilcitos tpicos de incumplimiento del deber castrense, pues castiga el dictado
de un mandato que desnaturaliza y perjudica la funcin militar policial as como el ejercicio
abusivo de la jerarqua.
En consecuencia, estos delitos de funcin son acordes con la Constitucin y la jurisprudencia
de la Corte Interamericana en el Caso Radilla Pacheco.
Estos delitos estn ubicados en el Libro Segundo, Ttulo VIII, que versa sobre los Delitos contra la Fidelidad a la Funcin Militar Policial.
Existe una CONEXIN DIRECTA Y PRXIMA CON LA FuNCIN MILITAR, toda vez
que estos tipos penales tutelan los bienes jurdicos castrenses organizacin y operatividad de
las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
Por tanto, son ilcitos tpicos de incumplimiento del deber castrense, pues castigan el inco
rrecto desempeo de la funcin militar que consiste en emitir una certifcacin veraz o do
cumentos feles sobre el servicio castrense, con un resultado especfco es la afectacin de la
organizacin y operatividad de los institutos armados.
En consecuencia, estos delitos de funcin son acordes con la Constitucin y la jurisprudencia
de la Corte Interamericana en el Caso Radilla Pacheco.
En elCdigoPenalMilitarPolicial(Art.33)
las lesiones y la muerte nicamente estn
contemplados como AGRAVANTES DE LA
PENA.
Por tanto, la jurisdiccin castrense no podr
pronunciarse sobre estas agravantes, si es
que previamente la responsabilidad sobre la
lesin o muerte no fue determinada en
la jurisdiccin comn. En tal sentido, este
caso es de aplicacin el artculo 166 del Cdigo Penal Militar Policial que regula la cuestin prejudicial.
ilaSconductadescritaenundelitodefuncin
constituye simultneamente un delito comn
(es decir, un concurso ideal de delitos), po
dr ser juzgada en la jurisdiccin ordinaria,
dado que en la jurisdiccin militar se tutela
nicamente bienes jurdicos vinculados a la
funcin castrense, mientras que en la juris
diccin ordinaria se tutelan bienes jurdicos
comunes.
Cabe sealar que, este supuesto no vulnera la
garanta del Ne bis In dem, puesto que el Tri bunal Constitucional ha sealado claramente que el bien jurdicamente protegido en el
proceso penal es diferente de aquel tutelado
en el proceso judicial militar () por lo que
no se acredita la violacin al principio ne bis
in dem. (Sentencia 1294-2007-PHC)
steE
caso se rige por la regla del concurso
ideal de delitos (Cdigo Penal Art. 48).
CONCLUSIN
Como se ha podido apreciar, ha quedado
plenamente demostrado que los tipos penales
impugnados del vigente Cdigo Penal Militar
Policial respetan plenamente la triple identidad
del delito de funcin, razn por la cual son constitucionales y acordes con la jurisprudencia de la
Corte Interamericana recada en el Caso Radilla
Pacheco.
No obstante, creemos que sera factible que
el Tribunal Constitucional mediante su labor interpretativa, a propsito del proceso de incons
titucionalidad en curso contra el Cdigo Penal
Militar Policial, delimite cada uno de los delitos
impugnados de dicho cuerpo normativo, sobre la
base de una estricta adecuacin a la triple identidad del delito de funcin, a efecto de evitar
cualquier uso torticero o mala aplicacin que
pueda poner en riesgo la plena vigencia de los
Derechos Humanos y las garantas y principios
constitucionales jurisdiccionales.
En todo caso, debe quedar claro que la juris diccin castrense nicamente procesa a militares
en actividad y se limita a tutelar bienes jurdicos
vinculados prxima y directamente a las funciones castrenses; razn por la cual, queda descartado per se el procesamiento de civiles as como
la tutela de bienes jurdicos comunes (es decir, el
juzgamiento de delitos comunes y en general de
todo tipo de ilcito que afecte los Derechos Hu
manos).
101
EL DELITO DE DESERCIN Y
LA LIBERTAD PERSONAL
Dra. Imelda Tumialan Pinto (*)
Dra. Mirella Neyra Neyra
(**)
(*)
Abogada egresada del u. Catlica, con trayectoria en materias de Derechos Humanos, Derecho Penal y Procesal Penal.
Maestra en Derechos Humanos, Derecho Internacional Humanitario y Resolucin de Confictos, as como en ciencias
penales. u. Garcilaso de la Vega, Escuela Post Grado. Doctorado en Derecho, Institute Criminal Defense Advocacy Ca lifornia Wester, Los ngeles, Estados unidos. Curso Internacional de Alta Especializacin sobre Tcnicas de Litigacin
Oral Avanzada, 2010, Asociacin Peruana de Ciencias Jurdicas y Conciliacin Instituto de Estudios Judiciales de
Chile. u. San Martn de Porres y American university Washington Collage of Law. Curso Internacional Los Derechos
Humanos en el Sistema Interamericano. universidad de Chile - Instituto de Asuntos Pblicos. Y otros cursos de alta
especializacin. Defensora del Pueblo: Jefa del Programa de Proteccin y Promocin de Derechos en dependencias
policiales y Jefa del Equipo de Derechos Humanos y Administracin de Justicia. Ministerio Pblico (Lima y Junn),
Fiscal Provincial Provisional de Defensora del Pueblo y Derechos Humanos para el Distrito Judicial de Junn y Fiscal
Provincial Titular de Lima.
(**) Abogada egresada de la universidad Inca Garcilaso de la Vega, con Maestra en Derechos Humanos, Derecho Internacional
Humanitario y Resolucin de Confictos del Centro de Altos Estudios Nacionales (CAEN), rbitro inscrita en el Centro de
Arbitraje del Colegio de Abogados de Lima (CAL). En el ao 2009 y 2010, ha sido Asesora en la Defensora del Nio y Nia
Adolescente del Colegio de Abogados de Lima, actualmente Docente en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
universidad Inca Garcilaso de la Vega. Con especializaciones en Derecho Administrativo, en derecho laboral y pensionario,
derecho de familia y Derecho Militar Policial. Entre otras actividades, ha laborado en la Relatora de la Sala de Guerra del
Fuero Militar Policial y actualmente presta servicios en la Fiscala del Tribunal Superior Militar Policial del Centro.
103
104
En tal sentido, en nuestra legislacin el delito de desercin del personal que presta servicio
militar voluntario en la Fuerza Armada est re
gulado en el artculo 105 del Cdigo Penal Mili tar Policial, como sujeto activo es el militar, que
sin autorizacin, y con nimo de sustraerse defnitivamente del servicio, abandone su unidad,
buque, base o establecimiento militar donde se
encuentre desempeando funciones militares,
hallndose de franco, con permiso o licencia no
se presente a su unidad, buque, base o establecimiento militar al trmino el mismo. Asimismo,
ser sancionado con la pena privativa de libertad
no mayor de cuatro aos. Dicha conducta tpica
se agrava cuando al desertar se lleve armas, municiones, embarcaciones, aeronaves o animales
del servicio, siendo merecedora una sancin no
menor de diez ni mayor de quince. De otro lado,
de la estadstica con relacin a los procesos por
desercin por personal de tropa en el Fuero Militar Policial se advierte del 2001 al 2011 asciende
a 42,514 procesos, observando un incremento los
aos del 2008 al 2010, de 22,303 que representa
el 52.5%, como se observa en el siguiente grfco:
No obstante, cuando el imputado no concurre el juez puede ordenar una medida coercitiva,
que al ser ejecutada en el lugar distinto del cual
proviene la medida coercitiva, se presenta un gra-
ve problema para la Polica al no contar con presu puesto para su traslado y ser puesto a disposicin
de la autoridad judicial requirente.
Ante ello y las quejas atendidas por la Defensora del Pueblo, el Fuero Militar Policial desde
2007 opt por llevar a cabo una prctica jurisdiccional, que consiste: en los lugares donde existe
un Juzgado Militar Policial, el juez requirente se
inhibe y traslada la competencia a su par del lugar
de detencin del imputado para que defnan su situacin jurdica y culmine el proceso penal.
En cambio en los lugares donde el procesado
fue detenido y no existe Juzgado Militar Policial, el
juez requirente enva a la Polica una notifcacin,
para que el mismo sea notifcado con la fnalidad
que se apersone entre 8 a 15 das.
De otro lado, con el avance de la tecnologa
se puede crear un sistema de diligencias virtuales
para personas detenidas requisitoriadas por desercin, en aplicacin a los principios de inmediatez,
celeridad y economa procesal.
Si tenemos en cuenta el ncleo duro de los
derechos fundamentales que exige el respeto, garanta y proteccin en todo momento y circuns
tancia de los derechos son a la vida, integridad
fsica o psicolgica, libertad personal y debido
proceso. Con mayor razn el derecho a la libertad
personal en los procesos por delito de desercin,
constituye la libertad como regla y la excepcin
la detencin solo en los casos previstos por la ley.
La Corte Interamericana de Derechos Hu
manos con relacin a las situaciones limitativas
del derecho a la libertad ha sealado dos aspectos uno material y otro formal, con el siguiente
tenor:
presencia de una condicin segn la cual nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento por causas y mtodos que an
califcados como legales puedan reputarse
como incompatibles con respecto a los -de
rechos fundamentales del individuo por ser,
entre otras cosas irrazonables, imprevisibles,
o faltos de proporcionalidad 39.
Asimismo, el Tribunal Constitucional en reiteradas jurisprudencia ha indicado que el derecho
a la libertad personal no es absoluto, puede ser
restringido por las causas y circunstancias sealadas por ley, con relacin al tema de investigacin
se ocasionan dentro de un proceso penal por de
sercin de personas que prestan servicio militar
voluntario, cuando pese a las notifcaciones efectuadas al presunto imputado no concurren a las
diligencias, se ordena su captura e incluso en el
nuevo proceso penal el juez despus de los requerimientos est facultado para ordenar la conduc
cin compulsiva de la persona procesada.
En tal sentido, a modo de conclusiones se
puede afrmar lo siguiente:
1
Segn el primero de tales supuestos normativos, nadie puede ser privado de la libertad
personal sino por las causas, casos o circunstancias expresamente tipifcadas en la ley,
pero, adems, con estricta sujecin a los procedimientos objetivamente defnidos por la
misma. En este segundo supuesto, se est en
39
40
105
BIB
BERNALES BALLESTEROS, Enrique: La Constitu
cin de 1993 Anlisis Comparado; ICS Editores;
5ta Ed.; 1999. Lima - Per.
BERNALES BALLESTEROS, Enrique y RuBIO CO
RREA, Marcial: Constitucin, Fuentes e Interpretacin. Mesa Redonda Edit.; Lima - Per; 1979.
106
CASTAEDA OTSu, Susana, Comentarios a los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional,
Editora y Librera Jurdica Grijley, 2010; Lima-Per.
CuBAS VILLANuEVA, Vctor. El nuevo proceso pe nal peruano Teora y prctica de su implementacin, Palestra, Lima, 2009.
CuBAS VILLANuEVA, Vctor El Proceso Penal
Teora y Jurisprudencia Constitucional, Palestra,
Lima, 2006.
http:/hdl.handl.net/10654/1805
SUMARIO
El nuevo entorno global, la intermundializacin y las neotendencias del Siglo XXI han determinado que la Visin Institucional de las fuerzas
y cuerpos de seguridad se oriente a nuevos roles
funcionales. El Derecho Internacional Humanitario y el Derecho Penal Militar Policial constituyen
el marco normativo fundamental para su proyeccin y desarrollo organizacional. En ese sentido, la
jurisdiccin especial penal militar policial coadyu va al mantenimiento de la disciplina y por ende
garantiza su normal funcionamiento respecto al
cumplimiento de su fnalidad fundamental y mi
sin institucional.
I.
CONSIDERACIONES DE CARCTER
DOCTRINARIO
(*)
Catedrtico universitario en Derecho Penal Privativo y Ciencia Poltica. Tutor del Diplomado de Especializacin en Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Diplomado en Derecho Penal Militar Policial. Ha representado al
Per en el XV Curso de Observadores Policiales para Misiones de Mantenimiento de la Paz de las Naciones unidas, en el
Reino de Espaa. Ha sido Miembro de la Comisin Nacional de Estudio y Aplicacin del Derecho Internacional Humani tario, y Miembro de la Comisin Consultiva de Orden Interno y Soberana Territorial del Ilustre Colegio de Abogados de
Lima.
Valverde Caman, Fernando. Libro: La Proteccin Internacional de los Derechos Humanos en el mbito de Operaciones de
Paz de las Naciones Unidas. Instituto de Formacin y Proteccin de Derechos Humanos. Lima. 2012.
107
108
Organizacin de las Naciones unidas. Cdigo de Conducta para Funcionarios encargados de hacer cumplir la ley. Nueva
York. 2002.
las Fuerzas Armadas en el territorio nacional, determinando en su artculo 5 tres mbitos de competencia:
uaCndo
laactuacindelasFuerzasArmadas
en Estado de Emergencia se orienta a con
ducir operaciones militares para enfrentar la
capacidad de un grupo hostil o elemento de
ste, rigiendo las normas del Derecho Internacional Humanitario;
uaCndo
laactuacindelasFuerzasArmadas
en Estado de Emergencia se orienta a realizar
acciones militares en apoyo a la Polica Na
cional para el control del orden interno, -ri
giendo las normas del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos;
uaCndo
la actuacin de las Fuerzas Armadas se orienta a realizar acciones militares en
apoyo a la Polica Nacional en las situaciones
descritas en la norma (trfco ilcito de drogas
y otras actividades), rigiendo las normas del
Derecho Internacional de los Derechos Hu
manos.
Establece en su artculo 8 que los miembros
de las Fuerzas Armadas deben observar como mnimo las siguientes disposiciones:
e S prohben,encualquiertiempoylugar,en
lo que atae a las personas antes menciona
das, los atentados contra la vida y la integri
dad corporal, especialmente, el homicidio
en todas sus formas, las mutilaciones, los
tratos crueles, la tortura y los suplicios, los
atentados contra la dignidad personal,- es
pecialmente, los tratos humillantes y degra
dantes, as como la violencia sexual, los cas
tigos colectivos, las condenas dictadas y las
ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal
109
General no resuelve el conficto, el Consejo de Seguridad de las Naciones unidas interviene y emite
resoluciones obligatorias que buscan coadyuvar al
establecimiento de una solucin pacfca del conLos Institutos de las Fuerzas Armadas deben
ficto. Dichas resoluciones comprenden: el alto o
incorporar en sus planes de instruccin y entre
cese del fuego, la imposicin de sanciones econnamiento, las previsiones necesarias a efectos de
micas y militares, la ejecucin de una operacin
impartir a su personal la instruccin, preparacin
de mantenimiento de la paz a efectos de vigilar el
y entrenamiento apropiados para el cumplimiento
cumplimiento de las decisiones del Consejo de Se de la ley. Las conductas ilcitas atribuibles al perso guridad de la ONu. 3 4
nal militar con ocasin de las acciones realizadas,
Las Operaciones de Paz consisten en el uso
en aplicacin de esta norma legal o en ejercicio de
de fuerzas multinacionales, que en determinadas
su funcin, son de competencia del Fuero Mili
tar Policial, de conformidad al artculo 173 de la circunstancias estn bajo el mando de las Naciones
Constitucin Poltica del Per. El superior asume unidas, y sirven para ayudar a resolver los enfren tamientos entre pases y comunidades, contribu
la responsabilidad correspondiente cuando -hu
yendo a mantener el conficto bajo control. Estas
biera tenido conocimiento de que sus subordinados infringieron estas disposiciones y no hubiera operaciones solamente pueden ser establecidas si
adoptado oportunamente las medidas preventivas los pases o comunidades estn de acuerdo y el
Consejo de Seguridad de la ONu apoya el envo
o correctivas a su disposicin.
de tropas para organizar una operacin de paz.5
legtimamente constituido, con garantas judiciales; y, las amenazas de realizar los actos
mencionados.
110
3
4
5
Comit Internacional de la Cruz Roja Misin Espaola. Manual Bsico de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario. Editorial Blanco. Madrid. 2003.
Botetano Villafuerte, Gustavo. Libro: Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos Huma nos aplicados a la Funcin Policial. Fondo Cultural de la Embajada de Suiza. Lima. 2008.
Organizacin de las Naciones unidas. Las Naciones Unidas y el Mantenimiento de la Paz. Nueva York.1997.
deevitar
epRarar
lascarreterasypuentesqueposibiliten las comunicaciones y el trnsito;
yuAdar
areforzarlasinstitucionespblicas,
la ley y el orden;
igV
ilar
lalegalidaddelaseleccionesyapoyar
la consolidacin de la democracia;
erV
ifcar
elrespetoalosDerechosHumanos
y el derecho humanitario;
yuAdaradesarmaralosbandosenfrentados;
leA
ntar
aladisminucindelacantidadypeligrosidad del armamento;
yuAdar
aconsolidaryasegurarlapazylaseguridad en las zonas en conficto luego que
las naciones unidas se retire.
Para que una Misin de Paz tenga xito, se
afrma, deben cumplirse determinados aspectos
fundamentales, que son: voluntad de las partes en
conficto para resolver sus diferencias de forma
pacfca, la vigencia de un mandato defnido, la
existencia de un slido apoyo poltico de la comunidad internacional y administrar recursos necesarios para cumplir satisfactoriamente los objeti
vos de la operacin.
A nivel de la participacin efectiva los pases
de la regin, Amrica contina aportando a los
procesos de mantenimiento y consolidacin de la
paz mundial, a travs de las Operaciones de Paz.
Su accionar ha generado la institucionalizacin y
desarrollo en materia de enseanza, entrenamiento y planeamiento en misiones de este orden. Argentina, uruguay, Brasil, Chile, Ecuador, Bolivia,
Paraguay, Colombia, Per, as como El Salvador,
Nicaragua, Panam, Guatemala, Honduras y M
xico, han asumido un rol muy activo en estas operaciones.
La tendencia regional respecto al aporte en
Operaciones de Paz se est caracterizando por la
reduccin de tropa pero manteniendo la presen
cia de observadores militares y policiales as como
de contingentes de polica civil, salvo en los casos
en donde la intensidad de la alteracin del orden
pblico signifque mayor preocupacin. La experiencia de Hait, es la primera que es liderada y
conformada en su mayora por personal de pases
sudamericanos, incluyendo el liderazgo poltico
que se ejerce con relacin a la representacin espe cial del secretario general de la ONu en la misin
y en el ejercicio del Comando General de las fuerzas apostadas. Es importante mencionar, que en
trminos generales, las fuerzas de mantenimiento
Organizacin de las Naciones unidas. Reglas de Justicia Penal de las Naciones unidas para la Polica de Mantenimiento de
la Paz. Viena. 1994.
111
La poltica del Estado, que alcanza a los Sectores Interior y Defensa, se orienta a intensifcar y
promover la educacin relativa a los Derechos Hu manos y el Derecho Internacional Humanitario,
teniendo en cuenta los lineamientos del Sistema
Nacional de Derechos Humanos y la disposicio
nes contenidas en los instrumentos internacionales en los que el Per es Alta Parte Contratante,
entre otros, los Convenios de Ginebra de 1949 y
sus Protocolos Adicionales de 1977 (en materia
de DIH), y en su caso, la Declaracin u niversal
de los Derechos Humanos de 1948 y el Estatuto
de Roma (en materia de DIDH). Debe tenerse en
cuenta que los cuerpos y fuerzas de seguridad militar y policial, tienen competencia y pueden asumir competencia en toda clase de conficto, esto
112
7
8
Reyes Milk, Michelle. Asesora Tcnica de la CONADIH. Notas a la conferencia: Jurisdiccin Interna e Internacional. Curso
Superior de Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Lima. 2008.
Villanueva Garay, Jos. Doctrina Policial. Editorial Talleres Grfcos de la u niversidad Ricardo Palma. Lima. 2006.
LNEA DE ACCIN 2
Capacitacin, especializacin y perfeccionamiento
de los Ofciales del Cuerpo Jurdico Militar Policial
en Justicia Militar y Cortes Marciales.
META
Lograr que el personal acreditado alcance nivel
y status profesional reconocidos en los mbitos
nacional e internacional.
BENEFICIO
Generar un marco operativo complementario
favorable que garantice la evaluacin, monitoreo y
retroalimentacin del proceso educativo-profesional
del Ofcial del Cuerpo Jurdico Militar Policial, en
benefcio de la justicia militar policial.
Resolucin Ministerial N 0394-2007-IN-0103, Registro de Observadores Policiales para Misiones de Paz de las Naciones
unidas e Instructores Policiales en Derecho Internacional Humanitario y Derecho Internacional de los Derechos Humanos
aplicados a la Funcin Policial. Lima. 2007.
113
V.
CONSIDERACIONES DE CARCTER
ANALTICO
114
10
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Facultad de Derecho de la universidad de San Martn de Porres. Artculo: Misiones de Paz de las Naciones Unidas en el marco del DIH y el DIDH. Lima. 2009.
VI. CONCLUSIONES
Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, y en
particular la Jurisdiccin Especial Militar Poli
cial, deben reorientar y direccionar su visin con
la fnalidad de lograr ser reconocidas como ins
tituciones modernas, disciplinadas y efcientes,
prestigiadas nacional e internacionalmente: por
su respeto y defensa de los Derechos Humanos y
el Derecho Internacional Humanitario, su vocacin democrtica y compromiso en fomentar una
cultura de paz.
Las fuerzas del orden, en el marco del cumpli miento de su misin as como de la paz interna y
la seguridad nacional que deben garantizar, estn
colocadas en un difcil punto de equilibrio: garan tizar el respeto de los derechos y libertades de las
personas, y al mismo tiempo, defender el orden
115
116
VII. RECOMENDACIONES
Incorporar las normas y principios del Derecho Internacional Humanitario y del Derecho Penal Militar Policial en la doctrina y legislacin de
las Fuerzas Armadas, la Polica Nacional y Justicia
Militar Policial peruanas.
Incorporar las normas y principios del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en la
doctrina y legislacin de las Fuerzas Armadas, la
Polica Nacional y Justicia Militar Policial perua
nas.
Autorizar la participacin del personal del
Cuerpo Jurdico Militar Policial, califcado en Dere
cho Internacional Humanitario, Derecho Penal Militar Policial y Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, en Operaciones de Paz de las Naciones
unidas.
VIII. BIBLIOGRAFA
Valverde Caman, Fernando. Libro: La Proteccin Internacional de los Derechos Humanos en el mbito de
Operaciones de Paz de las Naciones unidas. Institu to de Formacin y Proteccin de Derechos Huma
nos. Lima. 2012.
Botetano Villafuerte, Gustavo. Libro: Derecho Interna
cional Humanitario y Derecho Internacional de los
Derechos Humanos aplicados a la Funcin Policial.
Fondo Cultural de la Embajada de Suiza. Lima. 2008.
Centro del Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Ministerio de Defensa. Fotografas
portal web. Lima. 2012.
Comit Internacional de la Cruz Roja - Misin Espaola. Manual Bsico de Derechos Humanos y Derecho
IX. ANEXOS
117
118
119
DICCIN
ESPECIALMILITARPOLICIALAPLICADAAACTOSCOMETIDOSENEL
JURIS
EXTRANJERO.
120
Fuente: Centro del Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Ministerio de Defensa. Fotografas portal web.
Lima. 2012.
DICCIN
121
Fuente: Centro del Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Ministerio de Defensa. Fotografas portal web.
Lima. 2012.
TICIAMILITARPOLICIALAPLIC
Fuente: Centro del Derecho Internacional Humanitario y Derechos Humanos. Ministerio de Defensa. Fotografas portal web.
Lima. 2012.
122
JUS
EN TIEMPOS DE PAZ CON OCASIN DE DISTuRBIOS Y
TENSIONES INTERNAS.
123
I.
(*)
desde la perspectiva de hecho, motivo o ttulo jurdico de la accin penal imputada al sujeto procesal
accionado, a travs de la introduccin de circuns
tancias impeditivas, extintivas o modifcativas al
nacimiento, desarrollo o continuacin de la relacin
jurdica procesal, evitando con ello que se reconozca la exigibilidad, efectividad o que se desvirte el
efecto jurdico perseguido por la accin penal.2
CLARI OLMEDO seala que la excepcin
() es un poder amplio cuyo ejercicio corresponde a quien es demandado o imputado en un pro
ceso judicial, y que se satisface mediante la presen tacin de cuestiones jurdicas (simple negativa o
u. San Martn
Docente
de la de Porres, en la ctedra de Derecho Procesal Penal. Maestra con Mencin en Derecho Penal
de la PuCP, doctorado en Derecho de la uSMP. Autor de libros: Comentarios al Nuevo Cdigo Procesal Penal (Jurista Edi tores 2005), Las Medidas de Coercin Procesal. Sus Exigencias Constitucionales, Procesales y su aplicacin Jurisprudencial
(IDEMSA, 2006), Las Nulidades en el Proceso Penal. Apuntes sobre la nulidad en el auto de apertura de instruccin (Jurista
Editores 2007). El Proceso de Prdida de Dominio y Las Medidas Cautelares en la Investigacin Preliminar (IDEMSA
2008). Las Medidas Cautelares en el nuevo Cdigo Procesal Penal. Sus exigencias constitucionales, materiales y su praxis
jurisprudencial (Jurista Editores 2009). Las Nulidades en el Proceso Penal. Anlisis doctrinal y jurisprudencial (Jurista
Editores 2010). Las excepciones y defensas procesales. Teora y prctica de las defensas de forma contra la accin penal en
el Cdigo Procesal Penal (Jurista Editores 2010), Los Medios Impugnatorios en el Proceso Penal (Jurista Editores 2011), El
Delito de Colusin.
Las oposiciones se clasifcan, desde el punto de vista de su contenido, en negaciones y excepciones; y desde el punto de vista
de los efectos que producen, en dilatorias y perentorias. Las primeras, de prosperar, dilatan el proceso; las segundas procuran
el rechazo defnitivo de la pretensin penal.
La defensa de forma () puede tener dos aspectos: a) negacin de los hechos en los cuales funda su razn el demandante;
b) negacin de los fundamentos de derecho () En este sentido puede hablarse de defensa de hecho y defensa de derecho o
de defensa material (afrmacin de la inexistencia de los hechos). Cuando el demandado se limita a negar los elementos de
derecho o de hecho de la demanda o a afrmar su inexistencia, ciertamente hay discusin de la pretensin del demandante,
pero no existe excepcin. DEVIS ECHANDA, Hernando. De la excepcin. En Revista Jurdica N 12, Bogot, octubre de
1947, pg. 281.
125
afrmaciones) opuestas a las postuladas por el actor o acusador mediante el ejercicio de la accin.
Dicha postura permite hablar sin difcultad de la
pretensin del demandado o imputado en cuanto
contenido de la excepcin, la que con el ejercicio
de esta no es exhibida para que se resuelva si co
rresponde o no decidir sobre el fundamento de la
pretensin del actor (inadmisibilidad), y en caso
afrmativo decidir si ste (el actor) tiene o no razn
(fundabilidad). As es como la excepcin deja ya
de ser la resistencia de hecho al ataque directo del
titulado acreedor. Este cambio o superacin es el
que proporciona el carcter jurdico a la excepcin
procesal, cuya efcacia se proyecta a lo largo del
proceso ante el rgano jurisdiccional.3
onS
extintivoscuandoeliminanlosefectos del actuar prohibido por la norma,
tal es el caso de la excepcin de prescripcin, cosa juzgada y amnista.
onS
impeditivoscuandolasalegaciones
de hechos impiden que la accin penal
produzca normalmente sus efectos; por
ejemplo, la excepcin de improcedencia
de accin.
En ambos supuestos, se trata de alegaciones que
inciden en el fondo de la cuestin; no se niegan
los hechos constitutivos de la pretensin penal,
sino que se alega hechos obstativos o excluyen
tes de la continuacin del proceso y su fnaliza
cin mediante una sentencia.
3
4
5
6
b)
CLARI OLMEDO, Jorge. La excepcin procesal. Revista de Estudios Procesal de Rosario. Ao VII, N 26, pg. 11.
DEVIS ECHANDA, Hernando. De la excepcin. En Revista Jurdica N 12, Bogot, octubre, 1947, pg. 287.
DEVIS ECHANDA, Hernando. De la excepcin. Ob. cit., pg. 287.
CLARI OLMEDO, Jorge. La excepcin procesal. Revista de Estudios Procesal de Rosario. Ao VII, N 26, pg. 28.
El debido proceso, segn lo ha establecido la doctrina en forma consolidada, es un derecho fundamental de carcter ins
trumental que se encuentra conformado por un conjunto de derechos esenciales (como el derecho de defensa, el derecho a
probar, entre otros) que impiden que la libertad y los derechos individuales sucumban ante la ausencia o insufciencia de un
proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de derecho (incluyendo el Estado) que pretenda hacer uso
abusivo de stos. Exp. N 0090-2004-AA/TC-Arequipa. Lima, 5 de julio de 2004.
El debido proceso o proceso justo es un derecho fundamental complejo (en la medida en que est integrado por varios
derechos) de carcter instrumental, pues, adems de ser l mismo un derecho fundamental, cumple una funcin de garanta
de los dems derechos fundamentales y del ordenamiento jurdico poltico en su conjunto. BuSTAMANTE ALARCN,
Reynaldo. Derechos fundamentales y proceso justo. Editorial ARA, Lima, 2004, pg. 342.
SAN MARTN CASTRO, Csar. La cosa juzgada como causal de extincin de la accin penal. Actualidad Jurdica. N 181,
diciembre, 2008, pg. 146.
127
128
a)
b)
B.
10
CABANELLAS, defne el non bis in idem como un aforismo latino que signifca no dos veces sobre lo mismo. CABA NELLAS, Guillermo. Repertorio jurdico de principios generales del derecho, locuciones, mximas y aforismos latinos y
castellanos. 4 Edicin ampliada por Ana Mara CABANELLAS. Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires, Argentina, 1992,
pg. 175.
El non bis in dem es un principio establecido en el artculo 139 numeral tres de la Constitucin. Se trata de un derecho
pblico, subjetivo y fundamental, que es de aplicacin directa e inmediata en todo orden jurdico. El fundamento de este
principio es mltiple. Es claramente un principio de proteccin judicial para el justiciable contra el iuspuniendi del Estado,
se sustenta en los principios de prohibicin de interdiccin de la arbitrariedad, principio de seguridad jurdica, as como en
el principio de legalidad.
11
El principio de non bis in dem prohbe no solo la duplicidad de sanciones, sino tambin de procesos por un mismo delito.
En este sentido, la cosa juzgada material supone para todo hecho que haya sido objeto de un proceso penal, el agotamiento
de la accin penal, desde el punto de vista real y jurdico. SCHLTER, Ellen. Derecho Procesal Penal. Editorial Tirant lo
Blanch, Valencia, 1999, pg. 158.
12
El non bis in dem en su vertiente procesal o material prohbe la inadmisibilidad de persecucin penal mltiple en aras de evitar
un doble enjuiciamiento contra los justiciables, propugnando la extincin de una segunda accin penal en un procedimiento
sustanciado. En sntesis, en su mbito procesal el non bis in dem impide que un mismo hecho procesal sea sujeto de dos procesos
por sobre el mismo objeto, o el inicio de un nuevo proceso en otro orden jurdico como consecuencia de la cosa juzgada.
13
RETEGuI SNCHEZ, James. La garanta del non bis in dem en el ordenamiento jurdico penal. Editorial Jurista Editores,
Lima, 2006, pg. 25.
El non bis in dem se tratara de una derivacin de la inviolabilidad del derecho de defensa;
esta postura es compatible con el ejercicio de los
medios de defensa tcnicos que dispone el imputa do, como es la excepcin de cosa juzgada. En otras
palabras, el non bis in dem material y procesal y el
derecho irrestricto a la defensa tcnica y material
forman parte de una misma naturaleza jurdica14.
damento. Es decir, se requiere un anlisis ordena do de los elementos: en primer orden, debe tra
tarse de la misma persona (eadem persona); en
segundo orden, se debe tratar del mismo hecho
(eadem res) y por ltimo, debe tratarse del mis
mo motivo de persecucin o fundamento (eadem
causa pretendi). 15
129
14
RETEGuI SNCHEZ, James. La garanta del non bis in dem en el ordenamiento jurdico penal. Ob. cit., pg. 30.
15
Los mismos requisitos se exigen en la va civil. Ver GuERRA CERRN, Mara Elena. Los alcances de la excepcin de cosa
juzgada.
Lima,
pg.
232008,
y En
siguientes.
Dilogo con la Jurisprudencia N 120, septiembre, Tomo 14, Gaceta Jurdica,
Aqu se seala que en la excepcin de cosa juzgada, as como en la de litispendencia, se comprende a las mismas personas, el
mismo objeto y se funda en la misma causas (triple identidad). Hay cosa juzgada cuando en una nueva demanda se pretende
un nuevo pronunciamiento sobre una cuestin decidida anteriormente en otros litigios.
LA JUSTICIA MILITAR Y SU
TRASCENDENCIA EN EL PER
Cap. SJE Luis Zevallos Paredes(*)
INTRODUCCIN
(*)
Egresado de la universidad Nacional de San Agustn Arequipa. Actualmente labora como Asesor Legal de la Agrup. Crl Jos Glvez
Ilo.
131
132
PRIMERA PARTE
ORIgEN Y EVOLUCIN LEgIs LATIVA DE
LA JU
1
2
http://es.wikipedia.org/wiki/Justicia_militar
Wander MuOZ PANTIGOSO, Fuero Militar, Importancia Jurisdiccin de su Existencia Constitucional y mbito de su
Competencia, Tesis, universidad Nacional de San Agustn Arequipa, Ao 2002, Pg. 14 - 15.
3
4
5
6
7
8
9
Wander MuOZ PANTIGOSO, Fuero Militar, Importancia Jurisdiccin de su Existencia Constitucional y mbito de su
Competencia, Tesis, universidad Nacional de San Agustn Arequipa, Ao 2002, Pg. 14.
Christian DONAYRE MONTESINOS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2004, Pg. 49.
Vctor u. SOLS GARCA: Justicia Militar Propuestas y Alternativas, Editorial SERCAuTI S.R.L., Primera Edicin, junio
2002, Pg. 5.
Jos HuRTADO POZO: La Reforma del Derecho Penal Militar. Anuario de Derecho Penal 2001 - 2002, Editorial de la
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin agosto del 2002, Pg. 361-362.
Christian DONAYRE MONTESINOS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2004, Pg. 53-54.
Christian DONAYRE MONTESINOS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2004, Pg. 56.
Este Cdigo de Justicia Militar no lleg a entrar en vigencia, empero, otros autores como Vctor u . Sols Garca: Justicia
Militar Propuestas y Alternativas, Editorial SERCAuTI S.R.L, Primera Edicin, junio 2002, Pg. 6; sostiene que ste fue el
primer Cdigo Militar del Per solo que tuvo una vida efmera.
133
134
Nicols de Pirola decidi iniciar una profunda reorganizacin del Ejrcito, para lo cual
contrat los servicios de una misin militar fran cesa bajo la jefatura del Coronel Pablo Clement.
Esta misin lleg al Per en el mes de setiembre
de 1896 y Pirola le encarg el estudio de la Legislacin Militar, Administracin del Ejrcito y
Reglamentos Militares. El 25 de mayo de 1897,
Pablo Clement present su informe sobre la Legislacin Militar, Administracin del Ejrcito,
Reglamentos Militares. Por orden de decreto del
20 de setiembre de 1897, se nombraron tres comisiones presididas todas por Pablo Clement. La
primera de ellas se encarg de redactar el Pro
yecto de Ley del Servicio Militar y el de Justicia
Militar, y estuvo integrada por cuatro militares y
dos abogados. El proyecto del Cdigo de Justicia
Militar fue presentado ante el despacho de Guerra y Marina el 19 de julio de 1898, y tuvo como
principales fuentes legislativas el Cdigo Penal
Militar Francs, as como, el Cdigo Espaol de
Justicia Militar de 1890, fnalmente el Primer
Cdigo de Justicia Militar de la Repblica fue
promulgado a travs de la Ley del 20 de diciembre de 1898. 11 ste Cdigo tendra una vigencia
de cuarenta aos y fue derogado por el Cdigo
de 1939 dado por el gobierno del General Oscar
R. Benavides, ley de reconocida bondad que ri
gi hasta la promulgacin del Cdigo de Justicia
Militar de 1950, que en su titulo decimocuarto,
10
11
12
Jos HuRTADO POZO: La Reforma del Derecho Penal Militar. Anuario de Derecho Penal 2001 - 2002, Editorial de la
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin Agosto del 2002, Pg. 363-364.
Jos HuRTADO POZO: La Reforma del Derecho Penal Militar. Anuario de Derecho Penal 2001 - 2002, Editorial de la
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin Agosto del 2002, Pg. 364.
Vctor u. SOLS GARCA: Justicia Militar Propuestas y Alternativas, Editorial SERCAuTI S.R.L, Primera Edicin, Junio
2002, Pg. 7.
La especialidad
Juan
Pablo RAMOS
refere
ESPIOZA 13, es como fundamento del Derecho
Penal Militar, pues si la garanta de la rgida dis
ciplina es la Ley Penal, esa Ley ha de ser privati
va y especialsima, por cuanto ha de castigar con
singular rigor y ha de sancionar ciertos hechos
con caractersticas propias, que en otra esfera que
no sea militar no podran estimarse nunca como
constitutiva de una infraccin penal, etc.
Jos HuRTADO POZO 14 alude por otra parte, que el delito especial (militar) por el universo de
los posibles sujetos activos, se encuentran restringidos a la calidad de militares o policas, y a partir
de esa condicin naturalmente previa al delito de
instraneus se confguran tipos penales distintos de
los comunes. Sin embargo, la cualifcacin de los
sujetos activos se completa con una caracterstica
adicional: el contenido del injusto militar entraa
la violacin de deberes exclusivamente institucionales y por tanto, solo exigibles a militares y policas. Esta es la diferencia con los delitos comunes.
Es necesario tener en cuenta, que si la juris
diccin penal militar existe hasta en tiempo de paz
en la mayora de pases del mundo, es por su espe cialidad, que no puede ser asumida por otros rganos por su particular naturaleza, adems, como
es de conocimiento
Wander
MuOZ y lo asevera
PANTIGOSO15, la disciplina militar no puede ser
mantenida por medio del proceso penal comn,
pues dados sus plazos y trmites procesales podra
ser tarda y sera perjudicial para la disciplina; sin
agregar la movilidad de las unidades en operaciones de campaa y sobre todo la eventualidad de su
empleo fuera del territorio nacional, etc.
Para concluir este tema nos quedamos, con lo
aseverado por Eduardo Caldern el cual es citado
por Juan Pablo RAMOS ESPINOZA16, quien engloba de alguna manera la especialidad de la Justicia Militar El Derecho Penal Militar es un Dere-
13
14
15
16
17
SEGUNDA PARTE
LA JUsTICIA MILITAR Y LA sUBVERsIN
EN EL PER
gEN DE LA sUBVERsIN
135
I
ORI
Juan Pablo RAMOS ESPINOZA: Derecho Penal y Procesal Militar, Ediciones Jurdicas - 2005, Pg. 205.
Jos HuRTADO POZO: La Reforma del Derecho Penal Militar. Anuario de Derecho Penal 2001 - 2002, Editorial de la
Pontifcia u niversidad Catlica del Per. Primera Edicin agosto del 2002, Pg. 184.
Wander MuOZ PANTIGOSO, Fuero Militar, Importancia Jurisdiccin de su Existencia Constitucional y mbito de su
Competencia, Tesis, universidad Nacional de San Agustn Arequipa, Ao 2002, Pg. 88.
Juan Pablo RAMOS ESPINOZA: Derecho Penal y Procesal Militar, Ediciones Jurdicas -2005, Pg. 207.
http://es.wikipedia.org/wiki/Chuschi
136
18
19
20
Gustavo GORRITI ELLENBOGEN. Sendero Historia de la Guerra Milenaria en el Per, Editorial Planeta Per S.A 2008,
Pg. 43-44.
Christian DONAYRE MONTESINOSS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2005, Pg. 59.
http://es.wikipedia.org/wiki/Sendero_Luminoso.
21
22
23
Christian DONAYRE MONTESINOS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2005, Pg. 59.
Christian DONAYRE MONTESINOS: La Reforma de la Justicia Militar. Estudios Crticos de la Experiencia Peruana y
Comparada, Editorial Juristas Editores E.I.R.L, Primera Edicin mayo 2005, Pg. 104.
Fidel ROJAS VARGAS. Jurisprudencia Penal Comentada. Editorial IDEMSA. enero 2005. Tomo II. Pg. 723 726.
138
24
25
26
Fidel ROJAS VARGAS. Jurisprudencia Penal Comentada. Editorial IDEMSA. enero 2005. Tomo II. Pg. 723 726.
Kely SANTILLN LPEZ, Cdigo de Justicia Militar Policial Comentado, Editorial San Marcos, I Edicin: Marzo 2006.
Pg. 61-63.
Enrique BERNALES BALLESTEROS. La Constitucin de 1993: Anlisis Comparado. ICS Editores, Tercera Edicin noviem bre 1997. Pg. 728.
1.
INTRODUCCIN
139
El artculo 356 del Cdigo Penal Militar Policial, prescribe que dentro de los 15 das de practicada la investigacin preliminar el Fiscal dispondr la apertura de la investigacin preparatoria, la
desestimacin de la denuncia o el archivo.
140
dispone el artculo 144.2 del CPP, control que tiene fundamental importancia para una tramitacin
adecuada y efciente del proceso.
La casacin concluye que los plazos para las
diligencias preliminares de 20 (o 15, en nuestro
caso) das naturales y el que se concede al Fiscal
para fjar uno distinto segn las caractersticas,
complejidad y circunstancias de los hechos objeto de investigacin son diferentes y no se hallan
comprendidos en los 120 (o 180 en nuestro caso)
das naturales, ms la prrroga a la que alude la
norma pertinente que corresponden a la investi
gacin preparatoria propiamente dicha.
Y por ltimo precisa que el plazo de las
denominadas diligencias preliminares y funda
mentalmente el plazo adicional a los 20 (o 15, en
nuestro caso), das naturales, no debe ser ilimita do, si bien la norma no precisa un lmite, ello no
debe afectar el derecho al plazo razonable, que
constituye una garanta fundamental integrante
del debido proceso, teniendo presente que las
diligencias preliminares tienen como fnalidad
inmediata realizar los actos urgentes o inaplazables y atendiendo a criterios de razonabilidad y
proporcionalidad, esta fase no podra en la hiptesis extrema, ser mayor que el plazo mximo de
la investigacin, esto 180 (o 360 en nuestro caso)
das naturales.
2.
3.1.
El nuevo sistema establece que la imparcialidad del Juez que resuelve debe ser inobjetable, en
este sentido le asigna a cada parte procesal fun
ciones especfcas y determinadas. Dentro de este
contexto, el Juez es un rbitro garantizador de derechos, pero solo ha pedido de los titulares de esos
derechos supuestamente vulnerados.
3.
Cuando las partes no cumplen efcaz y opor tunamente sus roles asignados por ley, especfcamente, cuando el imputado y/o su defensa tcnica,
a pesar de haberse excedido el plazo establecido
y autorizado por el Juez para realizar la investigacin preparatoria; no solicitan va tutela de derechos el control de plazo, y as, con los plazos venci dos, el Fiscal Militar Policial formula acusacin y a
su vez, el Juez convoca la audiencia de control, en
141
b)
c)
d)
e)
De la lectura del artculo precedente se concluye que el control de plazo es a peticin de parte.
Aqu surgen dos cuestiones que la casustica recogida en nuestra sede jurisdiccional nos presenta:
1)
3.3.
El suscrito considera que las respuestas esbo zadas precedentemente no son las adecuadas a los
casos presentados.
El artculo Tercero del Ttulo Preliminar
del Cdigo Penal Militar Policial, consagra la
preeminencia de los derechos fundamentales de
la persona humana contenido en la Constitucin
Poltica del Per y en los Tratados Internacionales, ratifcados por el Per, sobre las disposiciones de este Cdigo. Por otro lado el artculo 154
del mismo texto legal, establece que toda persona
tiene derecho a una decisin judicial defnitiva
en tiempo razonable, conforme a los plazos -es
tablecidos en el mismo. El retardo en dictar re
soluciones o las dilaciones indebidas, cuando
sean reiteradas, constituir falta grave. El artculo
161 del mismo cuerpo de leyes es claro al esta
blecer que la inobservancia de una garanta no se
har valer en perjuicio de aquel a quien ampara.
Los jueces procurarn extender los principios y
garantas a los casos y situaciones no previstos
expresamente, conforme a una interpretacin favorable al reo. (Vase en el anexo, el cuadro que
resume las posiciones a favor y en contra del con trol constitucional de ofcio).
3.4. Rol de Control del Juez Militar Policial
La comunicacin de la formalizacin de la
investigacin preparatoria
La acusacin
3)
143
5.
CONCLUs IONEs
Ane
EN CONTRA DEL CONTROL DE
OFICIO:
144
1.- Vulnera la garanta constitucional 1.- Si bien el Juez debe limitarse a lo peticionado por las partes, esto no limita la
aplicacin del principiojura novit curia, por el cual se presume que el Juez
del debido proceso, el Juez introduce
cuestiones en la causa que no fueron
conoce el derecho y debe proceder conforme a l.
alegadas por las partes. Se resuelve 2.- El Juez busca el derecho aplicable dentro de la estructura jerrquica normativa,
sobre elementos que no fueron consien base a criterios formales y materiales, debiendo aplicar la norma superior
derados en ninguna instancia del profrente a una inferior que la transgreda.
ceso.
3.- El control de la constitucionalidad es una cuestin de derecho y no de hecho,
2.- Viola la separacin de funciones, pues
por lo que resulta absurdo que las partes deban alegarlo.
el Juez se irroga facultades que no le
4.Exigir que las partes aleguen y/o prueben la inconstitucionalidad, supedita la
fueron conferidas, vulnerando su imfuerza normativa de la Constitucin a la sagacidad o advertencia del justiciable
parcialidad.
o su abogado.
3. Los actos procesales se presumen v
lidos y acordes a la Constitucin hasta 5.- En el sistema de control difuso los jueces tienen la atribucin del control de la
constitucionalidad, la que deben ejercer de ofcio, es un deber que no depende
que no se demuestre lo contrario.
de la voluntad expresa o tcita de las partes. No es optativo para los Jueces velar
por la supremaca Constitucional.
6.- Entre la colisin de dos bienes, la Constitucin, por un lado, y el principio de
congruencia por el otro, nuestro ordenamiento opta por el principio constitucional.
7.- un proceso que infringe normas o principios de rango constitucional es nulo y
en nuestro Cdigo la nulidad absoluta puede ser declarada de ofcio (art. 263)
BIBLIOgRAFA
eniendo
El
Centroendeconsideracin
Altos Estudios
losdelineamientos
Justicia Militar, t
para la implementacin del Gobierno Electrnico en Fuero Militar Policial, desarroll, a par tir del da 27 de febrero del presente, el CuRSO DENOMINADO ACTuALIZACIN EN
INFORMTICA, por espacio de dos meses. Dicho curso fue dirigido a todo el personal que
labora en Fuero Militar Policial, y tuvo como fnalidad dotarles de las herramientas de trabajo
que impulsen la labor informtica en sus dependencias, mediante un programa amplio de
capacitacin de los usuarios de computadoras de la institucin.
145
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, llev a cabo el da 23 de febrero del presente,
el conversatorio
dirigido
a todo elcorrespondiente
personal
al proceso de habeas corpus,
en los rganos jurisdiccionales, fscales y control del Fuero Militar Policial. E l desarrollo de
esta jornada acadmica, tuvo como fnalidad permitir la actualizacin de los magistrados del
Fuero Militar Policial, que laboran en los rganos jurisdiccionales, fscales y control en el rea
de Lima. Esta ctedra estuvo a cargo del Juez Supremo, Dr. Jos Antonio Neyra Flores y dos
connotados profesionales que laboran en el Tribunal Constitucional. NVERsATORIOs sOBRE CDIgO PR
CO
CDIgO PENAL MILITAR POLICIAL
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 12 de mayo del presente, dio inicio
por espacio de cuatro fechas, al evento acadmico denominado CONVERSATORIO SO BRE EL CDIGO PROCESAL PENAL Y EL NuEVO CDIGO PENAL MILITAR POLI CIAL, dirigido a todo el personal militar y civil, pertenecientes a los rganos jurisdiccionales, fscales, auxiliares jurisdiccionales y fscales con sede en las ciudades de Chiclayo,
Arequipa, Cusco e Iquitos. La fnalidad del conversatorio antes citado, es permitir la ac
tualizacin y capacitacin, uniformar criterios entre los diferentes rganos conformantes
de la Justicia Militar. Este conversatorio fue dirigido por el Juez Supremo, Dr. Jos Antonio
Neyra Flores.
II CURsO DE P
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 11 de abril del presente, dio inicio al ciclo
acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados Militares Policiales
del 1er Nivel, denominado CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGISTRADOS MILITARES
POLICIALES. Esta actividad acadmica, cont con la participacin de representantes de los
Tribunales Superiores del Norte, Centro, Sur Oriente y Oriente, del grado de Coronel y Te
niente Coronel o su equivalente pertenecientes al Ejrcito, Marina de Guerra, Fuerza Area
y Polica Nacional del Per. La fnalidad fue capacitar a los ofciales antes mencionados, para
que asuman el cargo de magistrados competentemente y tambin cumplan con el requisito
establecido en la ley, para acceder al cargo de Juez o Fiscal Militar Policial al culminar satis
factoriamente el programa de instruccin. sANTA DE JUECEs Y FIsCALEs MILITAREs POLICIALEs EN
PA
EL DIsTRITO JUDICIAL DE LA LIBERTAD
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El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 23 de agosto del presente, dio inicio en
Arequipa, el ciclo acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados
Militares Policiales del 1er Nivel, denominado III CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGIS TRADOS MILITARES POLICIALES. Esta actividad se viene desarrollando teniendo como
catedrticos a ilustres magistrados con amplia experiencia en la ctedra, procedentes de
Lima y Arequipa. Los Ofciales participantes de este curso provienen de Arequipa, Moque gua y Tacna. La fnalidad es capacitar a los ofciales antes mencionados, para que asuman
el cargo de magistrados y tambin cumplan con el requisito establecido en la ley, para acceder al cargo de Juez o Fiscal Militar Policial al culminar satisfactoriamente el programa
de instruccin.
IV CURsO DE PRIMER NIVEL PARA MAgIsTRADOs MILITAREs POLICIALEs
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 16 de agosto del presente, dio inicio en
el Cusco, el ciclo acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados
Militares Policiales del 1er Nivel, denominado IV CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGIS
TRADOS MILITARES POLICIALES. Esta actividad se viene desarrollando teniendo como
catedrticos a connotados magistrados con amplia experiencia en la ctedra, procedentes de
Lima y Cusco. Los Ofciales participantes de este curso provienen de Cusco y Puno. La fnali dad es capacitar a los ofciales antes mencionados, para que asuman el cargo de magistrados y
tambin cumplan con el requisito establecido en la ley, para acceder al cargo de Juez o Fiscal
Militar Policial al culminar excelentemente el programa de instruccin.
sO DE CAPACITACIN
PRIMER CUR
DE APOYO A LOs RgANOs JURIs DICCIONALEs Y FIsCALEs DEL
FUERO MILITAR POLICIAL
El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, el da 28 de agosto del presente, dio inicio
el ciclo acadmico correspondiente al Programa de Instruccin para Magistrados Militares
Policiales del 1er Nivel, denominado V CuRSO DE 1er. NIVEL PARA MAGISTRADOS
MILITARES POLICIALES. Este curso se encuentra dirigido a los Generales, Contralmi
rantes y Coroneles, que actualmente vienen laborando en el Fuero Militar Policial y profesionales invitados; asimismo, tiene como catedrticos a connotados magistrados con amplia experiencia.
TALLER sOBRE EL FUNCIONAMIENTO, ATRIBUCIONEs Y PROCEsOs
JUDICIALEs POR DELITO DE FUNCIN
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El Centro de Altos Estudios de Justicia Militar, con ocasin de celebrarse el XVI aniversario
de su creacin, llev a cabo la semana acadmica denominada el Conocimiento no tiene
lmites. Esta jornada, dirigida a todo el personal militar y civil que labora en el Fuero Militar
Policial y el Tribunal Superior Militar Policial del Centro, comenz el da 17 de octubre del
presente, con la conferencia magistral del Dr. Csar San Martn Castro, Presidente de la Corte
Suprema del Per. Prosigui el da 19, con la exposicin de Monseor Marco Loli Figueroa.
Esta actividad concluy el da 22, con la conferencia del Dr. Pedro Cotillo Zegarra, Rector de
la universidad Nacional Mayor de San Marcos y acto de clausura, conmemorndose el Da
Central del XVI Aniversario de Creacin del Centro de Altos Estudios de Justicia Militar.