Nombre de la actividad: Resumen sobre las fuentes del derecho
Unidad 4
30 de abril de 2016
RESUMEN SOBRE LAS FUENTES DEL DERECHO
En el derecho se puede hablar de fuentes formales reales e histricas. Por fuente formal entendemos los procesos de creacin de las normas jurdicas. Llamamos fuentes reales a los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas. Los contenidos normativos que se incorporan al sistema jurdico se denominan fuentes materiales o reales del derecho, a los documentos o textos de derecho positivo no vigente que sirven de inspiracin o antecedente para la formalizacin del derecho, se les denomina fuentes histricas. El objetivo de las fuentes formales del derecho era establecer con claridad los procesos artificiales de elaboracin del derecho, ya que su origen natural se hallaba en el espritu de los pueblos. La elaboracin de normas jurdicas corre a cargo tanto de la autoridad a travs de sus rganos legislativos, ejecutivos o judiciales como de los particulares a travs de la costumbre jurdica o sus contratos privados. Dichas normas jurdicas adquieren la forma de ley, jurisprudencia, costumbre jurdica o normas jurdicas individualizadas. El producto individual de la legislacin es la ley: norma jurdica que, con carcter general y obligatorio, resulta de un proceso especfico de creacin por parte del rgano o autoridad facultada al efecto. La Ley normalmente est o debera estar dotada de abstraccin, generalidad, obligatoriedad y coercibilidad. De acuerdo con la opinin ms generalizada las fuentes formales desde hecho son la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia. En los pases de derecho escrito la legislacin es la ms rica e importante de las fuentes formales. La legislacin se puede definir como el proceso por el cual uno o varios rganos del estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de observacin general a las que se les da el nombre especifico de leyes. Histricamente, las costumbres fueron anteriores a la hora del legislador. Los estadios primitivos de la evolucin social exista una costumbre indiferenciada, que era una mezcla de mezcla de preinscripciones ticas, religiosas, convencionales y jurdicas. En la mayora de los estados modernos la formulacin del derecho es casi exclusiva obra del legislador, solo en Inglaterra y los pases que han seguido el sistema anglosajn predomina la costumbre. En el moderno proceso legislativo existen seis etapas a saber: iniciativa, discusin, aprobacin, sancin, publicacin e iniciacin de la vigencia. La iniciativa es el acto por el cual determina rganos del estado someten a la consideracin del congreso un proyecto de ley. La discusin es el acto por el cual las cmaras deliberan acerca de las iniciativas a fin de determinar si deben o no ser aprobadas. La aprobacin es el acto por el cual las cmaras aceptan el proyecto de ley, y puede ser total o parcial.
La sancin es la aceptacin de una iniciativa por el poder ejecutivo. La sancin
debe de ser posterior a la aprobacin del proyecto por las cmaras. El presidente de la republica puede negar su sancin a un proyecto ya admitido por el congreso (derecho veto). La publicacin es el acto por el cual la ley ya aprobada y sancionada se da a conocer a quienes deben cumplirla, la publicacin se hace en el Diario Oficial de Federacin. Adems de este existen en Mxico los diarios o gacetas de los estados en donde se publican los diarios locales. Iniciacin de la vigencia: en el derecho pario existen dos sistemas de iniciacin de la vigencia: el sucesivo y el sincrnico. Las reglas concernientes a los dos las enuncia el artculo 3 del Cdigo Civil del Distrito Federal. El lapso de comprendido en el momento de la publicacin y a que en el que la norma entra en vigor recibe el nombre de vocatio legis. La costumbre como fuente de derecho. La costumbre se puede definir como un uso existente en un grupo social, que expresan un sentimiento jurdico de los individuos que componen dicho grupo. La costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado por esta como jurdicamente obligatorio, es el derecho nacido consuetudinariamente. De acuerdo con la teora romanocannica, la costumbre tiene dos elementos: uno subjetivo y otro objetivo, el primero consiste en la idea de que el uso en cuestin es jurdicamente obligatorio y debe por tanto aplicarse, el segundo, en la prctica suficientemente prolongada de un determinado proceder. Si examinamos las relaciones que media entre la costumbre y la ley descubrimos tres formas del derecho consuetudinario: delegante, delegado y derogatorio. El derecho delegante se da cuando por medio de una norma jurdica no escrita se autoriza a determinada instancia para crear derecho escrito. Se habla de derecho delegado en aquellos casos en que la ley remite la costumbre para la solucin de determinadas controversias. Distincin entre la costumbre y los usos. Con gran frecuencia, el legislador remite al magistrado para la solucin de determinadas controversias, a los usos locales o profesionales. Tal cosa ocurre principalmente en la materia mercantil. En el derecho mexicano, la costumbre desempea un papel muy secundario. Solo es jurdicamente obligatoria cuando la ley otorga tal carcter. No es por lo tanto fuente inmediata, si no mediata o supletoria del orden positivo. La jurisprudencia como fuente del derecho. La palabra jurisprudencia posee dos aceptaciones distintas, en una de ellas equivale a ciencia del derecho o teora del orden positivo, en la otra sirve para designar el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los tribunales. En lo que ataa nuestro derecho podemos hablar de jurisprudencia obligatoria y no obligatoria. Procesos de creacin de normas individualizadas. Subordinadas a las de carcter genera existen las normas individualizadas que se aplican a uno varios miembros, individualmente determinados. Son individualizadas: las resoluciones judiciales y
administrativas, los testamentos y los contratos y en el orden internacional los