Resumo Direito Constitucional Cers

CARREIRAS JURDICAS 2013
Direito Constitucional
Edem Napoli
Nunca deixe que o medo seja maior do que o

sonho.
TEORIA DA CONSTITUIO SENTIDOS,
CLASSIFICAO e ESTRUTURA.
1. NOES TERICAS
SENTIDOS
OU
CONCEPES
DE
CONSTITUIO
Nessa parte devemos conceituar Constituio.
Lembrando que ao conceituar qualquer instituto
surgiro diversos critrios, no sendo um mais
certo do que o outro, talvez, no mximo, mais
adequado. Procuramos trazer os que mais
aparecem nas provas.
O conceito de constituio, todavia, no pode
ficar desvinculado do exame do sentido ou
concepes que ela pode apresentar.
Tanto que grande parte dos autores prefere
conceituar Constituio a partir das vrias
acepes existentes. Essas acepes podem
ser entendidas como concepes ou sentidos
de Constituio.
DICA: PARA CADA UM DOS SENTIDOS O
MAIS IMPORTANTE IDENTIFICAR QUEM
FOI O PRECURSOR, QUAL FOI A OBRA
ATRAVS DA QUAL ELE SE TORNOU
CONHECIDO, E QUAL FOI A IDEIA
CENTRAL QUE ELE DISSEMINOU.
SENTIDO SOCIOLGICO
Tem como principal autor FERDINAND
LASSALLE, que escreveu a obra O QUE
UMA CONSTITUIO, na verso original em
Portugus, defendendo que a Constutio A
SOMA DOS FATORES REAIS DE PODER
QUE REGEM UMA SOCIEDADE.
Essa obra foi publicada pela editora Lumem
Juris com o ttulo: A ESSNCIA DA
CONSTITUIO. Em alemo o livro foi
denominado BER DIE VERFASSUNG
(SOBRE A CONSTITUIO).
SENTIDO POLTICO
Quem mais se destacou foi o alemo CARL
SCHMITT
na
obra
TEORIA
DA
CONSTITUIO (VERFASSUNGSLEBRE).
Ele veio a dar uma resposta concepo de
LASSALE, definindo constituio no em
resumo ao que est na realidade, mas sim
como
O
CONJUNTO
DE
NORMAS,
ESCRITAS OU NO ESCRITAS, QUE
SINTETIZAM
EXCLUSIVAMENTE
AS
DECISES POLTICAS FUNDAMENTAIS DE
UM POVO.
No seu pensar, Constituio corresponde
apenas a um conjunto de normas referentes
aos aspectos fundamentais do Estado, que ele
denomina de decises polticas fundamentais:
organizao do Estado, organizao dos
Poderes e direitos e garantias fundamentais.
SENTIDO JURDICO
O exponte foi o austraco HANS KELSEN,
baluarte deste sentido jurdico. Dentre suas
inmeras obras, a mais significativa foi a
chamada TEORIA PURA DO DIREITO.
KELSEN DEFINE A CONSTITUIO, NUMA
TICA ALTAMENTE NORMATIVISTA, COMO
FUNDAMENTO DE VALIDADE DE TODO O
ORDENAMENTO JURDICO.
Para KELSEN, a Constituio NORMA
PURA, INSERIDA NO PLANO DO DEVER
SER, E DESPROVIDA DE QUALQUER
CONTEDO SOCIAL OU POLTICO.
Na lio do autor, Constituio se caracteriza
como FRUTO DA VONTADE RACIONAL DO
HOMES, E NO DAS LEIS NATURAIS.
Para ele, a CF teria como norma fundacional a
norma hipottica fundamental.
Nesse sentido, a concepo de Kelsen toma a
palavra Constituio em dois sentidos: no
lgico-jurdico e no jurdico-positivo.
- LGICO-JURDICO = Constiutuio significa
norma hipottica fundamental, cuja funo
servir de fundamento lgico transcendental de
validade da Constituio jurdico-positiva.
Plano suposto (norma suposta).
- JURDICO-POSITIVO = Constituio equivale
norma positiva suprema, norma posta,
norma positivada.
SENTIDO
CULTURAL,
CULTURALISTA, TOTAL OU IDEAL
A concepo culturalista conduz a um conceito
de Constituio Total. Sentido ideal a mescla,
juno, convergncia dos sentidos anteriores.
Para explicar seu sentido se invoca duas obras
e autores que se relacionam com ele:
1.
KONRAD HESSE A
NORMATIVA DA CONSTITTUIO
FORA
2.
PETER HBERLE A SOCIEDADE
ABERTA DE INTRPRETES
No Brasil, PAULO BONAVIDES atesta que no
adianta termos uma constituio estanque em
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um s dos sentidos. precioso aliar a fora

normativa da Constituio, com o respeito e a
efetivao do seu contedo. Por isso, pode-se
encontrar o sentido ideal com o nome de
SENTIDO CULTURAL DE CONSTITUO.
CESARISTA
ideia de Jos Afonso da Silva, para quem,
tais constituies so aquelas elaboradas por
um ditador, junta militar, porm, dependente de
uma aprovao popular.
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
PACTUADA
aquela firmada por um compromisso, um
pacto entre duas foras polticas adversrias.
1-
QUANTO AO CONTEDO:
MATERIAL
o conjunto de normas escritas ou no
escritas (costumeiras), fundadas em textos ou
em meros costumes, que se limitam a dispor
sobre a estrutura do Estado, organizao do
poder e dos direitos e garantias fundamentais.
FORMAL
conjunto de normas necessariamente
escritas, plasmadas em um documento
formalmente elaborado pelo poder constituinte,
tenham ou no valor constitucional material.
2- QUANTO FORMA:
ESCRITA (INSTRUMENTAL)
aquela cujas normas so dispostas, racional
e solenemente, em um nico documento ou
instrumento que as consolida e sistematiza.
NO ESCRITA (COSTUMEIRA)
aquela cujas normas podem se assentar em
costumes,
em
textos
esparsos
ou
extravagantes e nas decises dos tribunais.
4- QUANTO
ESTABILIDADE
(CONSISTNCIA ou MUTABILIDADE):
IMUTVEL
No prev nenhum processo de alterao de
suas normas, sob o fundamento de que a
vontade do poder constituinte exaure-se com a
manifestao da atividade originria.
FIXA
aquela cuja alterao est condicionada
convocao do prprio poder constituinte
originrio, circunstncia que implica, no em
alterao, mas em elaborao, propriamente,
de uma nova ordem constitucional.
RGIDA
aquela que admite alterao, todavia,
somente atravs de um processo legislativo
mais solene, especial, e muito mais difcil que o
processo legislativo de elaborao das leis.
FLEXVEL
aquela que admite alterao pelo mesmo
processo legislativo de alterao das leis.
3- QUANTO ORIGEM:
DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR

ou PROMULGADA)
aquela cuja origem teve a decisiva
participao do povo, que, por meio da eleio
de representantes legtimos, compem um
rgo constituinte.
NO
DEMOCRTICA
(IMPOSTA,
CARTA OPLTICA ou OUTORGADA)
aquela que na origem no teve qualquer
participao do povo. So impostas pelos
governantes e, normalmente, so designadas
pela doutrina de CARTAS.
SEMI-RGIDA /SEMI-FLEXVEL
aquela que separa, por categorias, as
normas submetidas ao processo gravoso e
aquelas submetidas ao processo simplificado.
parcialmente rgida e parcialmente flexvel.
OBS1: A MAIORIA DAS CONSTITUIES DO
MUNDO RGIDA.
OBS2:
TODAS
REPUBLICANAS
RGIDAS.
AS
DO
CONSTITUIES
BRASIL
FORAM
OBS3: A CF DO IMPRIO DE 1824, TODAVIA,

FOI SEMI-RGIDA, POR FORA DO SEU
ART. 178.
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OBS4: AS CONSTITUIES FLEXVEIS, POR

SEU TURNO, NO SE SUBMETEM AO
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE,
ISTO PORQUE NO H SUPREMACIA E
PARADIGMA.
KARL LOEWENSTEIN (idealizador dessa

classificao ontolgica em sua obra Teora
de La Consttuicin), comprava o texto
constitucional normativo, a uma roupa que
assenta bem, que realmente veste bem.
5-
SEMNTICA (utilizada apenas para

justificar juridicamente o exerccio autoritrio do
poder)
Encontra-se submersa ao poder poltico
prevalecente. Trata-se de um documento
formal, criado para beneficiar os detentores do
poder de fato, que dispe dos meios para
coagir os governados.
Aqui KARL LOEWENSTEIN comparava o texto
normativo com uma roupa que no veste bem,
mas que dissimula, esconde, disfara os seus
defeitos.
NOMINAIS (com valor jurdico)

Nela a dinmica do processo poltico no se
adapta a suas normas, embora ela conserve,
em sua estrutura, um carter educativo, com
vistas ao futuro da sociedade.
Seria uma constituio prospectiva, vale dizer,
voltada para um dia ser realizada na prtica.
como se fosse uma roupa guardada no
armrio, que ser vestida futuramente, quando
o corpo nacional tiver crescido.
OBS: At hoje no tivemos um texto
constitucional normativo. A CF/88, sem dvida,
nominal. Esperamos, um dia, por uma
constituio normativa, em consonncia com a
vida, com os fatores de transformao da
sociedade, para valer na prtica, produzindo
resultados concretos no plano da vida.
A CF/88 PRETENDE SER NORMATIVA
(GUILHERME PEA DE MORAES / PEDRO
LENZA)
QUANTO EXTENSO:
SINTTICA (CONCISA)
aquela que s traz o ncleo bsico do texto
constitucional.
ANALTICA (PROLIXA)
Aquela que trata de vrios temas de forma
minuciosa, definindo, largamente, os fins
atribudos ao Estado.
6QUANTO
ELABORAO:
AO
MODO
DE
DOGMTICA
aquela que, sempre escrita, resulta de uma
manifestao
constituinte
ocorrida
num
determinado e exato momento da histria
poltica de um pas que acolhe.
HISTRICA
aquela sempre no escrita e resulta de uma
lenta e contnua evoluo das tradies e
costumes de um povo.
7QUANTO IDEOLOGIA (DOGMTICA
ou CARGA IDEOLGICA):
ORTODOXA
aquela que resulta da consagrao de uma
s ideologia.
ECLTICA
(PLURALISTA
ou
COMPROMISSRIA)
aquela que plural, aberta a vrias
ideologias, logra conciliar vrias idias ou
ideologias, muitas das quais aparentemente
contraditrias, mas esse o esprito das
constituies plurais ou plrimas.
8QUANTO ESSNCIA (MODO DE
SER ou CLASSIFICAO ONTOLGICA):
NORMATIVA (com valor jurdico)

Seria aquela perfeitamente adaptada ao fato
social.
Alm de juridicamente vlida, ela estaria em
total consonncia com o processo poltico.
9-
QUANTO SISTEMATIZAO:
UNITRIA
Tambm so denominadas de reduzidas,
unitextuais ou codificadas. aquela em que a
sistematizao das matrias apresenta-se num
instrumento nico e exaustivo de todo o seu
contedo.
Ex. Todas as constituies brasileiras.
VARIADA
Tambm chamadas de no codificadas ou
legais, encontram-se previstas em textos
esparsos.
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10 QUANTO FUNO OU FINALIDADE
(MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO)
CONSTITUIO GARANTIA
Busca garantir a liberdade, limitando o poder.
aquela que possui um mnimo de garantismo.
CONSTITUIO BALANO
aquela destinada a registrar um dado estgio
nas relaes de poder no Estado. A
Constituio elaborada para espelhar certo
perodo poltico, findo o qual elaborado outro
texto constitucional.
CONSTITUIO DIRIGENTE
De texto denso (analticas) aquela que
estabelece um projeto de Estado.
aquela que estabelece programas de ao
governamental e de implementao de direitos,
de um ideal social, bem como princpios a
serem observados. a CF/88.
Essa Constituio dirigente caracterizada
pela presena no texto de normas
programticas. So normas que tm como
destinatrios diretos no os indivduos, mas os
rgos estatais, requerendo destes a atuao
numa determinada direo, apontada pelo
legislador constituinte.
11 QUANTO AO SISTEMA
PRINCIPIOLGICA
Predominam os princpios, identificados como
normas constitucionais providas de alto grau de
abstrao, consagradores de valores.
PRECEITUAL
Prevalecem as regras, individualizadas como
normas constitucionais revestidas de pouco
grau de abstrao.
ESTRUTURA DA CONSTITUIO FEDERAL

DE 1988
O objeto e o contedo podem ser inferidos
ttulos. A Constituio tem 9 ttulos.
A estrutura composta pelo prembulo, parte
transitria e parte dogmtica.
PREMBULO
Prembulo a parte precedente de uma
Constituio que pr anuncia a carga
ideolgica da mesma, os valores que ela
prestigia e os fins por ela estabelecidos.
Prembulo um anncio prvio do que vir.
Segundo o STF, o prembulo no tem fora
coercitiva e, portanto, no pode servir de
parmetro para o exerccio do controle de
constitucionalidade.
As Constituies Estaduais e as leis orgnicas
municipais podem ou no apresentar
prembulo, pois no se trata de norma de
repetio obrigatria.
Para o Supremo, o prembulo mero
instrumento de interpretao, no tem fora
obrigatria, no de repetio obrigatria. Se
situa no domnio da poltica, e no do direito.
Por oportuno, j se questionou se a meno a
Deus no prembulo viola a ideia de Estado
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laico. O STF disse que no. Vale lembrar que o

Estado laico, leigo ou no confessional, mas
a nao no. Esta no laica.
Assim, a finalidade da norma preambular
interpretativa. Prembulo serve para dirimir
conflitos,
antinomias
entre
normas
constitucionais.
PARTE DOGMTICA
A carta dogmtica, pois apresenta condutas
que representam concepes polticas. A CF
dogmtica em 250 artigos e 9 ttulos.
A disposio dos ttulos da CF demonstra
como existe hierarquia material entre as
normas constitucionais (e isso pacfico),
muito embora no aspecto formal no exista
hierarquia.
fcil observar que as normas constitucionais
mais importantes esto no incio da CF.
PARTE TRANSITRIA (ADCT)
As normas que integram o ADCT so normas
de validade pr-determinada, transitrias. So
normas que tm um incio, meio e fim prdefinidos. A validade previamente definida.
Quando seus objetos so alcanados, elas
deixam de ser importante, afinal, o motivo para
o qual foram criadas j no mais existe. So
normas que ficam flutuando na Constituio.
Tem fora obrigatria.
Tem fora obrigatria, vinculante, coercitivo.
3. DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
I.
(PF/AGENTE
E
ESCRIVO/CESPE/1997)
Diz-se
outorgada a constituio que surge
sem a participao popular.
II.
(PF/AGENTE
E
ESCRIVO/CESPE/1997)
Considerando-se a classificao das
normas constitucionais em formais e
materiais, seriam dessa ltima
categoria, sobretudo as normas
concernentes estrutura e
organizao do Estado, regulao
do exerccio do poder e aos direitos
fundamentais. Desse ngulo, outras
normas, ainda que inseridas no
corpo da Constituio escrita,
seriam constitucionais to somente
do ponto de vista formal.
III.
(AGU/PROCURADOR FEDERAL/
CESPE/2007) A invocao a Deus,
presente no prembulo da CF,
reflete um sentimento religioso, o
que no enfraquece o fato de o
Estado brasileiro ser laico, ou seja,
um Estado em que h liberdade de
conscincia e de crena, onde
ningum privado de direitos por
motivo de crena religiosa ou
convico filosfica.
IV.
(AGU/PROCURADOR FEDERAL/
CESPE/2007)
O
prembulo
constitucional possui destacada
relevncia jurdica, situando-se no
mbito
do
direito
e
no
simplesmente no domnio da
poltica.
V.
(PGE-PE/PROCURADOR
DO
ESTADO/CESPE/2009)
O
prembulo constitucional, segundo
entendimento do STF, tem eficcia
jurdica plena, consistindo em norma
de
repetio
obrigatria
nas
constituies estaduais.
LEGAIS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Prembulo.
- Ttulos: I, II, III e IV.
- Art. 60.
- Art. 242, 2.
- ADCT: Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias.
4. SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS
- STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade
ADI 2076 / Invocao da proteo de Deus:
no se trata de norma de reproduo
obrigatria na Constituio estadual, no tendo
fora normativa.
5. QUESTES CORRELATAS
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GABARITO
I.
C
II.
C
III.
C
IV.
E
V.
E
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Edem Napoli
Esperar no perder tempo, perceber que
h tempo pra tudo.
PODER CONSTITUINTE
2. NOES TERICAS
PODER CONSTITUINTE
1. CONCEITO
DE
PODER
CONSTITUINTE
Poder constituinte o poder de elaborar (poder
originrio) ou atualizar (poder derivado) uma
Constituio,
atravs
da
supresso,
modificao ou acrscimo de normas
constitucionais.
No Brasil, no verbo elaborar, possvel afirmar
que ns j ultrapassamos oito exerccios do
poder constituinte originrio: 1824, 1891, 1934,
1937, 1946, 1967, 1969, 1988.
Vale lembrar que a CF/69 formalmente era
uma emenda, mas materialmente era uma
Constituio.
2. ORIGENS DA TEORIA DO PODER
CONSTITUINTE
O grande terico do poder constituinte foi o
abade Emmanuel Joseph Sieys, atravs do
seu panfleto denominado Que o terceiro
Estado?.
Foi nessa obra que o abade, pela primeira vez,
na antevspera da Revoluo Francesa,
diferenciou o poder constituinte dos poderes
constitudos.
3. TITULARIDADE
Em sua obrar, o abade Sieys apontava como
titular do poder constituinte a nao.
Para provas adotar o entendimento de que a
titularidade do poder constituinte pertence ao
povo
(posicionamento
tranquilamente
majoritrio na doutrina moderna).
Assim, seguindo a tendncia moderna, o
pargrafo nico do art. 1 da CF/88 estabelece
que todo poder emana do povo.
Vale ressaltar, por oportuno, que no tocante ao
poder constituinte, a titularidade aspecto
distinto do exerccio.
Assim, o titular desse poder nem sempre
quem o exerce.
4. ESPCIES
Para a doutrina mais avanada, o poder
constituinte uno e indivisvel. S existe um
poder constituinte. Nesse sentido, tais autores
entendem que no existe grau de poder
constituinte. o caso de CELSO ANTNIO,

PAULO BONAVIDES, EDVALDO BRITO.
CUIDADO:
NO
ADOTAR
ESTE
POSICIONAMENTO EM PROVA!
J para a doutrina voltada para os concursos
pblicos, o poder constituinte pode ser dividido
em: originrio e derivado.
4.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
CONCEITO
Tambm pode ser chamado inicial, inaugural
ou de primeiro grau.
aquele poder que instaura uma nova ordem
jurdica, rompendo por completo com a ordem
jurdica precedente.
O objetivo fundamental do poder constituinte
originrio, portanto, criar um novo Estado,
diverso do que vigorava em decorrncia da
manifestao do poder constituinte precedente.
Este poder constituinte est acima da prpria
CF, e corresponde vontade do titular do
Poder Constituinte. Ele anterior e posterior
prpria Constituio.
SUBDIVISO
- histrico = seria o verdadeiro poder
constituinte originrio, estruturando, pela
primeira vez, o Estado.
- revolucionrio = seriam todos os posteriores
ao histrico, rompendo por completo com a
antiga ordem e instaurando uma nova, um
novo Estado.
CARACTERSTICAS
- INICIAL = porque inaugura uma nova ordem
jurdica rompendo com a anterior. Por isso se
diz que o poder originrio constituinte e
desconstituinte.
- AUTNOMO = porque s ao seu exercente
cabe fixar os termos em que a nova
Constituio ser estabelecida e qual o Direito
dever ser implantado.
- ILIMITADO = porque soberano e no sofre
qualquer limitao prvia imposta pelo direito
anterior.
OBS: A doutrina contempornea entende que
h sim limites ao poder constituinte originrio.
Para CANOTILHO, o poder constituinte
originrio estruturado e obedece a padres e
modelos de condutas espirituais, culturais,
ticos e sociais radicados na conscincia
jurdica geral da comunidade e, nesta medida,
considerados como vontade do povo.
Fala, ainda, o constitucionalista Portugus, na
necessidade de observncia de princpios de
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justia (suprapositivos ou supralegais), e
princpios do direito internacional, quais
sejam o princpio da independncia, da
autodeterminao e o princpio da
observncia de direitos humanos.
OBS: COMO O BRASIL ADOTOU A
CORRENTE POSITIVISTA, NEM MESMO O
DIREITO NATURAL LIMITARIA A ATUAO
DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO.
- INCONDICIONADO = porque no tem de se
submeter a qualquer forma prefixada de
manifestao.
Em sntese: trata-se de um poder de fato,
poltico energia ou fora social e tem natureza
pr-jurdica.
FORMAS
DE
EXPRESSO
OU
MANIFESTAO
- ASSEMBLIA NACIONAL CONSTITUINTE
OU CONVENO = nasce da deliberao da
representao popular. Brasil: 1891, 1934,
1946 e 1988.
- OUTRGA = caracterizada pela declarao
unilateral do agente revolucionrio, quando h
usurpao do poder constituinte do povo.
Brasil: 1824, 1937, 1967-1969;
4.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO
CONCEITO
Como o prprio nome sugere, o poder
constituinte derivado criado e institudo pelo
originrio,
sendo
tambm
denominado
institudo, constitudo, secundrio e de segundo
grau.
Enquanto o originrio est acima da CF, este
poder derivado encontra-se inserto na prpria
Carta.
Assim, ao contrrio do seu criador, que
ilimitado, incondicionado e inicial, o derivado
deve obedecer as regras impostas pelo
originrio.
CARACTERSTICAS
- DERIVADO = porque deriva do poder
constituinte originrio.
- LIMITADO = porque a Constituio lhe impe
limitaes.
- CONDICIONADO = porque s pode se
manifestar de acordo com as formalidades
traadas na Constituio.
ESPCIES
Este poder divide-se em poder reformador e
decorrente:
- REFORMADOR consiste no poder de

alterar e atualizar a constituio.
A CF admite duas formas de alterao:
mediante emendas constitucionais e reviso
constitucional.
- EMENDAS = Emendas so alteraes
pontuais do texto constitucional, cujo
procedimento se encontra previsto na prpria
Constituio.
- REVISES = A reviso se destina alterao
global e geral do texto constitucional, por meio
de formalidades mais simples do que as
concernentes s emendas.
No
entanto,
a
previso
da
reviso
constitucional foi excepcional e autorizada para
ocorrer uma nica vez, em data prestabelecida (a partir de cinco anos aps a
promulgao da Constituio).
Essa nica reviso pela qual passou a
Constituio resultou em 6 emendas de
reviso.
- DECORRENTE Traduz-se no poder que
tm os Estados membros de elaborarem suas
prprias Constituies Estaduais, e o Distrito
Federal de elaborar a sua lei orgnica distrital.
Tal competncia decorre da capacidade de
auto-organizao, prevista no art. 25, caput, da
CF/88: os Estados organizam-se e regem-se
pelas Constituies e leis que adotarem,
observados
os
princpios
dessa
Constituio.
E o que deve ser entendido por princpios
dessa Constituio? Quais so os limites
manifestao do poder constituinte derivado
decorrente? So eles:
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
SENSVEIS
(APONTADOS
OU
ENUMERADOS)
So os limites fixados no art. 34, VII, a e.
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
ESTABELECIDOS (ORGANIZATRIOS)
So aqueles que vedam a ao indiscriminada
do poder constituinte decorrente, por isso
funcionam como balizas reguladoras da
capacidade de auto-organizao dos Estados.
Ex. repartio de competncia, sistema
tributrio, organizao dos poderes, direitos
polticos, direitos de nacionalidade, etc.
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
EXTENSVEIS
So aqueles que integram a estrutura da
federao brasileira, relacionando-se, por
exemplo, com a forma de investidura dos
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cargos
eletivos,
processo
legislativo,
oramento, preceitos ligados administrao
pblica, etc.
A CE tem que respeitar, necessariamente, a
CF. Tanto assim que ela est submetida ao
controle de constitucionalidade.
Os municpios possuem leis orgnicas, que
no se equiparam s constituies. Por isso,
no exercem poder decorrente, at porque no
existe
poder
constituinte
decorrente,
decorrente. As leis orgnicas tm de respeitar
tanto a CE, como a CF.
O DF possui lei orgnica. Como se sabe, o DF
acumula tanto competncias estaduais como
municipais.
Nesse sentido, o DF exerce o poder
constituinte derivado decorrente em parte. Haja
vista que, como visto, tambm acumula
competncia estadual. Assim, naquilo que a lei
orgnica trata de competncia estadual, h
exerccio do poder constituinte derivado
decorrente.
OBS: PARA LENZA (mudando de opinio) E
DIRLEY,
O
PODER
CONSTITUINTE
DERIVADO DECORRENTE NO S
EXERCIDO PELOS ESTADOS MESMBROS,
MAS TAMBM PELO DISTRITO FEDERAL.
A norma constitucional ainda pode sofrer
modificao sem alterao expressa do seu
texto, mudando-se apenas o sentido
interpretativo. Esse fenmeno se chama
mutao
constitucional,
interpretao
constitucional
evolutiva
ou
poder
constituinte difuso. Com a mutao
constitucional no se muda o texto, mas
sim o alcance do sentido interpretativo da
norma, por necessidade do contexto.
5. LIMITES AO PODER REFORMADOR
Tais limites esto previstos no art. 60 da CF.
Os limites so em nmero de 4, e foi o poder
constituinte originrio quem os definiu.
5.1 LIMITES MATERIAIS
Correspondem s clusulas ptreas, previstas
no art. 60, 4, da CF.
OBS: MUITO EMBORA A CONSTITUIO
DIGA QUE AS CLUSULAS PTREAS NO
PODEM SER ABOLIDAS, ESTA LIMITAO
NO
SE
ESTENDE
AO
PODER
CONSTITUINTE
ORIGINRIO.
NESSE
SENTIDO PODE-SE AFIRMAR QUE NO H
CLUSULAS IMUTVEIS.
Vale lembrar que as emendas constitucionais
(exerccio do poder constituinte derivado
reformador), no podem abolir uma clusula

ptrea, mas podem modific-la. Pode
modificar, por exemplo, para ampliar as
clusulas ptreas. Ex. ampliao do rol dos
direitos fundamentais, a exemplo do direito
moradia que veio com a EC 26/2000. Lembrar
que a alimentao foi inserida como direito
social com a EC 64/10.
Uma EC pode restringir um direito fundamental,
ds que amplie outro. Se abolir ou apenas
restringir, ser inconstitucional.
As limitaes materiais so:
a) FORMA FEDERATIVA DE ESTADO
Forma de governo e sistemas de governo no
constituem clusulas ptreas.
b) VOTO
DIREITO,
SECRETO,
UNIVERSAL e PERIDICO
O voto obrigatrio no constitui clusula ptrea.
Ou seja, uma emenda constitucional pode vir
a determinar que o voto seja facultativo.
c) SEPARAO DOS PODERES
Corresponde ao princpio da separao dos
poderes, idealizado por Aristteles, passado
para John Lock, passado para Montesquieu,
que levou a fama na obra O esprito das leis.
Assim, tambm pode vir chamada de
separao
das
funes
estatais.
Hodiernamente,
tambm
com
esta
nomenclatura o doutrinador alemo KARL
LOEWENSTEIN.
Essa expresso, inclusive, mais adequada,
pois no h separao estanque entre os
poderes, afinal cada poder possui suas funes
tpicas e atpicas.
d) DIREITOS
E
GARANTIAS
INDIVIDUAIS
Houve a uma grande atecnia. Incorre em erro
o legislador a se referir apenas aos direitos e
garantias individuais, quando melhor seria ter
feito
referncia
a todos
os
direitos
fundamentais, que gnero do qual direitos
individuais e coletivos so espcies.
Os direitos fundamentais se dividem em 5
modalidades, e todas devem ser consideradas
clusulas ptreas.
Direitos individuais e coletivos art. 5;
Direitos sociais art. 6 ao 11;
Direitos relativos nacionalidade arts. 12 ao
13;
Direitos polticos arts. 14 ao 16;
Direitos dos partidos polticos art. 17.
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Edem Napoli
Mas caso a pergunta seja de acordo com a

literalidade da Constituio, deve-se marcar
apenas os direitos e garantias individuais.
Em sntese: pacfico que todos os direitos
fundamentais so clusulas ptreas, mas
expressamente a CF s se refere aos direitos e
garantias individuais.
5.2 LIMITES CIRCUNSTANCIAIS
Estes esto presentes no art. 60, 1, e
consistem nos perodos de instabilidade
poltica, econmica e social que legitimam o
Presidente da Repblica a editar decreto que
instaure a interveno federal, estado de
defesa e estado de stio.
Em perodos to instveis a CF no pode vir a
ser alterada. Enquanto perdurar alguma dessas
situaes, uma PEC poder at ser discutida,
muito embora no possa ser aprovada.
5.3 LIMITES
FORMAIS
OU
PROCEDIMENTAIS
a) QUANTO LEGITIMIDADE PARA
ENCAMINHAMENTO DE PECS
Os legitimados para o encaminhamento so os
elencados nos incisos I, II e III do art. 60 da CF.
I) Presidente da Repblica; II) 1/3, no mnimo,
dos membros da Cmara do Deputados (171
de 513) ou do Senado Federal (27 de 81); III)
mais da metade das assembleias legislativas
das unidades da federao, manifestando-se
cada uma delas pela maioria relativa de seus
membros.
No cabe iniciativa popular para alterar a
Constituio Federal.
J as Constituies Estaduais e as Leis
Orgnicas admitem alterao por iniciativa
popular.
OBS: SEGUNDO O STF, S ADMITIDO O
PRINCPIO DA SIMETRIA OU PARALELISMO
CONSTITUCIONAL DE NORMA SUPERIOR
PARA NORMA INFERIOR. ASSIM, NO
PODER UMA CONSTITUIO ESTADUAL
SERVIR
DE
PARMETRO
PARA
A
CONSTITUIO FEDERAL. POR ISSO QUE
NO CABE EMENDA POR INICIATIVA
POPULAR.
b) QUANTO AO PROCEDIMENTO DE
ELABORAO DAS EMENDAS
CONSTITUCIONAIS
encaminhada para a Cmara dos Deputados
ou Senado Federal. Depende de quem seja a
iniciativa. Devem ser discutidas duas vezes,
com 3/5 de aprovao (308 na CD e 49 no SF).
Quem promulga so as mesas da Cmara ou

do Senado.
A nica participao do Presidente da
Repblica quando ele prope a PEC.
Quando o texto de uma PEC rejeitado ele s
poder ser objeto de nova proposta na prxima
sesso legislativa.
Sesso legislativa no se confunde com
legislatura.
Uma legislatura composta de quatro sesses
legislativa e cada uma delas composta de
dois perodos legislativos.
O primeiro perodo legislativo vai de 02/02 a
17/07 e de 01/08 a 22/12.
As emendas constitucionais devem ser
discutidas 2 vezes, em cada casa legislativa,
com o qurum de aprovao de 3/5 de seus
membros. Caso a EC seja emendada, a
reemenda tambm precisa ser discutida 2
vezes e aprovada com o qurum de 3/5.
Lei complementar e lei ordinria quem
promulga o Presidente, mas quem promulga
as emendas so as mesas da Cmara e do
Senado.
5.4 LIMITAO TEMPRORAL
Traduz-se no interstcio durante o qual a lei
fundamental no poder ser objeto de
alterao.
A nossa atual Carta Magna no estabeleceu
qualquer limitao temporal para alterao.
Nesse sentido, tendo sido promulgada em 5 de
outubro de 88, no dia 6 a CF j poderia receber
uma emenda constitucional.
Todavia,
essa
mesma
Constituio
estabeleceu no art. 3 do ADCT limitao
temporal quanto s revises.
Previu que tais revises seriam realizadas aps
5 anos, contados da promulgao da
Constituio, pelo voto da maioria absoluta
dos membros do Congresso Nacional, em
sesso unicameral.
Acerca dos limites para essas revises, a teoria
prevalecente foi a que estabeleceu como limite
material o mesmo limite determinado ao poder
constituinte derivado reformador, qual seja, o
limite material das clusulas ptreas.
O ano em que ocorreram as revises foi o
imediatamente subsequente ao quinto ano da
promulgao, logo, 1994. Assim, todas as seis
revises ocorreram em 1994.
Mas, como visto, quanto s emendas
constitucionais, no houve limitao temporal.
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Edem Napoli
Do jeito que a CF se encontra, no possvel

mais emendas de reviso.
3. DISPOSITIVOS
LEGAIS
RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Art. 34, VII
- Art. 60 com todos os incisos e pargrafos.
- ADCT Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias:
Art. 3.
legislativa deve ser apresentada na

Cmara dos Deputados subscrita
por, pelo menos, um tero dos
deputados federais.
IV.
(STF/ANALISTA/2008)
A
CF,
conforme seu prprio texto, pode
ser emendada por meio de iniciativa
popular, desde que o projeto seja
subscrito por, no mnimo, 1% do
eleitorado nacional, distribudo por,
pelo menos, cinco estados, com no
menos de 0,3% dos eleitores de
cada um deles.
V.
(TRF5/JUIZ/2009) A CF admite
emenda constitucional pode meio de
iniciativa popular.
SELECIONADAS
- STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade
ADI 939 / Clusulas ptreas.
-STF / Recurso Extraordinrio RE 587008 /
O poder constituinte derivado no ilimitado,
visto que se submete ao processo consignado
no art. 60, 2 e 3, da CF, bem assim aos
limites materiais, circunstanciais e temporais
dos 1, 4 e 5 do aludido artigo. A
anterioridade da norma tributria, quando essa
gravosa, representa uma das garantias
fundamentais do contribuinte, traduzindo uma
limitao ao poder impositivo do Estado.
I.
(TCE-ES/PROCURADOR
ESPECIAL
DE
CONTAS/CESPE/2009) No tocante
ao poder constituinte originrio, o
Brasil adotou a corrente positivista,
de modo que o referido poder se
revela
ilimitado,
apresentando
natureza pr-jurdica.
II.
(MP/PR/PROMOTOR
DE
JUSTIA/2008)
A
CF
prev
expressamente o poder de reforma,
o qual materializa o poder
constituinte derivado.
III.
(STF/ANALISTA/2008)
Um
deputado federal pretende cumprir
um compromisso de campanha de
fazer uma emenda CF visando
alterar
o
sistema
Tributrio
Nacional, o qual considera muito
complexo e oneroso para a
sociedade.
Essa
proposio
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Edem Napoli
GABARITO
I.
C
II.
C
III.
C
IV.
E
V.
E
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12

Edem Napoli
Nenhum obstculo ser to grande, se a sua
vontade de vencer for maior.
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS

CONSTITUCIONAIS
E
PRINCPIOS
FUNDAMENTAIS
6. NOES TERICAS
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS
CONSTITUCIONAIS
1. APLICABILIDADE
a) IMEDIATA
Normas de aplicabilidade imediata so
aquelas autoexecutveis.
So as normas que no dependem de outras
para produzir efeitos. aquela norma que em
si s j basta.
b) MEDIATA
So normas no autoexecutveis. Exigem um
regramento posterior para que possam produzir
efeitos sociais. Precisa desse arcabouo
posterior.
A sistematizao de JOS AFONSO DA SILVA
no que tange aplicabilidade eficcia das
normas falvel e contraditria, em que pese
ser aceita no STF.
A principal crtica que se dispara a alocao
das normas programticas como espcie das
normas de eficcia limitada.
2. EFICCIA
a) JURDICA
a norma na sua literalidade. o texto
codificado. Todas as normas constitucionais,
s pelo aspecto formal, ou seja, por estarem
inseridas na Constituio, possuem a eficcia
jurdica.
A eficcia jurdica corresponde irradiao de
efeitos da norma constitucional perante o
ordenamento jurdico. Todas as normas que
esto inseridas na Constituio tm status de
lei
fundamental,
no
aspecto
formal,
independentemente
da
correspondncia
perante a sociedade.
b) SOCIAL
a norma que tem ressonncia na sociedade.
Por isso se diz norma de eficcia social. H
normas que esto na constituio, mas no
possuem eficcia social.
A eficcia social consiste na efetividade da

norma constitucional, ou seja, a norma que
sentida e reconhecida pelo cidado.
Ex. art. 7, IV tem eficcia jurdica, mas no
tem eficcia social (norma do salrio mnimo).
OBS:
NO
EXISTE
NORMA
CONSTITUCIONAL
COMPLETAMENTE
DESTITUDA DE EFICCIA. UMA NORMA
PODE AT NO POSSUIR EFICCIA
SOCIAL, MAS CERTAMENTE POSSUIR A
CHAMADA EFICCIA JURDICA, QUE A
APTIDO
PARA
CONDICIONAR
O
ORDENAMENTO JURDICO.
3. CLASSIFICAO DO PROFESSOR
JOS AFONSO DA SILVA ADOTADA
NO STF
a) NORMAS DE EFICCIA PLENA
aquela que desde a sua entrada em vigor,
est apta a produzir todos os seus efeitos.
norma de aplicabilidade direta, imediata e
de efeitos integrais, que s poder sofrer
limitaes por outra norma constitucional, ou
seja, outra norma do mesmo patamar.
Como exemplos a doutrina aponta normas que
criam rgos ou atribuem competncias (art.
2, 19, 20, 21, 22, 24, etc.).
b) NORMA DE EFCCIA CONTIDA
Chamada de norma de eficcia redutvel,
restringvel ou prospectiva, tambm aquela
norma que desde a sua vigncia est apta a
produzir todos os seus efeitos, todavia
PODER
TER
SUA
ABRANGNCIA
REDUZIDA
POR
OUTRAS
NORMAS
(constitucionais ou infraconstitucionais).
Assim, tambm tem aplicabilidade direta e
imediata, mas possivelmente no integral
(pois poder sofrer mitigaes).
O exemplo mais clssico o art. 5, XIII da CF,
que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho ofcio ou profisso, nos termos e
limites que a lei estabelecer.
c) NORMA DE EFICCIA LIMITADA
So aquelas que desde a sua promulgao
no esto aptas a produzir todos os seus
efeitos, precisando de uma lei integrativa
infraconstitucional.
norma de aplicabilidade indireta, mediata,
reduzida ou diferida. Depende de regramento
posterior para apresentar eficcia social.
Vale lembrar que tais normas possuem o
mnimo efeito de vincular o legislador
infraconstitucional aos seus vetores.
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Edem Napoli
As normas de eficcia limitada se dividem em

dois grupos:
a) INSTITUTIVA OU ORGANIZATIVA
So aquelas que englobam a
organizao dos poderes e do
Estado. Ex. art. 33 , 88, 91, 2 da
CF.
So normas que contm esquemas gerais de
estruturao de instituies, rgos ou
entidades. Ex. art. 18, 2, 33, 102, 1.
b) PROGRAMTICA So aquelas
que se revestem sob a forma de
promessas ou programas a serem
desempenhados pelo Estado para a
consecuo dos seus fins sociais.
So polticas pblicas a serem adotadas pelo
Estado, que dependem de um oramento
estabelecido. Ex. art. 3 da CF. Ex. direito
sade, educao, cultura, cincia e tecnologia,
etc.
a norma que informa uma aspirao. No
porque programtica que no imperativa.
Elas tambm so cogentes e devem ser
efetivadas.
OBS: NOVAS NOMENCLATURAS.
MARIA
HELENA
ainda
acrescenta
classificao as normas supereficazes ou com

eficcia absoluta.
Assim so chamadas porque contm uma fora
paralisante de toda e qualquer legislao que,
explicita ou implicitamente vier a contrari-las.
Essas normas se perfazem nas chamas
clusulas ptreas.
Ainda com a professora MARIA HELENA DINIZ
(opinio tambm de UADI LAMMGO BULOS),
normas constitucionais de eficcia exaurida
(ou esvada) e aplicabilidade esgotada so
aquelas, como o prprio nome sugere, que j
extinguiram a produo de seus efeitos, por
isso esto esgotadas. So prprias do ADCT,
notadamente as normas que j cumpriram o
papel, encargo ou tarefa para a qual foram
propostas.
PRINCPIOS
FUNDAMENTAIS
COMENTRIOS AOS ARTIGOS 1 AO 4
ART. 1 - FUNDAMENTOS DA REPBLICA
FEDERATIVA DO BRASIL
Alm de listar os fundamentos da Repblica,
consagra o art. 1 da CF as bases polticas do
Estado brasileiro, a saber: princpio federativo

(consagrando a forma de Estado), princpio
republicano (consagrando a forma de governo),
princpio do Estado Democrtico de Direito
(definindo o regime poltico).
PRINCPIO FEDERATIVO
PRINCPIO REPUBLICANO
PRINCPIO
DO
ESTADO
DEMOCRTICO DE DIREITO
O Estado democrtico se assenta no pilar da
soberania popular, pois a base do conceito de
democracia est ligada noo de governo do
povo, pelo povo e para o povo.
O art. 1 da CF elenca quais seriam os
fundamentos constitucionais da Repblica
Federativa do Brasil.
Todos os fundamentos formam o processo
mnemnico de memorizao SO CI DI VA
PLU.
1. SOBERANIA
Para a doutrina majoritria, trs so os
elementos que compem o Estado. So eles:
SOBERANIA, que pode ser dividida em externa
e interna.
- POVO, que no se confunde com nao e
populao.
- TERRITRIO, que pode ser jurdico ou
geogrfico.
Dos trs elementos constitutivos do Estado,
apenas a soberania tambm fundamento da
Repblica Federativa do Brasil.
Logo, a soberania pode ser entendida como
um elemento constitutivo do Estado.
A soberania externa aquela que resguarda o
princpio da no interveno, nas suas diversas
dimenses
(no
interveno
cultural,
lingstica, etc.). Significa independncia na
ordem internacional.
A soberania interna significa que o poder do
Estado no pode ser limitado por nenhum outro
poder. O poder do Estado o mais alto
existente dentro do Estado, a potestade.
Significa supremacia no mbito interno.
OBS: A UNIO NO SOBERANA.
SOBERANO O ESTADO BRASILERO
(REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL).
A Unio (pessoa jurdica de direito pblico
interno) ente federativo autnomo, todavia,
no superior aos demais entes que compem
a federao brasileira.
Assim, em sntese, pode-se dizer que quem
exerce soberania o Estado brasileiro,
representado pela Unio.
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Edem Napoli
2. CIDADANIA
A cidadania pode ser compreendida em dois
sentidos:
SENTIDO AMPLO
Consiste no conjunto de direitos e obrigaes
firmadas entre o Estado e o nacional.
Todo indivduo que integra o povo brasileiro
cidado.
O real sentido de cidadania no se restringe ao
campo dos direitos polticos.
J se disse que exercer a cidadania plena ter
direitos civis, polticos e sociais.
Logo, este o conceito que melhor atende aos
postulados de dignidade humana.
SENTIDO ESTRITO
Cidado em sentido mnimo ou restrito o
cidado eleitor.
Esse o contedo jurdico tradicional da
expresso cidadania, que reconduz ao
exerccio do direito poltico ativo (capacidade
eleitoral ativa = votar).
OBS: A LEGITIMIDADE ATIVA PARA
PROPOSITURA DA AO POPULAR EST
CIRCUNSCRITA
AO
CONCEITO
DE
CIDADO EM SENTIDO ESTRITO. ESSA
CIDADANIA SE COMPROVA POR MEIO DO
TTULO DE ELEITOR (art. 1, 3 da lei
4.717/65).
OBS: MEDIDA PROVISRIA NO PODE
TRATAR SOBRE NORMAS RELATIVAS
CIDADANIA (nem direitos poltico, dos partidos
poltico, direito eleitoral e direitos de
nacionalidade dentre outras matrias).
3. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Trata-se do fim supremo de todo o direito e o
fundamento maior do Estado brasileiro.
OBS:
SEGUNDO
A
DOUTRINA
MAJORITRIA, O PRINCPIO DA DIGNIDADE
DA
PESOA
HUMANA
PODE
SER
RELATIVIZADO SOB O FUNDAMENTO DE
QUE
NO
EXISTEM
PRINCPIOS
ABSOLUTOS.
O que difere o princpio da dignidade da
pessoa humana dos demais princpios o fato
de tratar-se de um princpio meta, um princpio
fim.
Ou seja, todo e qualquer conflito de princpios
deve ter como soluo aquela que mais se
aproxima da dignidade da pessoa humana.
Essa soluo no pode ser prvia e abstrata,
pois sempre dever ser analisado o caso
concreto.
4. VALORES SOCIAIS DO TRABALHO E

DA LIVRE INICIATIVA
A primeira Constituio brasileira a fazer
referncia valorizao do trabalho foi a de
1946;
referncia
essa
mantida
nas
Constituies de 1967 e 1969.
A livre iniciativa, por sua vez, deve ser
compatibilizada valorizao do trabalho, pois
ambos constituem fundamento do Estado
brasileiro e consagram, por assim dizer, a
opo
constitucional
pela
ideologia
democrtico-social.
5. PLURALISMO POLTICO
Tal princpio no deve ser confundido com
pluripartidarismo sistema que permite a
criao de inmeros partidos.
Em verdade, sua abrangncia muito maior,
significando um direito fundamental diferena
em todos os mbitos em expresses da
convivncia humana. Tanto nas escolhas de
natureza poltica, quanto nas de carter
religioso, econmico, social e cultural.
Liga-se ideia de tolerncia, significando que
ningum pode ser vtima de preconceitos, de
dio ou de perseguies pelo simples fato de
ser diferente, afinal o normal ser diferente.
ART. 1, PRGRAFO NICO
Diz que todo poder emana do povo, que o
exerce por meio dos seus representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio. Trata-se da chamada democracia
participativa
(semidireta),
combinando-se
elementos do sistema representativo com os
da democracia direta.
Exemplos de democracia direta so o
plebiscito, referendo e a iniciativa popular.
ART. 2 - TRIPARTIO DAS FUNES
ESTATAIS
So poderes da Unio independentes e
harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo
e o Judicirio.
Primeiro; o poder uno e indivisvel. Divididas
so as funes do Estado. Portanto, tcnico
e correto se referir tripartio das funes
estatais.
A partir dessa ideia ns conhecemos a
possibilidade de exerccio de funes tpicas
e atpicas.
ART. 3 - OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL GPCE
Os objetivos fundamentais constituem normas
programticas.
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Edem Napoli
Normas
programticas
so
as
que
estabelecem polticas pblicas a serem
implementadas pelo Estado para a consecuo
dos seus fins sociais.
Objetivos so metas a serem alcanadas, so
aes.
OBS: SEMPRE QUE A ASSERTIVA ESTIVER
COMPSTA
DE
VERBOS
E
METAS,
ESTAREMOS DIANTE DE OBJETIVOS
FUNDAMENTAIS, QUE NO SE CONFUNDE
COM OS FUNDAMENTOS DA REPBLICA.
Ex. construir, garantir, erradicar e promover.
O rol dos objetivos fundamentais meramente
exemplificativo, ou seja, no se trata de rol
taxativo, tendo em vista a existncia de vrios
outros objetivos fundamentais que no esto
previstos
expressamente
no
texto
constitucional.
ART. 4 - PRINCPIOS QUE REGEM A
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NAS
SUAS RELAES INTERNACIONAIS
So dez incisos que perfazem o processo
mnemnico de memorizao CC II DNA PRS.
Destaque
para
PREVALNCIA
DOS
DIREITOS HUMANOS
Esse um dos princpios mais importantes,
principalmente em decorrncia da EC 45/04
que tratou da reforma do Poder Judicirio e
inseriu o 3 ao art. 5 da Constituio.
Com a nova redao, tem-se que:
Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.
7. DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
aquela que, sendo autoaplicvel,

autoriza a posterior restrio por
parte
do
legislador
II.
(TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica
Federativa do Brasil admite o direito
de secesso, desde que esta se
faa por meio de emenda CF, com
trs quintos, no mnimo, de
aprovao em cada casa do
Congresso Nacional, em dois
turnos.
III.
(TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica
uma forma de Estado. A federao
uma forma de governo.
IV.
(TJ/RJ/Analista/2008) So poderes
da Unio, dos estados e do DF,
independentes e harmnicos, o
Legislativo, o Judicirio e o
Executivo.
V.
(STJ/Analista/2008) O Brasil
regido,
nas
suas
relaes
internacionais, pelo princpio da
autodeterminao dos povos, mas
repudia o terrorismo e o racismo.
LEGAIS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 1, 2, 3, 4, 5, XIII, 7, IV, 18, 2, 19,
20, 21, 22, 24, 33, 102, 1.
SELECIONADAS
- Smulas vinculantes n: 11 e 14.
I.
(TRT/PR/Tcnico/2007)
Norma
constitucional de eficcia contida
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Edem Napoli
GABARITO
I.
C
II.
E
III.
E
IV.
E
V.
C
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Edem Napoli
Nunca deixe de ser forte. Nunca deixe de
acreditar em voc. Tenha orgulho de quem
voc .
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

10. NOES TERICAS
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
So fundamentais porque estes direitos
manifestam-se como pressupostos de um
estado democrtico de direito.
Assim, a fundamentalidade reside na
essencialidade desses direitos para a pessoa
humana que no existe dignamente sem eles
e no fato de serem pressupostos de um
estado democrtico de direito.
1.
DIREITOS
HUMANOS,
DIREITOS
FUNDAMENTAIS
E
GARANTIAS
FUNDAMENTAIS DISTINO NECESSRIA
- CONCEITO DE DIREITOS HUMANOS
So o conjunto de bens jurdicos, prerrogativas,
franquias e instituies que explicitam e
concretizam a dignidade humana como o fim
de assegurar a existncia solidria, igual e
fraterna entre as pessoas.
- CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
Direitos fundamentais so os direitos humanos
incorporados na ordem jurdica dos Estados.
CONCEITO
DE
GARANTIAS
FUNDAMENTAIS
Conjunto de medidas ou providncias,
destinadas proteo, segurana e efetivao
dos direitos fundamentais.
Assim, a garantia a medida de proteo
dos direitos fundamentais. Ex. remdios
constitucionais. Todo direito tem que ter a sua
garantia, a sua forma jurdica de proteo. No
h que se falar em direitos sem as suas
prprias garantias.
11. CLUSULA
DE
ABERTURA
MATERIAL
OU
DE
INESGOTABILIDADE DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS
O art. 5, 2 da Constituio Federal
estabelece que os direitos e garantias
expressos nesta Constituio, no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios
por
ela
adotados,
ou
dos
tratados
internacionais em que a Repblica Federativa

do Brasil seja parte.
A partir da leitura do dispositivo, contata-se que
o Brasil adotou um sistema materialmente
aberto de direitos fundamentais, no se
podendo considerar taxativa a enumerao dos
direitos fundamentais no Ttulo II da
Constituio.
12. TITULARIDADE ou DESTINATRIOS
DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
No resta dvida de que todos os seres
humanos
so
titulares
de
direitos
fundamentais. Pode-se indagar, porm, se
apenas as pessoas fsicas protagonizam tais
direitos.
- PESSOAS JURDICAS TITULARIZANDO
DIREITOS FUNDAMENTAIS
No h, em princpio, impedimento insupervel
a que as pessoas jurdicas venham, tambm, a
serem consideradas titulares de direitos
fundamentais,
no
obstante
estes,
originalmente, terem por referncia a pessoa
fsica.
Garantias, porm, que dizem respeito priso
tm as pessoas fsicas como destinatrias
exclusivas. Da mesma forma como ocorre com
os direitos polticos, direitos sociais, assistncia
social etc.
OBS: Pessoas jurdicas de direito pblico
possuem, por exemplo, direitos fundamentais
de carter processual (ou do tipo procedimental
devido processo legal, contraditrio, ampla
defesa).
DIREITOS
FUNDAMENTAIS
DOS
ESTRANGEIROS
Ao contrrio da literalidade do art. 5, caput, os
direitos fundamentais so extensveis aos
estrangeiros residentes no pas, bem com aos
no residentes, aqueles que aqui estejam de
passagem, a exemplo dos turistas. Esse
entendimento est pautado no princpio vetor
de nosso ordenamento, qual seja a dignidade
da pessoa humana (art. 1, III, CF/88).
13. EFICCIA
HORIZONTAL
DOS
O tema da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais tambm denominado pela
doutrina de eficcia privada ou externa dos
direitos fundamentais.
Surge como importante contraponto ideia de
eficcia vertical dos direitos fundamentais, que
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Edem Napoli
se desenha a partir da aplicao dos direitos

fundamentais nas relaes entre o particular e
o poder pblico.
Nesse sentido, temos que o Brasil adota a:
TEORIA DA EFICCIA DIRETA OU

IMEDIATA para essa teoria, os
direitos fundamentais tm aplicao
direta e imediata s relaes privadas,
independente de prvia atividade
legislativa. Essa teoria foi acolhida na
Espanha, Itlia, Argentina e Portugal,
onde h inclusive norma expressa na
sua
Constituio
da
Repblica
Portuguesa. No Brasil, a doutrina e a
jurisprudncia do STF adotam a teoria
da eficcia direta e imediata. Essa
tendncia no mais seno a aplicao
do que preconiza, entre ns, o 1 do
art. 5, que determina a aplicabilidade
imediata das normas de direitos
fundamentais.
Paulo Bonavides j fala na 5 dimenso cuja

tnica seria o direito paz mundial, podendo
ser exemplificado no combate ao terrorismo.
2. DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
LEGAIS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 5, caput, 1, 2, 3 e 4.
CDIGO CIVIL:
- Art. 52
SELECIONADAS
- Smulas vinculantes: 3 e 5.
14. EVOLUO E DIMENSES DOS

A doutrina dispara uma crtica expresso
gerao, tendo vista que a evoluo dos
direitos fundamentais traduz uma relao de
complementaridade, e no hereditariedade.
Geraes
ou
dimenses
de
direitos
correspondem a uma sucesso temporal de
afirmao e acumulao de novos direitos
fundamentais.
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I.
(MP/RO/Promotor/2008) O art. 5 da
CF prev que ningum pode ser
submetido a tortura nem a
tratamento
desumano
ou
degradante.
Entretanto,
esse
dispositivo no tem aplicabilidade
imediata devido ao fato de no ter
sido regulamentado no plano
II.
(TER/MT/Analista/2010) Os direitos
e garantias fundamentais esto
previstos de forma taxativa na CF.
III.
(MP/AM/Promotor/2007) A partir da
Emenda Constitucional n 45/04,
que introduziu os pargrafos 3 e 4
ao art. 5 da CF, os tratados e
convenes internacionais sobre
direitos humanos passaram a ter
fora de emenda constitucional,
desde que tais atos internacionais
sejam aprovados em ambas as
casas congressuais, em turno
simples de votao, e por maioria
simples
de
votos
de
seus
respectivos membros.
IV.
(STJ/Analista/2008) Os direitos e
garantias
fundamentais
so
considerados elementos limitativos
das constituies.
19

Edem Napoli
V.
(MP/AM/Promotor/2007) Embora o
art. 5 da CF disponha de forma
minuciosa sobre os direitos e as
garantias fundamentais, ele no
exaustivo e no exclui outros
direitos.
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Edem Napoli
GABARITO
I.
E
II.
E
III.
E
IV.
C
V.
C
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Edem Napoli
Voc no derrotado quando perde. Voc
derrotado quando desiste.
DIRIETO DE NACIONALIDADE
15. NOES TERICAS
DIREITOS DE NACONALIDADE
1. CONCEITO
Nacionalidade um vnculo de natureza
jurdica e poltica que liga determinada pessoa
a um determinado estado soberano, quer em
razo do nascimento, quer em razo da
naturalizao.
Nacional no se confunde com cidado. A
rigor, todo cidado nacional, mas nem todo
nacional um cidado. Cidado o nacional
no pleno gozo dos direito polticos.
2. ESPCIES
E
AQUISIO
DA
NACIONALIDADE
ORIGINRIA (PRIMRIA ou de 1 GRAU)
Aquela que resulta de um fato involuntrio
ou natural, que consiste no nascimento.
Ento, originariamente ela adquirida pelo
nascimento.
Todavia, dentro dessa espcie possvel
encontrar dois critrios, a serem adotados
pelos Estados, determinantes na aquisio da
nacionalidade.
CRITRIO TERRITORAL (jus solis) a
nacionalidade a do local do
nascimento, e no da descendncia.
Aqui interessa saber o local, territrio
onde a pessoa nasceu.
CRITRIO SANGUNEO (jus sanguinis)

a nacionalidade est ligada ao
parentesco, pois o que interessa para
a nacionalidade o sangue, a filiao, a
ascendncia, pouco importando o local
onde o indivduo nasceu.
SECUNDRIA (SECUNDRIA ou DE 2
GRAU)
Aquela que resulta de um ato voluntrio,
consistente num concurso de vontades
entre o pretendente estrangeiro, que deseja
obter a nacionalidade de outro pas, e a
concordncia do outro Estado em conceder
a nacionalidade e receber o estrangeiro

como nacional.
No Brasil h a lei 6.815/80, que no art. 112
define os pressupostos para a naturalizao do
estrangeiro.
3. NACIONALIDADE - OS BRASILEIROS
NA CF/88
A Constituio relaciona quem so os
brasileiros, tanto os originrios (natos), como
os secundrios (naturalizados).
No art. 12, os natos esto no inciso I, os
naturalizados, no inciso II.
NATOS (aquisio de nacionalidade

originria)
A CF, sendo o Brasil um pas de imigrao,
explicitamente consagra o critrio territorial,
mas o fez como regra, comportando excees.
Assim, so natos (rol taxativo):
Art. 12, I, a (critrio territorial) - os
nascidos no Brasil, ainda que de pais
estrangeiros, desde que estes no estejam a
servio de seu pas.
Art. 12, I, b (critrio sanguneo + servio
do Brasil) - os nascidos no estrangeiro, de pai
ou me brasileira, quando qualquer deles
estiver a servio da Repblica Federativa do
Brasil.
Art. 12, I, c (critrio sanguneo + 1)
registro ou 2) opo confirmativa =
nacionalidade originria potestativa) - os
nascidos no estrangeiro, de pai ou me
brasileira, que forem registrados na repartio
brasileira competente, OU vierem a residir no
Brasil, e optarem, a qualquer tempo, desde que
atingida a maioridade, pela nacionalidade
brasileira.
Repartio brasileira competente a pode ser
entendida como Consulados ou tambm as
sees consulares nas Embaixadas, bem com
as reparties diplomticas.
Veio com a EC 54 (que corrigiu imperfeio
trazida pela EC 3/94) e inseriu o art. 95 ao
ADCT, alm de modificar o art. 12 da CF.
Antes, s se viesse residir aqui, agora, foi
acrescentada esta nova hiptese.
OBS: A CRIANA QUE VENHA A RESIDIR
COM OS PAIS AQUI, SEGUNDO O STF,
BRASILEIRA NATA, S QUE ELA TEM
ESSA SITUAO PERMANECIDA AT OS
DEZOITO ANOS, QUANDO DEVER FAZER
A OPO; SE NO FIZER, PERDE A
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Edem Napoli
NACIONALIDADE ORIGINRIA. TRATA-SE
DE CONDIO SUSPENSIVA.
4. PROPRIEDADE
DE
EMPRESAS
JORNALSTICAS
E
DE
RDIO
DIFUSO DE SONS E IMAGENS Art.
222.
5. PERDA DA NACIONALIDADE PELA
PRTICA DE ATIVIDADE NOCIVA AO
INTERESSE NACIONAL art. 12, 4.
NATURALIZADOS
(aquisio
de
nacionalidade secundria)
Art. 12, II, a - ORDINRIA os que, na
forma da lei, adquiram a nacionalidade
brasileira.
Tambm so naturalizados, os estrangeiros
provenientes
de
pases
de
lngua
portuguesa, que residam aqui por um ano
ininterrupto e possuam idoneidade moral.
Aqui j no na forma da lei, basta ser
originrio de pas de lngua portuguesa,
comprovar a residncia ininterrupta por um ano
aqui, e ter idoneidade moral.
A ordinria qualquer estrangeiro, por isso que
na forma da lei. Nessa segunda hiptese, so
estrangeiros de pases de lngua portuguesa
(p. ex. Portugal, Angola, Moambique, Guin
Bissau, Aores, Cabo Verde, Prncipe, Timor
Leste), por isso basta manifestar sua vontade e
cumprir os requisitos previstos na constituio,
alm da aquiescncia brasileira.
Art. 12, II, b - EXTRAORDINRIA
quaisquer
estrangeiros,
residentes
ininterruptamente no Brasil, h mais de quinze
anos, requerendo a identidade nacional,
desde que no tenha sofrido condenao
penal.
OBS: AINDA NA FORMA DA LEI (APESAR DO
SILNCIO CONSTITUCIONAL), PODEMOS
ENCONTRAR:
- RADICAO PRECOCE: admitidos no
territrio durante os primeiros cinco anos de
vida e radicados definitivamente, confirmando a
nacionalidade at dois anos aps atingir a
maioridade.
- CONCLUSO DE CURSO SUPERIOR:
estrangeiros que vm residir no Brasil antes da
maioridade que faam curso superior em
estabelecimento nacional e requeiram a
nacionalidade at um ano depois da formatura.
DISTINO ENTRE BRASILEIROS
NATOS E NATURALIZADOS
A lei no poder estabelecer distines entre
brasileiros natos e naturalizados. Mas a CF faz
distines:
1. CARGOS
PRIVATIVOS
DE
BRASILEIRO NATO - 12, 3.
2. QUANTO EXTRADIO - Art. 5, LI.
3. COMPOSIO DO CONSELHO DA
REPBLICA - Art. 89, VII.
4. PERDA DA NACIONALIDADE
Duas so as hipteses de perda de
nacionalidade prevista na Constituio.
Quando for cancelada a naturalizao
por sentena judicial (transitada em
julgado, apesar do silncio ver art.
15, I) em razo de prtica nociva ao
interesse nacional.
Restringe-se nacionalidade secundria, ou
seja, s se aplica aos brasileiros naturalizados.
A sentena que decide pela perda da
nacionalidade opera efeitos EX NUNC.
Tambm se perde a nacionalidade
brasileira
(PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO decreto do
Presidente) com a aquisio de outra
nacionalidade, salvo nos casos de:
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i)
Reconhecimento
de
nacionalidade
originria.
Quando
a
aquisio
da
nacionalidade estrangeira se
deu por fora da legislao
estrangeira e no por simples e
mera vontade do brasileiro. Ex.
descendente
de
italianos,
nascido no Brasil, que adquire a
nacionalidade italiana. mero
reconhecimento
da
nacionalidade originria italiana
em
virtude
do
vnculo
sanguneo.
ii)
Imposio de naturalizao
pela norma estrangeira. Como
condio de permanecer, ou
exercer direitos civis no pas (p.
ex. herana), impe-se a
aquisio
da
nacionalidade
estrangeira. Neste caso, assim
como no narrado acima, no
haver perda da nacionalidade
brasileira.
Ex.
o
que
frequentemente ocorre com os
23

Edem Napoli
jogadores de futebol, que para

jogarem
nos
clubes
estrangeiros,
tm
de
se
naturalizar no pas do clube
(condio de permanncia).
possvel, depois de declarada a perda da
nacionalidade, que ela seja readquirida? Sim!
possvel a reaquisio da nacionalidade.
Se a perda se der por cancelamento judicial da
naturalizao, s por ao rescisria.
hiptese, portanto, bastante remota. Nunca
poder haver novo processo de naturalizao.
Na segunda hiptese, desde que o sujeito volte
a estar domiciliado no Brasil e requeira a
nacionalidade (ao Ministro da Justia para
decreto do Presidente).
Depende
da
aquiescncia
(decreto
presidencial) e o sujeito volta a ter a mesma
nacionalidade que possua (volta ao status quo
ante).
Nesse sentido, Jos Afonso com base no art.
36 da lei 818/49. A doutrina do professor Dirley
tambm caminha neste mesmo sentido.
Para Moraes, s com novo processo de
naturalizao onde, at o nato, passa a ser
naturalizado. No adotar este posicionamento
nas provas.
5. QUASE NACIONAL - A SITUAO
DOS PORTUGUESES NO BRASIL (art.
12, 1).
Desde que haja reciprocidade, a CF assegura
aos portugueses residentes no Brasil os
mesmos
direitos
que
os
brasileiros
naturalizados. Isso se, luz da constituio
portuguesa, l em Portugal brasileiro puderem
titularizar os mesmos direitos inerentes aos
portugueses.
5. DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
I.
(PGE/PB/Procurador/2008)
So
brasileiros natos os nascidos no
estrangeiro, de pai brasileiro ou de
mo brasileira, desde que venham a
residir na Repblica Federativa do
Brasil e optem, a qualquer tempo,
pela nacionalidade brasileira.
II.
(MP/RN/Promotor/2009)
So
brasileiros natos os nascidos no
estrangeiro de pai brasileiro ou de
me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira
competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil,
antes da maioridade e, alcanada
esta, optem, em qualquer tempo,
pela nacionalidade brasileira.
III.
(MP/SE/Promotor/2010)
Os
estrangeiros originrios de pases
de lngua portuguesa adquiriro
nacionalidade
brasileira
se
mantiverem residncia contnua no
territrio nacional pelo prazo mnimo
de quatro anos, imediatamente ao
perodo de naturalizao.
IV.
(TER/BA/Analista/2009)
Como
forma de aquisio da nacionalidade
secundria, de acordo com a
Constituio Federal de 1988,
possvel
o
processo
de
naturalizao tcito ou automtico,
para todos aqueles que se
encontram no pas h mais de dez
anos e no declaram a inteno de
conservar a nacionalidade de
origem.
V.
(DPE/PI/Defensor
Pblico/2009)
Podem naturalizar-se brasileiros
estrangeiros que residam no pas h
mais de dez anos e que tenham
idoneidade
moral
reconhecida,
exigindo-se, dos portugueses e dos
originrios de pases de lngua
portuguesa,
apenas
residncia
permanente.
LEGAIS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 12 e 13.
ESTATUTO DO ESTRANGEIRO:
- Arts. 112 e 115.
SELECIONADAS
STF:
RE 418.096, Rel. Min. Carlos Velloso.
RE 415.957, Rel. Min. Seplveda Pertence.
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Edem Napoli
GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.
E
E
E
E
E
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Edem Napoli
A distncia entre o sonho e a conquista
chama-se ATITUDE!
DIRIETOS POLTICOS
16. NOES TERICAS
DIREITOS POLTICOS
No captulo IV do ttulo II, a CF disps de um
conjunto de normas para disciplinar o exerccio
da soberania popular (art. 14 a 16).
Tais normas receberam a designao de
direitos polticos, justamente por tratarem da
participao do povo no processo de conduo
da vida poltica nacional.
MODALIDADES DE DIREITOS POLTICOS
As normas constitucionais, tais como
ordenadas na Constituio, delineiam duas
modalidades de direitos polticos: DIREITOS
POLTICOS
POSITIVOS
e
DIREITOS
POLTICOS NEGATIVOS.
As normas que tratam dos direitos polticos
positivos tm como ncleo fundamental o
direito de votar e o direito de ser votado.
J as normas constitucionais que dispe de
direitos polticos negativos, possuem como
ponto central os institutos das inelegibilidades,
e da perda e suspenso dos direitos polticos.
DIREITOS
POLTICOS
POSITIVOS
(DIREITO DE SUFRGIO)
Assim so chamados porque compreendem o
conjunto normas constitucionais que se
destinam a afirmar e fomentar o exerccio
da cidadania no Brasil, investindo o cidado
no direito de votar e de ser votado.
So todas as normas constitucionais que,
fomentando o exerccio da cidadania,
investem o brasileiro na condio de
cidado
e
consequentemente
das
prerrogativas de votar e ser votado,
capacitando o brasileiro do poder de participar
direta ou indiretamente das decises polticas
nacionais e do prprio processo poltico
nacional.
Tais direitos tm como ncleo fundamental os
direitos polticos ativos e os direitos polticos
passivos.
DIRIETOS POLTICOS ATIVOS
So aqueles que investem o cidado da
capacidade eleitoral ativa. Constituem a
capacidade de ser eleitor, de votar. Todavia,
depende do preenchimento das condies de

alistabilidade.
So condies de alistabilidade: nacionalidade
brasileira, idade mnima de 16 anos, no ser
conscrito durante o servio militar obrigatrio
(conscrito o recrutado para o servio militar
obrigatrio).
De acordo com a CF, o alistamento eleitoral e o
voto so obrigatrios para os maiores de
dezoito anos; e facultativos para os
analfabetos, maiores de setenta, e para os
jovens de dezesseis e dezessete anos.
Esta condio de alistabilidade conditio sine
qua non para a aquisio da cidadania poltica.
Cidadania poltica a condio do nacional em
gozo dos direitos polticos.
Nem todo nacional juridicamente um cidado,
mas todo cidado juridicamente um nacional,
salvo a situao dos portugueses com
residncia permanente no pas, amparados
pelo pacto da reciprocidade.
a partir desta condio que os direitos
polticos positivos podem ser usufrudos.
DIREITOS POLTICOS PASSIVOS
So aqueles que investem o cidado da
capacidade eleitoral passiva. Consistem na
capacidade de ser eleito, de ser votado.
Tambm possuem condies, s que estas
chamadas de condies de elegibilidade.
As condies de elegibilidade so (art. 14, 3):
a) NACIONALIDADE BRASILEIRA
b) PLENO EXERCCIO DOS DIREITOS
POLTICOS
c) ALISTAMENTO ELEITORAL
d) DOMICLIO
ELEITORAL
NA
CIRCUNSCRIO
e) FILIAO PARTIDRIA
f) IDADE MNIMA 35 Presidente, Vice
e Senador. 30 Governador e Vice. 21
Deputado
Federal,
Deputado
Estadual, Prefeito e Vice e Juiz de Paz.
18 Vereador. Vale lembrar que o
requisito
da
idade
deve
ser
comprovado no ato da posse, e no
da candidatura (art. 11, 2 da Lei
9.504/97 e Res. N. 22.156/TSE).
Tem, portanto, que preencher as condies de
elegibilidade, e no incidir em nenhuma das
inelegibilidades.
preciso ter cuidado para no confundir a
capacidade eleitoral ativa, com a capacidade
eleitoral passiva. Isso porque, nem todo eleitor
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Edem Napoli
pode ser eleito, mas todo aquele que pode ser

eleito, deve ser necessariamente um eleitor.
- DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS
Compreendem um conjunto de normas
constitucionais de restrio, de privao,
que limitam o exerccio da cidadania, quer
impedindo o gozo da capacidade eleitoral
passiva (inelegibilidades), quer neutralizando
os prprios direitos polticos, afetando tanto a
capacidade eleitoral ativa como a capacidade
eleitoral passiva (perda e suspenso).
Tm por ncleo fundamental as inelegibilidades
e os casos de perda e suspenso dos direitos
polticos.
INELEGIBILIDADES
So restries constitucionais que privam o
cidado do direito poltico de ser votado.
Tm
por
fim
proteger
a
probidade
administrativa, a moralidade para o exerccio
do mandato, considerada a vida pregressa do
candidato, e a normalidade e a legitimidade
das eleies contra a influncia do poder
econmico ou o abuso do exerccio de funo,
cargo ou emprego na administrao direta ou
indireta (art. 14, 9).
A Constituio prev algumas hipteses de
inelegibilidades (art. 14, 4 ao 7),
remetendo lei complementar a definio de
outras que assegurem os seus fins.
As inelegibilidades podem ser absolutas ou
relativas.
As inelegibilidades ABSOLUTAS - privam o
cidado do direito de ser votado a qualquer
mandato eletivo. Art. 14, 4.
Em razo do carter limitativo, no podem ser
previstas em lei; s a Constituio as prev.
Na CF so absolutamente inelegveis: os
inalistveis e os analfabetos. Inalistveis so o
estrangeiro e, durante o servio militar
obrigatrio, os conscritos.
J as inelegibilidades RELATIVAS - so
aquelas que privam o cidado de se eleger a
alguns mandatos eletivos.
A CF prev trs hipteses de inelegibilidade
relativa (14, 5 ao 7), mas remete ao
legislador infra a possibilidade de estabelecer
mais inelegibilidades relativas para preservar a
lisura das eleies, de modo que alm dessas
trs hipteses h outras previstas na lei
complementar 64, que j sofreu vrias
modificaes.
A trs inelegibilidades relativas na CF so:
i)
VEDAO AO 3 MANDADO
SUBSEQUENTE
ii)
DESINCOMPATIBILIZAO
iii)
INELEGIBILIDADE REFLEXA
VER SMULA VINCULANTE N 18.
- O CASO DO MILITAR ART. 14, 8 e A
POSSIBILIDADE DE CANDIDATURA SEM
PARTIDO.
Curiosidade: agregao a situao na qual o
militar da ativa deixa de ocupar a vaga na
escala hierrquica de seu Corpo, Quadro,
Arma ou Servio, nela permanecendo sem
nmero (art. 80 da Lei 6.880/80).
OBS: a filiao partidria no exigvel para o
militar da ativa que contar com mais de dez
anos de servio, cumprindo-lhe, to-s,
promover o registro da candidatura, a partir do
qual ser agregado.
PERDA
E
SUSPENSO
DOS
DIREITOS POLTICOS
As causas de perda e suspenso dos direitos
polticos encerram o elenco das restries
impostas aos direitos polticos. So limitaes
excepcionais que anulam os prprios direitos
polticos positivos, atingindo tanto a capacidade
eleitoral ativa como a passiva.
Distinguem-se perda e suspenso dos diretos
polticos.
PERDA privao definitiva e permanente
(depende de uma providncia para a
reaquisio).
SUSPENSO - privao temporria (o mero
decurso do tempo devolve).
Perda e suspenso so privaes da cidadania
autorizadas pela Constituio.
CASSAO privao abusiva, ao
desamparo da CF, muito utilizada durante o
regime de ditadura militar que assolou o pas.
Por isso mesmo expressamente vedada pela
CF.
Segundo a inteleco do art. 15 da CF,
vedada a cassao dos direitos polticos, cuja
perda e suspenso se dar nos casos de:
I.
Cancelamento da naturalizao por
sentena transitada em julgado.
II.
Incapacidade civil absoluta.
III.
Condenao criminal transitada em
julgado, enquanto durarem os seus
efeitos.
IV.
Recusa de cumprir obrigao a
todos
imposta
ou
prestao
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Edem Napoli
alternativa, nos termos do art. 5,

VIII.
V.
Improbidade administrativa nos
termos do art. 37, 4. A CF,
todavia, no indica quais so os
casos de perda e quais so os
casos de suspenso.
Nada obstante, convencionou a doutrina
apontar como causas de perda, por consistirem
e privao permanente e definitiva desse
direitos as hipteses do I e do IV
(cancelamento de naturalizao e recusa de
cumprir obrigao a todos imposta).
As demais hipteses so de simples
suspenso, exatamente porque causam
privao meramente provisria desses diretos.
8. DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
IV.
(PGE/PB/PROCURADOR/2009) O
Presidente
da
Repblica,
os
governadores de estado e do DF e
os prefeitos que concorram a outros
cargos eletivos, tais como senador
ou deputado, devem renunciar aos
respectivos mandatos at seis
meses antes do pleito.
V.
(DPE/ES/DEFENSOR/2009) Caso o
prefeito de um municpio e seu filho,
deputado
estadual,
sejam
candidatos reeleio para os
mesmos cargos,
no haver
inelegibilidade.
LEGAIS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 14 a 16.
SELECIONADAS
STF:
- Smula Vinculante n 18.
TSE:
- Res. n. 22.156
I.
(TRF5/JUIZ/2009) vedado aos

estrangeiros,
ainda
que
naturalizados
brasileiros,
o
alistamento como eleitores.
II.
(TRF5/JUIZ/2007) Os analfabetos,
embora alistveis, no possuem
direitos polticos passivos, pois no
podem concorrer a cargos eletivos.
III.
(DPE/PI/DEFENSOR/2009)
Os
casos de inelegibilidade absoluta
implicam restries especficas a
certos tipos de cargos ou funes
eletivas; assim, diferentemente das
inelegibilidades relativas, reportamse ao cargo ou pleito eleitoral, e no
s caractersticas da pessoa.
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GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.
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C
E
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Tudo tem seu tempo, entretanto, nem por isso
perca tempo.
AES CONSTITUCIONAIS
17. NOES TERICAS
HABEAS CORPUS
HISTRICO
A origem do instituto do habeas corpus
remonta o direito ingls, notadamente a partir
da Magna Carta de 19 de junho de 1215, em
seu captulo XXIX, outorgada pelo Rei Joosem-Terra, por presso dos bares.
No Brasil, foi institudo pela primeira vez no
cdigo de processo criminal de 1832 (art. 340),
vindo a ter assento constitucional com a
Constituio de 1891, cujo 22 do art. 72 o
previra em termos amplos, circunstncia que
originou a famosa e sempre lembrada doutrina
brasileira do habeas corpus liderada por Ruy
Barbosa, que o entendia com ao destinada a
proteger qualquer direito.
LEGISLAO PERTINENTE
CF art. 5, LXVIII. LER DISPOSITIVO.
CPP art. 647 a 667
No existe regulamentao infraconstitucional
especfica para o habeas corpus.
CABIMENTO
Visa proteger o direito fundamental de
locomoo (art. 5, XV): direito de ir, vir e
permanecer (Gilmar Mendes...).
A liberdade de locomoo h de ser entendida
de forma ampla, afetando toda e qualquer
medida de autoridade que possa, em tese,
acarretar constrangimento para a liberdade de
ir e vir (ex. HC contra instaurao de inqurito
criminal, para a tomada de depoimento, etc.)
Lembrando que se cabe HC, no ser cabvel
MS. Todavia, nada impede, em situaes de
patente constrangimento ilegal ou de flagrante
abuso de poder, que o Judicirio converta o
mandamus em ordem de HC.
Vale lembrar, tambm, as hipteses onde no
cabe HC.
Em conformidade com o 2 do art. 142 da
CF:
No caber habeas corpus em relao a
punies disciplinares militares.
Contudo, cumpre ressaltar que o no
cabimento de habeas corpus em relao a
punies disciplinares militares restrio que
se circunscreve ao exame de mrito do ato,

conforme vem decidindo reiteradamente o STF.
Assim, a legalidade da imposio de punio
constritiva da liberdade, em procedimento
administrativo castrense, pode ser discutida por
meio de habeas corpus. Para a doutrina, o que
deve ser vedado ao controle judicial o exame
acerca da convenincia ou oportunidade da
medida disciplinar adotada, mas jamais a
anlise dos pressupostos de legalidade (a
hierarquia, a pena, etc.).
Tambm no caber HC nas hipteses
elencadas nas smulas 691 a 695 do STF.
LER AS SMULAS.
LEGITIMIDADE
ATIVA
O Cdigo de Processo Penal atribui
legitimao universal para o seu ajuizamento.
Nesse sentido, o art. 654, do Cdigo de Ritos,
dispe verbum ad verbo: o habeas corpus
poder ser impetrado por qualquer pessoa,
em seu favor ou de outrem, bem como pelo
Ministrio Pblico.
Prescinde, o impetrante, de qualquer outro
atributo, alm do s fato de ser pessoa. Assim,
podem postular a ordem de HC, p.ex., o
estrangeiro, ainda que no residente, o
absolutamente incapaz, o analfabeto, etc.
OBS: O IMPETRANTE (quem impetra,
postulando em juzo a concesso da ordem)
PODE SER O PACIENTE (quem se
beneficia), MAS TAMBM PODER NO
SER (ex. MP e pessoa jurdica na qualidade
de impetrantes).
Quando impetrante e paciente no so a
mesma pessoa, trata-se de impetrao em
favor de 3 (ou habeas corpus de terceiro),
mesmo que contra a sua vontade, pois se trata
de direito indisponvel.
O manejo do writ dispensa a constituio de
advogado, de procurao, e, por fora do art.
5, LXXVII, da Carta de Outubro, trata-se de
uma ao gratuita.
Pessoa jurdica pode impetrar HC?
Sim, desde que em favor de pessoa fsica com
ela relacionada (tambm o MP).
Pessoa jurdica, ordinariamente, no pode ser
paciente de HC. A polmica existe em
decorrncia dos crimes ambientais que podem
ser cometidos por ela (art. 225, 3).
PASSIVA
Figurando no plo passivo dessa ralao
jurdica processual estar a autoridade
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Edem Napoli
coatora, que poder ser tanto um agente do
poder pblico (delegado de polcia, juiz,
tribunal, membro do Ministrio Pblico, etc.),
como um particular (hospitais, clnicas
psiquitrica, etc.).
Insta salientar que, no obstante tratar-se o
habeas corpus de uma ao constitucional
de carter penal, este no se limita a esta
esfera de competncia, haja vista a
possibilidade de sua impetrao no mbito
cvel, quando a priso decorre, e.g., da
inadimplncia de prestao alimentcia.
Aqui se aplica a mesma distino feita no MS
entre autoridade impetrada e autoridade
coatora.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
plenamente admissvel a concesso de
medida liminar em sede de habeas corpus.
Os requisitos para o deferimento da medida
initio
littis,
assim
como
ocorre
no
processamento do mandado de segurana, so
aqueles comuns s medidas cautelares, quais
sejam: o fumus boni iuris (juzo de
probabilidade ou verossimilhana quanto
deciso favorvel) e o periculum in mora
(risco de dano grave), que, por seu turno,
apresenta-se sempre evidente.
ESPCIES
PREVENTIVO
AMEAA
DE
VIOLNCIA
OU
COAO
LIBERDADE DE LOCOMOO
REPRESSIVO
QUANDO
A
CONSTRIO LIBERDADE J
TIVER SIDO CONSUMADA
DE OFCIO
MANDADO DE SEGURANA
HISTRICO
Cuida-se de uma inveno brasileira, j
afirmava Buzaid, instituda pela Constituio de
1934, desprezada pela Carta autoritria de
1937, mas restabelecida pela Constituio
democrtica de 1946 (art. 141, 24) e mantida
pela de 1967 (art. 150, 21), inclusive por sua
Emenda n 01/69 (art. 153, 21), e pela atual.
LEGISLAO PERTINENTE
a ao constitucional das mais importantes,
e, por isso, tem uma incidncia muito alta em
provas e concursos.
CF, art. 5, LXIX e LXX (MSC,
novidade)
da
CF/88.
LER
DISPOSITIVOS.
Legislao infraconstitucional Lei

12.016/09, que revogou todas as
legislaes anteriores acerca do tema:
Lei 1.553/01 - Lei 4.348/64 - Lei
5.021/66 (Lei 9.494/97 - Lei 8.437/92 Lei 10.910/04).
CABIMENTO
O MS visa proteger direito lquido e certo que
no seja amparado por habeas corpus ou
habeas data, quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pblica ou agente de pessoa jurdica do
exerccio de atribuies do poder pblico.
1. Mas o quem vem a ser direito lquido e
certo?
OBS: LQUIDO E CERTO O DIREITO QUE
PODE SER COMPROVADO DE PLANO POR
PROVA DOCUMENTAL INEQUVOCA E PRCONSTITUDA.
2. E se a prova documental estiver de
posse da autoridade coatora?
OBS: ESTANDO A PROVA DOCUMENTAL DE
POSSE DA AUTORIDADE COATORA, O
IMPETRANTE DEVER INFORMAR ESTE
FATO AO JUIZ QUE PARA QUE ELE
ORDENE A APRESENTAO DA MESMA NO
PRAZO MXIMO DE 10 DIAS (art. 6,
pargrafo nico da Lei 1.533/51).
INOVAO DA NOVA LEI: PREVISO DE
QUE
A
EXIBIO
LIMINAR
DE
DOCUMENTOS, PARA FUNDAMENTAR A
PETIO INICIAL DO MANDADO DE
SEGURANA, SEJA PROMOVIDA NO S
CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA,
MAS TAMBM CONTRA TERCEIROS
(PARTICULARES) (art. 6, 1).
3. Como se pode distinguir a ilegalidade
do abuso de poder?
Ato ilegal se liga ideia de ato vinculado.
Ato com abuso de poder se relacional com o
ato discricionrio.
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: Art.
5 No se conceder mandado de segurana
quando se tratar:
de ato do qual caiba recurso
administrativo com efeito suspensivo
independentemente de cauo;
de deciso judicial da qual caiba
recurso com efeito suspensivo;
de deciso judicial transitada em
julgado.
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31

Edem Napoli
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A

NOVA LEI NO FALA MAIS DE ATO
DISCIPLINAR. ANDOU BEM, AFINAL,
MANTM-SE
O
ENTENDIMENTO
JURISPRUDENCIAL CONSOLIDADO AO
TEMPO DA LEI ANTIDA DE QUE O MRITO
DO ATO ADMINISTRATIVO S PODE SER
ATINGIDO
PELO
JUDICIRIO
REFLEXAMENTE, QUANDO DO CONTROLE
DE LEGALIDADE, E NO DE MANEIRA
DIRETA.
LEGITIMIDADE
ATIVA
De sada, vale lembrar que o impetrante no se
confunde com aquele que postula em juzo
(advogado). Poder haver confuso apenas na
situao de impetrao de MS por advogado
em seu prprio favor.
Saber quem pode impetrar MS depender se
este ser individual ou coletivo.
-INDIVIDUAL (legitimidade ordinria = age-se
em nome prprio na defesa de interesse
prprio)
PESSOA FSICA OU JURDICA
DE DIREITO PBLICO OU PRIVADO
NACIONAL OU ESTRANGEIRA
RESIDENTE OU NO NO BRASIL
E ENTES DESPERSONALIZADOS: a)
rgos pblicos (Mesas das Casas
Legislativas, Presidncia dos Tribunais,
chefias do Ministrio Pblico e do
Tribunal de Contas, Superintendncias
da Administrao Pblica, etc.) e b)
universalidades reconhecidas por lei
(o esplio, o condomnio, a massa
falida, os consrcios).
-COLETIVO
(legitimidade
extraordinria/substituio processual = nome
prprio-direito alheio)
PARTIDO
POLTICO
COM
REPRESENTAO NO CONGRESSO
NACIONAL
ORGANIZAO SINDICAL
ENTIDADE DE CLASSE
ASSOCIAO
LEGALMENTE
CONSTITUDA
E
EM
FUNCIONAMENTO A PELO MENOS 1
ANO.
OBS: O REQUISITO DE CONSTITUIO
NUA
SE
APLICA
SOMENTE
S
ASSOCIAES.
O partido deve ter, pelo menos, um deputado

ou um senador. Alm disso, segundo o STF e o
STJ, o MSC poder ser utilizado por partido
poltico apenas para a defesa de direitos de
seus filiados, observada a correlao com as
finalidades
institucionais
e
objetivos
programticos da agremiao.
Em face do disposto no art. 2 da Lei 8.437/92,
NO cabvel medida liminar sem a ouvida da
outra parte (inaudita altera pars) em MSC.
MSC caso de substituio processual (age-se
em nome prprio, na defesa de interesse
alheio), logo, independe de autorizao (STF,
629).
PASSIVA
Autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies do poder
pblico que pratiquem ilegalidade ou abuso de
poder.
INOVAO DA NOVA LEI: EQUIPARAM-SE
S AUTORIDADES, PARA OS EFEITOS
DESSA LEI, OS REPRESENTANTES OU
RGOS DE PARTIDOS POLTICOS E OS
ADMINISTRADORES
DE
ENTIDADES
AUTARQUICAS,
BEM
COMO
OS
DIRIGENTES DE PESSOAS JURDICAS OU
AS PESSOAS NATURAIS NO EXERCCIO DE
ATRIBUIES DO PODER PBLICO,
SOMENTE NO QUE DISSER RESPEITO A
ESSAS ATRIBUIES.
OBS:
AUTORIDADE
COATORA
X
AUTORIDADE IMPETRADA. Para o Professor
Eduardo Sodr a mesma coisa.
A parte r do mandado de segurana, todavia,
no a autoridade coatora (ou impetrada), mas
sim a pessoa jurdica a que esta est vinculada
(de direito pblico ou privado que exerce
atribuio pblica), afinal, ser esta que dever
oferecer contestao (ou interpor possveis
recursos), bem como ir suportar os efeitos
pecunirios decorrentes da concesso da
ordem.
Ex. Secretrio de Administrao do Estado da
Bahia autoridade coatora que praticou o ato.
Estado da Bahia - pessoa jurdica de direito
pblico interno, ru da ao que suportar os
efeitos da deciso.
A atual lei do MS segue, explicitamente, esse
entendimento,
pois
determina
que,
concomitantemente, se proceda notificao
autoridade e se d cincia do feito ao rgo de
representao judicial da pessoa jurdica
interessada (Lei n. 12.016, art. 7, I e II).
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32

Edem Napoli
INOVAO
DA
NOVA
LEI:
OBRIGATORIEDADE DE INCLUSO, NA
PETIO INICIAL, DA PESSOA JURDICA
QUAL
SE
ACHA
VINCULADA
A
AUTORIDADE COATORA (art. 6, caput).
No se trata de litisconsrcio, pois a autoridade
responsvel pelo ato impugnado no um ente
distinto da pessoa jurdica, um rgo dela,
uma parte integrante daquela. (jurisprudncia
unssona do STJ).
LEI NOVA, AO CONTRRIO DA ANTERIOR,
ESTENDE
TAMBM
AUTORIDADE
COATORA O DIREITO DE RECORRER DA
SENTENA CONTRRIA POSIO
ADOTADA NO ATO QUESTIONADO EM
JUZO (art. 14, 2).
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI:
QUANDO AS EMPRESAS PBLICAS, AS
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E AS
CONCESSIONRIAS
DE
SERVIO
PRATICAREM
ATOS
DE
GESTO
COMERCIAL, A SEU RESPEITO NO TER
CABIMENTO O MS (art. 1, 2).
que quando os entes pblicos interferem na
atividade econmica, o regime jurdico a que se
sujeitam o do direito privado, e no o da
administrao pblica (CF, art. 173, 1, II).
Em outras palavras: se o ato de gesto da
empresa foi praticado sob regncia exclusiva
de normas de direito privado, estar fora do
alcance do mandado de segurana. Se, porm,
estiver, como nas licitaes de EP ou SEM,
disciplinado por regras de direito pblicos,
poder ser questionado por meio do
mandamus.
Com base no art. 7, III, da lei 12.016 (art. 7, II,
da Lei 1.533/51) cabvel a medida liminar
desde que preenchidos os requisitos do fumus
boni iuris e do periculum in mora.
OBS: EM MSI CABE LIMINAR INAUDITA
ALTERA PARTE (sem a oitiva da outra parte).
O MESMO NO OCORRE EM MSC.
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: AO
JUIZ FACULTADO (NO OBRIGATRIO)
EXIGIR, NO CASO DE DEFERIMENTO DA
LIMINAR, PRESTAO DE CAUO,
FIANA OU DEPSITO, COM O OBJETIVO
DE ASSEGURAR O RESSARCIMENTO
PESSOA JURDICA, CASO OCORRA,
AFINAL, A DENEGAO DA SEGURANA

(art. 7, III, in fine).
LEI NOVA VEDA A CONCESSO DE
LIMINAR NOS SEGUINTES CASOS (art. 7,
2 da nova lei):
Compensao de crditos tributrios (j
previsto smula 212 STJ. Veda a
compensao tributria afeta apenas a
medida liminar, o que no impede a
compensao vir a ser declarada ou
autorizada pela sentena do mandado
de segurana (Smula 212 STJ).
As demais vedaes j eram objeto de
previses
legais,
que
apenas
foram
consolidadas pela lei atual.
Entrega de mercadorias e bens
provenientes do exterior
Reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos
Concesso de aumento ou extenso de
vantagens
Pagamento de qualquer natureza.
ESPCIES
REPRESSIVO ilegalidade ou abuso
de poder j praticados. Prazo
decadencial de 120 contados da cincia
do ato impugnado pelo interessado
(STF smula 632).
PREVENTIVO
quando
houver
ameaa violao do direito lquido e
certo do impetrante. Nesta modalidade
no h que se falar em prazo para
impetrao.
OBS: SEGUNDO O STF, COMPETE AOS
PRPRIOS TRIBUNAIS PROCESSAR E
JULGAR MS CONTRA SEUS ATOS E
OMISSES.
SMULAS DO STF: 101, 248, 266 a 272, 294,
299, 304, 310, 319, 330, 392, 405, 429, 430,
433, 474, 506, 510 a 513, 597, 622 a 632.
SMULAS DO STJ: 41, 99, 105, 169, 177,
202, 213, 217, 333.
AO POPULAR
HISTRICO
Teve vida jurdica igual do MS: nasceu em
1934, morreu em 1937, ressuscitou em 1946 e
perdura at hoje.
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33

Edem Napoli
LEGISLAO PERTINENTE
CF art. 5, LXXIII.
Legislao
infraconstitucional:
Lei
4.717/65 (garantia que j existia nas
constituies
anteriores,
e
foi
recepcionada pela constituio atual).
CABIMENTO
O objeto da ao popular todo ato lesivo ao
patrimnio pblico, moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e
cultural.
Esse
ato
lesivo
deve
ser
compreendido a abranger, alm das aes,
tambm as omisses do poder pblico lesivas
queles bens e valores jurdicos.
Trata-se de ao de cunho desconstitutivo,
pois visa anular ato lesivo os bens listados na
CF, mas, subsidiariamente, poder ser
condenatria (como no se trata de
litisconsrcio unitrio, a sentena pode dispor
de forma diferenciada para cada litisconsorte,
devendo-se demonstrar a responsabilidade de
cada um e sua condenao correspondente).
Dois so os requisitos para o cabimento desta
ao:
1. ILEGALIDADE (ou ILEGITIMIDADE)
No primeiro caso, se ato contrrio ao direito
positivado. No segundo, se contrrio aos
princpios mais caros Administrao Pblica.
2. LESIVIDADE:
Patrimnio pblico ou de entidade de

que o Estado participe (AD, AI,
paraestatais e qualquer pessoa
jurdica subvencionada com dinheiro
pblico).
Moralidade administrativa
Meio ambiente
Patrimnio histrico e cultural.
Importante lembrar que esta lesividade
compreende no s os atos que causem
prejuzo patrimonial, mas tambm aqueles que
ofendam outros valores (artsticos, culturais,
ambientais, morais, estticos, tursticos, etc.)
igualmente agasalhados pela Constituio.
No se deve esquecer, ainda, que o direito de
propositura da ao popular prescreve em 5
anos (art. 21 da LAP), e, atualmente, a
prescrio deve ser decretada de ofcio pelo
juiz da causa.
Vale lembrar que a ao popular, ao contrrio
do MS, admite dilao probatria, que se dar
no curso da fase de instruo do processo.
LEGITIMIDADE
ATIVA
Para esse mister foi atribuda ao cidado
eleitor, no pleno gozo dos seus direitos
polticos ativos, a legitimidade ativa para a sua
propositura.
Nessa tica, no podem propor ao popular:
estrangeiros, aptridas, pessoas jurdicas
(smula 365 do STF) e brasileiros com direitos
polticos perdidos ou suspensos.
OBS: O PORTUGUS NO PODE, POIS
EXISTE VEDAO NA CF PORTUGUESA A
BRASILEIRO,
LOGO,
NO
H
RECIPROCIDADE.
O MP e a Defensoria Pblica, enquanto
instituies, no tm legitimidade para propor
ao popular.
Todavia, nesta ao o MP exerce o papel de
fiscal da lei. Por outro lado, se estiverem
atuando como cidados, podero ajuizar a
referida ao.
Ainda nesta sede, se o autor popular desistir da
ao,
o
MP
ou
outro
cidado,
facultativamente (GEISA), podero dar
seguimento ao (art. 9 da LAP).
Por fim, vale lembrar que indispensvel a
capacidade postulatria do advogado, que
precisa estar legalmente constitudo, salvo se o
cidado ostentar essa condio, e no houver
empecilho para litigar como o Poder Pblico.
PASSIVA
luz da literalidade do art. 6, caput, da Lei n
4.717/65, tem-se que: a ao popular ser
proposta contra as pessoas pblicas ou
privadas e as entidades referidas no art. 1,
contra as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado,
aprovado, ratificado ou praticado o ato
impugnado, ou que, por omisso, tiverem dado
oportunidade leso, e contra os beneficirios
direito do mesmo.
Sintetizando:
a) A pessoa cujo patrimnio se quer
proteger = entidade lesada;
b) Aqueles que causaram a leso (ou
ameaa) aos bens tutelados = agente
da pratica;
c) Beneficirios diretos do ato ou omisso
= quem se beneficiou.
Sendo possvel essa total identificao,
todos devem figurar como rus na ao
popular, configurando-se um verdadeiro
litisconsrcio passivo necessrio.
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34

Edem Napoli

Atualmente, com a insero do 4 ao art. 5
da lei da ao popular, atravs Lei n 6.513/77,
a liminar est expressamente admitida.
Entretanto, apesar silncio do dispositivo, tem
como pressupostos a fumaa do bom direito e
o perigo da demora.
OBS: NO EXISTE FORO PRIVILEGIADO, A
COMPETNCIA
SER
DA
JUSTIA
ESTADUAL OU FEDERAL DE 1 INSTNCIA.
OBS: A AO POPULAR NO GRATUITA.
As nicas aes gratuitas so HC e HD.
OBS:
COMO
UM
ESTMULO
PROPOSITURA
DESTA
AO,
O
LEGISLADOR ISENTOU O SEU AUTOR, DE
CUSTAS JUDICIAIS E HONORRIOS DE
SUCUMBNCIA, DESDE QUE TENHA AGIDO
DE BOA-F.
HABEAS DATA
HISTRICO
Trata-se de ao indita no direito brasileiro,
portanto, criao da CF/88.
LEGISLAO PERTINENTE
Teve sua primeira previso na CF/88.
CF Art. 5, LXXII.
Legislao infraconstitucional Lei
9.507/97.
A expresso HABEAS significa: aquele que
busca o que lhe pertence.
Trata-se, assim como o HC, de ao gratuita
(essas so as nicas CF, art. 5, LXXVII).
CABIMENTO
De sada, deve-se observar que:
OBS: O INTERESSE DE AGIR NA
IMPETRAO DO HABEAS DATA S NASCE
QUANDO
FRUSTRADAS
EVENTUAIS
TENTATIVAS DO INTERESSADO DE OBTER,
RETIFICAR OU ANOTAR INFORMAES A
SEU
RESPEITO,
NESTA
FASE
DENOMINADA DE PR-JUDICIAL.
1. VISA ASSEGURAR AO IMPETRANTE,
INFORMAES RELATIVAS SUA
PESSOA.
Consiste numa ao personalssima. No se
pode ingressar com HD para pleitear
informaes alheias, de terceiros.
Poderia uma associao impetrar HD para
pleitear informaes de seus associados? No,
somente para buscar informaes dela prpria.
Vale relembrar que a Lei exige a prova prconstituda de que foi provocada a
Administrao e esta se recusou (expressa
ou tacitamente pelo decurso do prazo) a
prestar as informaes.
Assim, constitui condio da ao de HD a
prvia provocao administrativa, sob pena de
ausncia de condio da ao necessidade.
Logo, o processo ser extinto sem exame de
mrito. Nesse sentido, SMULA 2 do STJ.
A autoridade administrativa possui 10 dias para
prestar as informaes. Se antes de completar
o prazo a administrao nega a informao, o
HD j pode ser impetrado, pois basta juntar a
prova da negativa da informao.
OBS: NO QUE PRECISA HAVER
ESGOTAMENTO
DAS
VIAS
ADMINISTRATIVAS.
A
PARTIR
DA
PRIMEIRA NEGATIA OU DO ESCOAMENTO
DO PRAZO DE 10 DIAS O HD J PODER
SER IMPETRADO.
2. VISA GARANTIR A RETIFICAO DE
DADOS
DA
PESSOA
DO
IMPETRANTE
Nesse caso tambm necessrio juntar a
prova pr-constituda.
A diferena que aqui, o prazo para a resposta
da autoridade administrativa de 15 dias.
OBS: NO CABE HD PARA ALTERAO DE
REGISTRO CIVIL.
LEGITIMIDADE
ATIVA
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou
estrangeira, de direito pblico ou de direito
privado.
PASSIVA
Corresponde s entidades governamentais
(administrao direta e indireta) ou pessoas
jurdicas de direito privado, detentora de
registros ou banco de dados DE CARTER
PBLICO. Assim, cabe HD contra banco,
provedor de internet, servios de proteo ao
crdito (SPC, SERASA), etc.
luz do art. 1 da lei, considera-se de carter
pblico todo o registro ou banco de dados
contendo informaes que sejam ou que
possam ser transmitidas a terceiros ou que no
sejam de uso privativo do rgo ou entidade
produtora ou depositria das informaes.
Embora a lei seja silente, a doutrina majoritria
entende perfeitamente cabvel a tutela
preventiva na ao de HD.
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35

Edem Napoli
OBS: DIREITO DE CERTIDO DIREITO
FUNDAMENTAL
LQUIDO
E
CERTO
AMPARADO
POR
MANDADO
DE
SEGURANA, E NO POR HABEAS DATA.
NO SE CONFUNDE COM INFORMAO.
OBS: ASSIM COMO NO MANDADO DE
SEGURANA, NO HD NO H NUS DE
SUCUMBNCIA
(HONORRIOS
ADVOCATCIOS) E, PARA IMPETAO,
FAZ-SE NECESSRIA A PRESENA DE
ADVOGADO.
MANDADO DE INJUNO
HISTRICO
Trata-se, juntamente com o MSC e com o HD
de remdio constitucional introduzido pelo
constituinte originrio de 1988.
LEGISLAO PERTINENTE
CF art. 5, LXXI.
Legislao infraconstitucional o MI
no possui regramento prprio, mas a
Lei 8.038/90, em seu art. 24, determina
que se aplique ao MI a legislao
relativa ao MS.
OBS: NEM TUDO DO MS SER APLICVEL
AO MI, A EXEMPLO DA MEDIDA LIMINAR.
MAS
DENTRE
AS
DISPOSIES
APLICVEIS POSSVEL CITAR A
AUSNCIA
DE
CONDENAO
NOS
HONORRIOS
SUCUMBENCIAIS,
BEM
COMO
A
AUSNCIA
DE
DILAO
PROBATRIA, ETC.
CABIMENTO
A CF estabelece que se conceder mandado
de injuno sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio dos
direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania.
Os dois requisitos constitucionais para o MI
so:
1. Norma constitucional de EFICCIA
LIMITADA,
prescrevendo
direitos,
liberdades
constitucionais
e
prerrogativas
inerentes
nacionalidade, soberania e
cidadania.
2. Falta de norma regulamentadora,
tornando invivel o exerccio dos
direitos, liberdades e prerrogativas
acima mencionados (OMISSO DO
PODER PBLICO).
ASSIM COMO A ADIN POR OMISSO, O

MANDADO DE INJUNO SERVE PARA
CURAR UMA DOENA DENOMINADA
SNDROME
DA
INEFETIVIDADE
DAS
NORMAS CONSTITUCIONAIS (vale dizer,
normas constitucionais que, de imediato, no
momento em que a Constituio promulgada,
no tm o condo de produzir todos os seus
efeitos, precisando de uma lei integrativa
infraconstitucional).
A diferena do MI e da ADIN por omisso, na
precisa sntese de DIRLEY DA CUNHA JR.,
que o primeiro uma ao constitucional de
garantia individual, enquanto a segunda uma
ao constitucional de garantia constitucional.
LEGITIMIDADE
ATIVA pode ser impetrado por
qualquer:
Pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico (MI
725) ou de direito privado.
O STF, inclusive, admitiu o ajuizamento de
mandado de injuno coletivo, sendo
legitimadas, por analogia, as mesmas
entidades do mandado de segurana coletivo.
Conforme j sinalizado, quem postula o MI no
judicirio o advogado regularmente
constitudo.
PASSIVA
Somente a pessoa estatal poder ser
demandada, e nunca o particular (que no tem
o dever de regulamentar a CF).
No cabe MI contra omisso de particulares,
mas somente contra omisses de autoridades
pblicas.
O sujeito passivo do MI a autoridade
pblica detentora da competncia de iniciar
o processo legislativo.
No cabe tutela preventiva no MI.
Hely Lopes at pensa caber medida liminar,
MAS A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO
STF NO SENTIDO DO NO CABIMENTO
DE MEDIDA LIMINAR EM MANDADO DE
INJUNO.
CUIDADO!!!
A
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO
ADMITE CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR
(ART. 12-F DA LEI 9.868/99).
QUESTO INDISPENSVEL: QUAIS OS
EFEITOS DA DECISO NO JULGAMENTO
DO MI?
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36

Edem Napoli
OBS: NOS MIs 670, 708 e 712 O STF, POR

UNANIMIDADE, DECLAROU A OMISSO
LEGISLATIVA DE REGULAMENTAO DO
DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES
PBLICOS, E, POR MAIORIA, DETERMINOU
A APLICAO, NO QUE COUBER, DA LEI DE
GREVE VIGENTE NO SETOR PRIVADO (Lei
7.783/89).
DESTA FORMA, CONSAGRA O STF A
TEORIA
CONCRETISTA
GERAL,
LEGISLANDO NO CASO CONCRETO E
PRODUZINDO A DECISO EFEITO ERGA
OMNES AT QUE SOBREVENHA NORMA
INTEGRATIVA DO PODER LEGISLATIVO.
11. DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
III.
(PGM/NATAL/PROCURADOR/2008
)
Considerando
a
atual
jurisprudncia do STF quanto
deciso e aos efeitos do mandado
de injuno, notadamente nos casos
em que se discuta o direito de greve
dos servidores pblicos, correto
afirmar que, na deciso de um
mandado de injuno, compete ao
Poder Judicirio garantir o imediato
exerccio do direito fundamental
afetado pela omisso do poder
pblico.
IV.
(TRT1/JUIZ/2010) Como a garantia

constitucional do habeas data tem
por finalidade disciplinar o direito de
acesso a informaes constantes de
registros ou banco de dados de
entidades governamentais ou de
carter pblico relativo a dados
pessoais pertinentes pessoa do
impetrante, a pessoa jurdica no
tem legitimidade para o ajuizamento
desse tipo de ao.
V.
(STF/ANALISTA/2008)
A
ao
popular contra o Presidente da
Repblica deve ser julgada pelo
STF.
LEGAIS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Art. 5, LXVIII a LXXIII.
LEIS:
-12.016/09 4.717/65 9.507/97
SELECIONADAS
STF:
- Smulas: 101, 105, 110, 169, 213, 266-271,
304, 365, 395, 405, 429, 430, 460, 474, 510,
622, 625, 626, 629, 630, 631, 632, 701, 691695.
STJ:
- Smulas: 2 e 212.
I.
(TRT9/ANALISTA/2007) O habeas
corpus no medida idnea para
impugnar deciso judicial que
autoriza a quebra de sigilo bancrio
em procedimento criminal, j que
no h, na hiptese, risco direto e
imediato de constrangimento ao
direito de liberdade.
II.
(PGE/PE/PROCURADOR/2009) Se,
em uma ao de mandado de
segurana,
a
segurana
for
concedida, ento a autoridade
coatora ter direito de recorrer.
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37

Edem Napoli
GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.
E
C
C
E
E
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38

Edem Napoli
Somos o que repetidamente fazemos. A

excelncia, portanto, no um feito, mas um
hbito.
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
18. NOES TERICAS
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
CONCEITO E PRESSUPOSTOS
O controle de constitucionalidade, enquanto
garantia de tutela da supremacia da
Constituio, uma atividade de fiscalizao
da validade e conformidade das leis e atos
normativos do poder pblico vista de uma
Constituio rgida, desenvolvida por um ou
vrios
rgos
constitucionalmente
designados.
Como sentencia a doutrina, o controle de
constitucionalidade das leis e dos atos
normativos reclama os seguintes pressupostos:
EXISTNCIA
DE
UMA
CONSTITUIO FORMAL.
COMPREENSO DA CONSTITUIO
COMO
NORMA
JURDICA
FUNDAMENTAL,
RGIDA
E
SUPREMA.
INSTITUIO DE, PELO MENOS, UM

RGO COM COMPETNCIA PARA
O EXERCCIO DESSA ATIVIDADE DE
CONTROLE.
ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
a) POR AO x POR OMISSO
- AO (positiva ou por atuao): pressupe a
existncia de normas inconstitucionais.
- OMISSO: pressupes a violao da norma
constitucional pelo silncio legislativo.
A inconstitucionalidade por ao pode-se dar
por trs formas: vcio formal, vcio material e
vcio de decoro parlamentar.
b) FORMAL x MATERIAL x VCIO DE
DECORO
- FORMAL (nomodinmica): existncia de vcio
na forma, processo de formao, vale dizer, no
processo legislativo de elaborao da lei ou ato
normativo.
- MATERIAL (nomoesttica): existncia de

vcio na matria, no contedo do ato normativo.
- VCIO DE DECORO: pela mcula no
processo legislativo em decorrncia da compra
de votos (esquema do mensalo). O STF ainda
no se manifestou.
A inconstitucionalidade formal pode-se dar por
trs formas: inconstitucionalidade formal
orgnica, propriamente dita e por violao dos
pressupostos objetivos do ato normativo.
c) ORGNICA x PROPRIAMENTE DITA x
POR
VIOLAO
DOS
PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DO
ATO NORMATIVO
- ORGNICA: decorre da inobservncia da
competncia legislativa para a elaborao do
ato. Ex. para o STF inconstitucional lei
municipal que discipline o uso de cinto de
segurana, j que se trata de competncia
legislativa da Unio legislar sobre trnsito e
transporte (art. 22, XI).
- PROPRIAMENTE DITA: decorre da
inobservncia do devido processo legislativo.
Ex. qurum de aprovao de determinada
espcie normativa ou inobservncia da
necessidade deliberao nas duas casas.
- POR VIOLAO DOS PRESSUPOSTOS
OBJETIVOS DO ATO NORMATIVO. Os
exemplos so trazidos pelo Professor
Clmerson Merlin Clve, quais sejam, edio
de medida provisria sem a observncia dos
requisitos da relevncia e urgncia (art. 62,
caput) ou a criao de municpios por lei
estadual sem a observncia dos requisitos do
art. 18, 4 (caso LEM).
MOMENTOS DE CONTROLE
a) PRVIO ou PREVENTIVO
o controle realizado durante o processo
legislativo de formao do ato normativo.
LEGISLATIVO prprio parlamentar e
CCJ.
EXECUTIVO veto.
JUDICIRIO MS impetrado por
parlamentar. nica hiptese.
Trata-se de um direito-funo do parlamentar
de participar de um processo legislativo
juridicamente
hgido
(devido
processo
legislativo). Ex. o STF entendeu que os
parlamentares tm o direito de no ver
deliberada uma emenda que seja tendente a
abolir os bens assegurados por clusula
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39

Edem Napoli
ptrea. controle pela via de exceo, em

defesa de direito de parlamentar.
b) POSTERIOR ou REPRESSIVO
Ser realizado sobre a lei, e no mais sobre o
projeto de lei, como ocorre no controle
preventivo.
rgos de controle verificaro a existncia de
vcio formal ou material em determinada lei ou
ato normativo. Esses rgos variam de acordo
com o sistema de controle adotado pelo
Estado, podendo ser poltico, jurisdicional ou
hbrido.
POLTICO Cortes (ou Tribunais)
Constitucionais ou rgos de Natureza
Poltica.
JURISDICIONAL MISTO Regra.
Excees: legislativo, executivo, TCU.
HBRIDO tanto o poltico quanto o
jurisdicional.
Como vimos, o controle posterior ou repressivo
no Brasil, por regra, exercido pelo Poder
Judicirio, tanto de forma concentrada, como
difusamente. Por isso se diz: jurisdicional
misto!
No entanto, a essa regra surgem excees,
fixando-se hipteses de controle posterior ou
repressivo pelo Legislativo e pelo Executivo.
No Legislativo encontramos:
Art. 62 rejeio de medida provisria
pelo Congresso Nacional.
J no Executivo encontramos:
A tese a ser adotada a da possibilidade de
descumprimento da lei inconstitucional pelo
Chefe do Executivo.
O STF no aprofunda muito o assunto, mas
sinaliza possibilidade de descumprimento por
parte dos subordinados, quando houver
determinao nesse sentido. O STJ, com mais
veemncia, consagra a tese do controle
posterior ou repressivo pelo Executivo.
OBS: OS TCs PODERO, NO CASO
CONCRETO,
RECONHECER
A
INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS
JURDICAS, DEIXANDO DE APLICAR ATO
POR CONSIDER-LO INCONSTITUCIONAL,
BEM COMO SUSTANDO OUTROS ATOS
PRATICADOS COM BASE EM LEIS
VULNERADORAS DA CONSTITUIO. ESSA
FACULDADE, REITERE-SE, SEMPRE NA
VIA INCIDENTAL (CASO CONCRETO).
NESSE SENTIDO, SMULA 347 DO STF.
CONTROLE DIFUSO
GENERALIDADES
A
ideia
de
controle
difuso
de
constitucionalidade, historicamente, deve-se ao
famoso caso julgado pelo Juiz John Marshall,
da Suprema Corte norte-americana, que,
apreciando o caso Marbury v. Madison, em
1803, decidiu que, havendo conflito entre a
aplicao de uma lei em um caso concreto e a
Constituio, deve prevalecer a Constituio,
por ser hierarquicamente superior.
tambm chamado de controle concreto, via
de exceo ou defesa, incidental ou incidenter
tantum.
Aqui
a
declarao
de
inconstitucionalidade d-se de forma prjudicial (prejudicialmente) ao mrito. A
alegao de inconstitucionalidade ser a causa
de pedir processual.
CONTROLE DIFUSO NOS TRIBUNAIS
O controle difuso nos tribunais deve obedincia
ao comando disposto no art. 97 da CF, que
trata da clusula de reserva de plenrio.
Segundo esse dispositivo, somente pelo voto
da maioria absoluta dos seus membros, ou dos
membros do respectivo rgo especial,
podero
os
tribunais
declarar
a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
poder pblico.
A regra do art. 97 destaca-se como verdadeira
condio de eficcia jurdica da prpria
declarao de inconstitucionalidade dos atos
dos atos do poder pblico. Nesse sentido
destacamos a SMULA VINCULANTE N 10
do STF (ler).
Todavia, em nome dos princpios da
celeridade, economia processual e segurana
jurdica, tem-se dispensado tal procedimento
toda vez que haja deciso do rgo especial ou
do pleno do tribunal, ou do STF, o guardio da
Constituio sobre a matria.
Essa tendncia foi confirmada pelo art. 481 e
557, 1-A do CPC.
EFEITOS DA DECISO
INTER PARTES
EX TUNC
Cabe alertar, contudo, que o STF j
entendeu que, mesmo no controle difuso,
poder-se- dar efeito ex nunc ou pro futuro.
O leading case foi o julgamento do RE
197.917, pelo qual o STF reduziu o nmero
de vereadores do Municpio de Mira Estrela
de 11 para 9 e determinou que a aludida
deciso s atingisse a prxima legislatura.
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40

Edem Napoli
Para Gilmar, o limite dessa modulao
temporal da eficcia o prprio princpio da
proporcionalidade.
E os efeitos, que so para as partes, poderiam
ser estendidos a todas as pessoas?
Para terceiros a CF consagrou, em controle
difuso, o procedimento do art. 52, X da CF.
Como vimos anteriormente, atravs da
interposio de recurso extraordinrio, nas
hipteses constitucionalmente previstas, a
questo poder ser levada apreciao do
STF, que, tambm, realizar o controle difuso
de constitucionalidade, de forma incidental.
Nessa esteira, prescreve o dispositivo
mencionado que compete privativamente ao
Senado, mediante o instrumento da resoluo,
suspender a execuo, no todo ou em parte,
de lei declarada inconstitucional por deciso
definitiva do Supremo Tribunal Federal.
A expresso no todo ou em parte relaciona-se
com o quanto decidido pelo Supremo, no
podendo, o Senado, restringir ou ampliar esse
parmetro.
Os efeitos dessa suspenso so ERGA
OMNES e EX NUNC. Lembrando que a
suspenso mera faculdade que assiste ao
Senado, no estando obrigado a faz-lo.
OBS: TEORIA DA TRANSCENDNCIA DOS
MOTIVOS
DETERMINANTES
ou
ABSTRATIVIZAO ou OBJETIVAO DO
CONTROLE DIFUSO, COM BASE NA FORA
NORMATIVA DA CONSTTUIO E NA IDIA
DE MUTAO CONSTITUCIONAL DO ART.
52,
X, DA CF (pendente no STF).
CONTROLE CONCENTRADO
Tambm chamado de abstrato, via de ao,
principal ou principaliter tantum.
Aqui a declarao de inconstitucionalidade dse de forma principal e a alegao de
inconstitucionalidade ser o prprio pedido.
Tal controle pode ser verificado em 5
situaes: ADI genrica, ADI interventiva, ADO,
ADC e ADPF.
ADI GENRICA
Trata-se de ao constitucional que tem por
objetivo controlar a constitucionalidade de ato
normativo em tese, abstrato, marcado pela
generalidade, impessoalidade e abstrao, e
que tem por objeto a prpria questo da
inconstitucionalidade, decidida principaliter.
OBJETO
Leis ou atos normativos que se mostrem

incompatveis com o sistema constitucional.
Podem:
Leis sentido amplo; todas as espcies
do art. 59 da CF (EC, LC, LO, LD, MP,
DL, RES).
Regulamentos autnomos.
Tratados internacionais de direitos
humanos ou no, anteriores ou
posteriores reforma da EC N. 45/04.
No podem:
Smulas nem as vinculantes, por
faltar generalidade e abstrao.
Regulamentos Executivos o controle
a de legalidade.
Normas constitucionais originrias
Leis ou atos anteriores Constituio
pois so recepcionados, ou no (salvo
ADPF).
COMPETNCIA
L ou AN Federal ou Estadual CF =
STF
L ou AN Estadual ou Municipal CE =
TJ
L ou AN Municipal CF = no cabe
ADI, mas ADPF no STF.
L ou AN Distrital de natureza estadual
CF = STF
L ou AN Distrital de natureza municipal
CF = no cabe ADI, mas ADPF no
STF.
L ou AN Distrital LODF = TJDF
L ou AN Municipal LOM = no h
controle de constitucionalidade, e sim
de legalidade.
LEGITIMIDADE
Art.103.
Aqui h uma tcnica para memorizar:
A tcnica se chama: 3/4 MAE.
Leia-se: trs quatros, ME.
Para totalizar 12 legitimados ativos, distribuemse trs blocos contendo, cada um, quatro
legitimados. Seguindo a ordem das letras
(M.A.E.), tem-se: 4 mesas, 4 autoridades e 4
entidades. Passa-se anlise:
4 Mesas:
Mesa da Cmara dos Deputados;
Mesa do Senado Federal;
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41

Edem Napoli
Mesa de Assembleia Legislativa;

Mesa da Cmara Legislativa do Distrito
Federal.
4 Autoridades:
Presidente da Repblica;
Procurador-Geral da Repblica;
Governador de Estado;
Governador do Distrito Federal.
4 Entidades:
Conselho Federal da OAB;
partido poltico com representao do
Congresso Nacional;
confederao sindical;
entidade de classe de mbito nacional.
Esses legitimados podem ser divididos em
universais e especiais.
UNIVERSAIS / NEUTROS: Presidente
da Repblica, Mesa da CD, Mesa do
SF, Conselho Federal da OAB, PGR,
partido poltico com representao no
Congresso Nacional.
ESPECIAIS
/
INTERESSADOS:
Governador do Estado ou do DF, Mesa
da Assemblia Legislativa ou da
Cmara Legislativa do Distrito Federal,
confederao sindical ou entidade de
classe de mbito nacional.
Estes legitimados especiais ou interessados

devero demonstrar pertinncia temtica.
OBS:
SE
O
PARTIDO
PERDE
A
REPRESENTAO, A AO SEGUE EM
NOME DO INTERESSE PBLICO. A
AFERIO DA LEGITIMIDADE DEVE SER
FEITA NO MOMENTO DA PROPOSITURA DA
AO.
OBS: PRECISAM DE ADVOGADO PARTIDO
POLTICO COM REPRESENTAO NO
CONGRESSO
NACIONAL
E
CONFEDERAO SINDICAL OU ENTIDADE
DE CLASSE DE MBITO NACIONAL.
QUANTO AOS DEMAIS, DIZ O STF QUE A
CAPACIDADE POSTULATRIA DECORRE
DA PRPRIA CONSTITUIO.
AMICUS CURIAE
Como regra, tem-se o art. 7, caput, da Lei
9.868/99, que veda a interveno de terceiros
no
processo
de
ao
direta
de
inconstitucionalidade.
Entretanto, o 2 do mesmo art. 7 estabelece
que o relator, considerando a relevncia da
matria e a representatividade dos

postulantes, poder, por despacho irrecorrvel,
admitir a manifestao de outros rgos ou
entidades.
Ou seja, instituto que possui natureza jurdica
terceiro sui generis.
Trata-se, na feliz expresso do Ministro Celso
de Mello, de instituto que vem no sentido de
pluralizar o debate constitucional. , portanto,
sem dvida, fator de legitimao social das
decises da Suprema Corte.
Hoje se admite inclusive a sustentao oral do
AMICUS CURIAE (amigo de corte).
Por fim, entende-se perfeitamente possvel a
aplicao, por analogia, da regra que admite o
amicus curiae na ADI para a ADC e,
excepcionalmente (e desde que configuradas
as hipteses de cabimento), para a ADPF.
EFEITOS DA DECISO
Os efeitos gerais da declarao de
inconstitucionalidade no controle concentrado,
por meio da ADI, podem ser resumidos:
ERGA OMNES
EX TUNC *
VINCULANTE em relao aos rgos
do Poder Judicirio e da Administrao
Pblica federal, estadual, municipal e
distrital.
* Excepcionalmente, como exceo regra
geral do princpio da nulidade, tendo em vista
razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social, poder o STF,
por maioria qualificada de 2/3 de seus
Ministros, restringir os efeitos da declarao
ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do
seu trnsito em julgado ou de outro momento
que venha a ser fixado.
Vale ressaltar que o efeito vinculante atinge
somente o Judicirio e o Executivo, no
podendo ser estendido ao legislativo, que
poder, inclusive, editar nova lei em sentido
contrrio da deciso dada pelo STF em
controle de constitucionalidade concentrado ou
edio de smula vinculante. Entendimento
diverso significaria o inconcebvel fenmeno
de fossilizao da Constituio (Inf.
386/STF).
EFEITO REPRISTINATRIO
A declarao de inconstitucionalidade de ato
normativo que tenha revogado outro ato
normativo (nossa anlise neste ponto refere-se
ADI perante o STF, de lei ou ato normativo
federal ou estadual, ou distrital, desde que no
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42

Edem Napoli
exerccio de competncia estadual) provoca o

restabelecimento do ato normativo anterior,
quando a deciso tiver efeito retroativo.
O STF vem utilizando a expresso efeito
repristinatrio
da
declarao
de
inconstitucionalidade. Isto porque, se a lei
nula, ela nunca teve eficcia. Se nunca teve
eficcia, nunca revogou nenhuma norma. Se
nunca revogou nenhuma norma, aquela que
teria sido supostamente revogada continua
tendo eficcia. Eis o efeito repristinatrio da
deciso.
PEDIDO CAUTELAR
Desde que presentes os requisitos do
periculum in mora e do fumus boni iuris, poder
ser concedida a liminar suspendendo a eficcia
do ato normativo.
De acordo com os 1 e 2 do art. 11 da Lei
9.868/99, em total consonncia com o
posicionamento do STF, a concesso da
medida cautelar ter eficcia contra todos
(erga omnes) e efeito EX NUNC, salvo se o
Tribunal entender que deva conceder-lhe
eficcia retroativa (ex tunc), alm de
vinculante.
Lembrando que, segundo o STF, a concesso
de medida cautelar torna aplicvel a legislao
anterior acaso existente, salvo expressa
manifestao em sentido contrrio.
ADC ou ADECON
A ao declaratria de constitucionalidade foi
introduzida no ordenamento jurdico brasileiro
pela EC 3/93, atravs da alterao do art. 102,
I, a, e acrscimo do 2 ao artigo 102, bem
como do 4 ao art. 103, tendo sido
regulamentado o seu processo e julgamento
pela lei 9.868/99.
Busca-se por meio dessa ao declarar a
constitucionalidade de lei ou ato normativo
federal.
O grande objetivo e utilidade desta ao,
portanto, transformar uma presuno relativa
de constitucionalidade em presuno absoluta
(jure et de jure), no mais se admitindo prova
em contrrio. Ou seja, julgada procedente a
ADC, tal deciso vincular os rgos do Poder
Judicirio e a administrao pblica, que no
mais podero declarar a inconstitucionalidade
da aludida lei, ou agir em desconformidade
com a deciso do STF, afinal, a sua presuno
de constitucionalidade, agora, ser absoluta.
OBJETO
O objeto da referida ao lei ou ato

normativo federal. CUIDADO! diferente do
que ocorre com a ADIN genrica, cujo objeto
engloba, tambm, a lei ou ato normativo
estadual -102, 2.
COMPETNCIA
O rgo competente para apreciar a ADC o
STF, conforme estabelece o art. 102, I, a,
CF/88.
LEGITIMIDADE
Antes da EC 45/04, os legitimados para a
propositura da referida ao eram apenas
quatro, de acordo com o art. 103, 4, da
CF/88, quais sejam: a) Presidente da
Repblica; b) Mesa do Senado Federal; c)
Mesa da Cmara dos Deputados; d)
Procurador-Geral da Repblica.
Com a revogao do 4 e a nova redao do
caput do art. 103, pela aludida emenda, os
legitimados para a propositura da ADC
passaram a ser os mesmos da ADI genrica.
OBSERVAES PROCEDIMENTAIS
No que se refere ao procedimento da ADC,
praticamente o mesmo seguido na ADI
genrica, com algumas observaes a serem
feitas:
No existe lgica em determinar a
citao do AGU na medida em que
inexiste ato ou texto impugnado, j que
se afirma a constitucionalidade na
inicial.
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Um requisito intrnseco inicial,

conforme vem relatando o STF,
necessrio para o conhecimento e
anlise do mrito, seria a demonstrao
da controvrsia judicial que pe risco
presuno de constitucionalidade do ato
normativo sob exame... permitindo
Corte o conhecimento das alegaes
em favor da constitucionalidade e
contra ela, e do modo com esto sendo
decididas num ou noutro sentido.
As regras para votao e quorum so

as mesmas expostas na ADI genrica,
qual seja, desde que presente o quorum
de instalao da sesso de julgamento
de 8 Ministros, a declarao de
constitucionalidade
dar-se-
pelo
quorum da maioria absoluta dos 11
Ministros do STF, qual seja, pelo menos
43

Edem Napoli
6 devero posicionar-se favorveis

procedncia da ao.
vedada a interveno de terceiros

(salvo a sui generis), e a desistncia da
ao aps a sua propositura. A deciso
irrecorrvel, ressalvada a interposio
de
embargos
declaratrios,
no
podendo ser objeto de ao rescisria.
EFEITOS DA DECISO
possvel sistematizar os efeitos da deciso
em ADC como sendo:
ERGA OMNES (eficcia contra todos)
EX TUNC
VINCULANTE em relao aos rgos
do Poder Judicirio e da Administrao
Pblica federal, estadual, municipal e
distrital.
MEDIDA
CAUTELAR
EM
AO
DECLARATRIA
O art. 21 estabelece que o STF, por deciso da
maioria absoluta de seus membros, poder
deferir pedido de medida cautelar na ADC,
consistente na determinao de que os juzes e
os tribunais suspendam o julgamento dos
processos que envolvam a aplicao da lei ou
do ato normativo objeto da ao, at o seu
julgamento definitivo.
Essa suspenso perdurar apenas por 180
dias contados da publicao da parte
dispositiva da deciso do DOU, prazo esse
definido pela Lei para que o tribunal julgue a
ao declaratria. Trata-se do chamado
EFEITO AVOCATRIO presente na cautelar
de ADC.
Findo tal prazo, sem julgamento, cessar a
eficcia da medida cautelar.
Vale ressaltar que o STF, por votao
majoritria, pacificou entendimento segundo o
qual perfeitamente possvel a atribuio de
efeito vinculante e erga omnes em sede de
liminar (deciso no definitiva de mrito) na
ADC, tendo em vista o poder geral de cautela
da Corte, podendo suas decises ser
preservadas pelo instrumento da reclamao.
estaduais ou municipais em face da

Constituio Estadual, vedada a atribuio da
legitimao para agir a um nico rgo.
Nesse sentido, o constituinte consagrou o
controle abstrato de constitucionalidade
estadual, fixando regras claras:
Somente leis ou atos normativos
estaduais ou municipais podero ser
objeto de controle;
Apesar de no fixar os legitimados,
vedou a atribuio da legitimao para
agir a um nico rgo;
O rgo competente para o julgamento
da ao pela via principal ser,
exclusivamente, o TJ local.
Pelo princpio da simetria, muito embora o art.
125, 2, tenha fixado somente a possibilidade
de
instituio
de
representao
de
inconstitucionalidade (que corresponderia
ADI), parece-nos perfeitamente possvel que,
desde que respeitadas as regras da CF/88, se
implementem os demais meios de controle,
especialmente a ADI por omisso para
combater a inrcia do Legislativo estadual.
OBJETO
O controle abstrato estadual ter por objeto
exclusivamente leis ou atos normativos
estaduais ou municipais.
Assim, tem-se que as leis federais s podero
ser objeto de controle abstrato perante o STF.
COMPETNCIA
Conforme verificado no art. 125, 2, somente
o TJ local ser o rgo competente para,
exercendo competncia originria, julgar o
controle de constitucionalidade abstrato
estadual.
LEGITIMADOS
A regra constitucional no especificou os
legitimados; apenas proibiu a atribuio da
legitimao a um nico rgo.
Assim, cabe s Constituies Estaduais a
delimitao da regra, e, nesse sentido, como
se trata de manifestao do poder constituinte
derivado decorrente, deve-se respeitar, pela
simetria, o art. 103 da CF, conforme se verifica
na tabela abaixo:
CONTROLE
ABSTRATO
DE
CONSTITUCIONALIDADE NOS ESTADOSMEMBROS
GENERALIDADES
Nos termos do art. 125, 2, da CF/88, cabe
aos Estados a instituio de representao de
inconstitucionalidade de leis ou atos normativos
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44

Edem Napoli
Importante lembrar quem, conforme j

ventilado pelo STF, tranquilamente possvel a
ampliao do parmetro do art. 103 para
insero de outros legitimados como, por
exemplo, Deputados Estaduais, ProcuradorGeral do Estado ou do Municpio, Defensor
Pblico-Geral do Estado, ou ainda por iniciativa
popular.
O fundamento que tal previso prestigiaria a
inteno do constituinte de 1988, que foi no
sentido de ampliar o rol de legitimados para a
propositura da ADI.
PARMETRO DE CONTROLE
Dentro dessa temtica, importante atentar para
uma situao: as leis estaduais, em se tratando
de controle concentrado pela via em abstrato,
sofrem dupla fiscalizao, tanto por meio de
ADI no TJ e tendo como parmetro a CE, como
perante o STF e tendo como parmetro a CF.
Isso significa que a mesma lei estadual poder
ser objeto de controle concentrado no TJ e no
STF. Se isso acontecer, estaremos diante do
fenmeno da SIMULTANEIDADE DE AES
DIRETAS DE INCONSTITUCIONALIDADE.
Nessa situao, o controle estadual dever
ficar suspenso e aguardando o resultado do
controle federal, j que o STF o intrprete
mximo da Constituio, podendo surgir as
seguintes hipteses:
STF declara inconstitucional a lei
estadual perante a CF a ADI
estadual perder o seu objeto, no
produzindo a lei mais efeitos no referido
Estado.
prosseguir o julgamento da ADI da lei

estadual perante a CE, pois, perante a
CE, a referida lei poder ser
incompatvel (mas, naturalmente, desde
que seja por fundamento diverso).
Vamos imaginar agora que a ao seja
proposta perante o TJ estadual e que este
julgue a ao que transita em julgado. Poder
no futuro a mesma lei ser examinada em
controle abstrato perante o STF e tendo como
parmetro a CF? Duas so as hipteses.
TJ declara previamente a lei estadual
constitucional naturalmente, para
essa hiptese no se tratar de
simultaneidade. Assim, em sendo, no
futuro, ajuizada a ADI perante o STF,
tendo por objeto a mesma lei estadual,
o STF poder reconhec-la como
inconstitucional perante a CF. Como o
STF o intrprete mximo da
Constituio, a nova deciso do STF
prevalecer, inclusive sobre a coisa
julgada estadual.
TJ declara previamente a lei estadual

inconstitucional entendemos que
no haveria mais sentido falar em
controle perante o STF, j que a lei
estadual foi retirada do ordenamento
jurdico.
Por fim, vale registrar a possibilidade de o STF

exercer controle de constitucionalidade de lei
municipal perante a CF e com efeitos erga
omnes, se na anlise inicial do controle
abstrato estadual a lei municipal foi confrontada
em relao norma da CE de reproduo
obrigatria e compulsria da CF. Isto porque,
dessa deciso caber recurso extraordinrio
para o STF, e, malgrado seja instrumento tpico
do controlo difuso, a deciso no julgamento
desse RE produzir os mesmos efeitos da ADI,
ou seja, por regra, erga omnes, ex tunc e
vinculante, podendo o STF, naturalmente, nos
termos do art. 27 da Lei 9.868/99, modular os
efeitos da deciso.
Portanto, no se aplicar a regra do art. 52, X,
no tendo o Senado Federal qualquer
participao.
STF declara constitucional a lei

estadual perante a CF o TJ poder
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45

Edem Napoli
VI.
DISPOSITIVOS
RELACIONADOS
LEGAIS
de aplicao de mesmo dispositivo

legal em causa cuja incidncia de
precedente foi alegada.
CONSTITUIO FEDERAL:
- Art. 97, 102, 103.
VII.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS
STF:
- Smula Vinculante n 10.
- Sumulas: 513, 642.
VIII.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TJ/DFT/ANALISTA/2008) Compete
ao STF processar e julgar,
originariamente, ao direta de
inconstitucionalidade contra lei ou
ato normativo municipal, frente
Constituio Federal, pois qualquer
norma em contrrio constituiria tese
limitativa condio de guardio da
Constituio Federal ostentada pelo
STF.
II.
(PGE/PB/PROCURADOR/2008)
Cabe ao STF processar e julgar,
originariamente, ao direta de
inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, estadual ou
municipal.
III.
(TJ/SE/JUIZ/2008) A CF veda que o

STF conhea de causa em que haja
discusso
quanto
constitucionalidade de lei municipal.
IV.
(DPGU/DEFENSOR/2007)
Considerando a lei 9.868/99, julgue:
a declarao de constitucionalidade
ou de inconstitucionalidade em ADIn
e
ao
declaratria
de
constitucionalidade tem sempre
efeito vinculante em relao ao
Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta.
V.
(TJ/SE/JUIZ/2008) A deciso de
procedncia em ao direta de
inconstitucionalidade
no
tem
eficcia vinculante, razo pela qual
o magistrado de primeiro grau no
est obrigado a observ-la em caso
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46

Edem Napoli
GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.
E
E
E
E
E
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47

Edem Napoli
H tantas pessoas l fora que iro te dizer que
voc no consegue. O que voc deve fazer
virar para elas e dizer: me observe.
ORGANIZAO DOS PODERES
ausentarem do Pas, quando

ausncia exceder a quinze dias;
sustar os atos normativos do Poder

Executivo que exorbitem do poder
regulamentar ou dos limites da
delegao legislativa;
fixar o subsdio do Presidente e do

Vice-Presidente da Repblica e dos
Ministros de Estado, observando limites
estabelecidos na Constituio;
julgar anualmente as contas prestadas

pelo Presidente da Repblica e apreciar
os relatrios sobre a execuo dos
planos de governo;
fiscalizar e controlar, diretamente, ou

por qualquer de suas casas, os atos do
Poder Executivo, includos os da
administrao indireta; e
aprovar iniciativas do Poder Executivo

referentes a atividades nucleares.
DO PODER LEGISLATIVO
Atribuies do Congresso Nacional
As atribuies do Congresso Nacional
podem ser dividias, basicamente, entre os
artigos 48 e 49 da CF/88.
No art. 48, para dispor sobre todas as
matrias de competncia da Unio, encontramse as atribuies legislativas do Congresso
que, como tais, dependem de sano do
Presidente da Repblica para que sejam
aperfeioadas.
J no art. 49 a Constituio consagra
competncias polticas prprias exclusivas
do Congresso Nacional, no havendo que se
falar aqui em manifestao por parte do
Presidente da Repblica nem pelo instrumento
da sano, menos ainda pelo veto.
Tais atribuies, como ressaltado, no tm
natureza legislativa, ao contrrio, so
competncias polticas prprias que, inclusive,
se materializam por meio de decreto
legislativo.
Para as provas, recomenda-se uma leitura
atenta de cada um desses artigos.
Todavia, com o objetivo de auxiliar o
entendimento acerca da matria, uma dica
observar que as competncias do Congresso
Nacional previstas no art. 49 da CF, em sua
grande parte, traduzem situaes de controle,
fiscalizao ou regulao das atividades e
assuntos inerentes Presidncia da Repblica,
o que justifica, por bvio, a desnecessidade da
sano
presidencial
para
o
seu
aperfeioamento.
Exemplos dessa constatao so os
incisos II, III, V, VIII, IX, X e XIV. Em sntese,
tais dispositivos consagram, respectivamente:
autorizar o Presidente da Repblica a
declarar a guerra, a celebrar a paz, a
permitir
que
foras
estrangeiras
transitem pelo territrio nacional ou nele
permanea
temporariamente,
ressalvados os casos previstos em lei
complementar;
autorizar o Presidente e o VicePresidente da Repblica a se
Cmara dos deputados

Principais caractersticas
Composta por representantes do
povo
Deputados Federais eleitos pelo
sistema ou princpio proporcional
Nmero total de 513 Deputados
Federais
Mandato de 4 anos
Idade mnima de 21 anos para a
assuno do cargo
Senado Federal
Principais caractersticas
Composto por representantes dos
Estados e do Distrito Federal
Senadores da Repblica eleitos
pelo sistema majoritrio
Nmero total de 81 Senadores da
Repblica
Mandato de 8 anos
Idade mnima de 35 anos para a
assuno do cargo
Finalmente, concluindo a abordagem sobre
a Cmara dos Deputados e sobre o Senado
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48

Edem Napoli
Federal, abaixo segue tabela com a

sistematizao das principais caractersticas de
cada uma dessas casas legislativas:
Imunidades parlamentares
Tais imunidades podem ser identificadas
como prerrogativas daqueles que exercem a
funo parlamentar e possuem como objetivo
permitir um desempenho livre e independente
do mandato.
A doutrina costuma classificar as
imunidades em: a) material (real, substantiva,
tambm
chamada
de
inviolabilidade
parlamentar); b) processual (formal ou adjetiva,
que pode ser tanto em ralao priso, quanto
em relao ao processo). Ao lado dessas
imunidades
alguns
doutrinadores
ainda
inserem o estudo do foro privilegiado ou por
prerrogativa de funo.
Imunidade material ou inviolabilidade
parlamentar
A Constituio Federal, no caput do art.
53, consagra essa primeira espcie de
imunidade. Segundo esse dispositivo, os
Deputados e Senadores so inviolveis, civil e

penalmente, por quiser de suas opinies
palavras e votos. a consagrao da
imunidade
material
ou
inviolabilidade
parlamentar.
Complementando o texto constitucional,
doutrina e jurisprudncia entendem que essas
imunidades s valem quando o parlamentar
estiver no exerccio das suas funes, ou
desempenhando alguma atividade que guarde
relao com o mandato, no sendo
necessrio que ele esteja dentro do recinto do
Congresso Nacional.
Trata-se, efetivamente, de uma clusula
de irresponsabilidade geral que assegura ao
parlamentar o direito de no ser condenado
civil e penalmente (tambm disciplinar e
politicamente) por suas opinies palavras e
votos proferidos em razo do exerccio do
mandato ou do desempenho da funo
parlamentar.
Imunidade formal ou processual
Conforme j sinalizado, a imunidade
processual relaciona-se tanto com a priso de
parlamentares, quanto com o processamento
deles. Aqui sero analisadas as duas situaes
de modo separado.
a) Priso
A imunidade formal ou processual para a
priso est prevista na Carta Magna no art. 53,
3. A partir deste enunciado, fica estabelecido
que desde a expedio do diploma, os
membros do Congresso Nacional (Deputados
Federais e Senadores da Repblica) no
podero ser presos, salvo em flagrante de
crime inafianvel.
Ainda assim, neste caso, o texto determina
que os autos sejam remetidos dentro de 24
horas Casa respectiva, para que, pelo voto
da maioria de seus membros (maioria
absoluta, segundo o STF), resolva sobre a
priso.
importante perceber que a aquisio
desta imunidade se d com a diplomao, e
no com a posse (momento posterior) como
costumam colocar as bancas examinadoras
com o objetivo de induzir o candidato ao erro.
Nesse sentido, possvel concluir que
para a manuteno da priso em flagrante
delito de crime inafianvel, a aprovao pela
casa, mediante voto aberto, se apresenta
como uma condio indispensvel.
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49

Edem Napoli
b) Processo
Alterando panorama anterior, a Emenda
Constitucional n. 35/2001 passou a dispensar
licena prvia da Casa respectiva para que os
parlamentares pudessem ser processados.
Dessa forma, com a nova previso, no
caso de oferecimento de denncia contra
parlamentar, poder o Supremo Tribunal
Federal receb-la, no mais havendo que se
falar em prvia licena da Casa a que pertence
o Deputado ou Senador.
Assim, conforme a previso do art. 53,
3, da CF, recebida a denncia contra Senador
ou Deputado, por crime ocorrido aps a
diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar
cincia casa respectiva, que, por iniciativa de
partido poltico nela representado e pelo voto
da maioria de seus membros (maioria
absoluta, qurum qualificado), poder, at a
deciso final, sustar o andamento da ao.
Novamente percebe-se que o momento a
partir do qual o parlamentar passa a gozar da
imunidade a diplomao, e no a posse.
Alm disso, a partir do atual regramento, a
prerrogativa apenas est relacionada com os
crimes praticados aps a diplomao, no
antes.
Com o 4 desse mesmo dispositivo, a
Constituio enuncia que o pedido de sustao
ser apreciado pela Casa respectiva no prazo
improrrogvel de 45 dias do seu recebimento
pela mesa diretora.
J nos termos do 5, tem-se que a
sustao do processo suspende a prescrio
enquanto durar o mandato.
Foro privilegiado
Voltando ao 1 do mesmo art. 53 da
Carta de Outubro, o constituinte consagrou que
os Deputados e Senadores, desde a
expedio do diploma, sero submetidos a
julgamento perante o Supremo Tribunal
Federal.
Assim,
conclui
a
doutrina
que
independentemente do tipo de crime que tenha
sido praticado, a competncia para o
processamento desses parlamentares do
Pretrio Excelso, confirmando, assim, o foro
por prerrogativa de funo.
Lembrando que, segundo a jurisprudncia
do STF confirmada em sede de ao direta de
inconstitucionalidade (ADIN), caso o mandato
termine antes do fim do processo, no ocorrer

o fenmeno da perpetuatio jurisdictionis
(perpetuao da jurisdio), no competindo
mais Suprema Corte dar sequncia ao
processo e julgamento.
J na hiptese de crime praticado por
algum que no era parlamentar e, no curso do
processo, se elege Deputado Federal ou
Senador da Repblica, a orientao que o
processo seja imediatamente remetido ao STF
para que este, estando presentes os requisitos,
d andamento ao.
Porm, neste caso, por se tratar de um
crime praticado antes da diplomao, muito
embora o processo seja remetido para o
Supremo, este no ter que dar cincia casa
respectiva que, por sua vez, tambm no
poder interferir na ao. No h que se falar
aqui, portanto, na existncia de imunidade
processual.
Ainda, em se tratando de infrao
cometida aps o encerramento do mandato
no incide o foro privilegiado. Este
entendimento, inclusive, est cristalizado na
smula 451 do STF, prevendo que a
competncia especial por prerrogativa de
funo no se estende ao crime cometido aps
a cessao definitiva do exerccio funcional.
Questo interessante diz respeito
possibilidade de renncia das imunidades. O
entendimento que prevalece (e que, portanto,
deve ser seguido em prova) que as tais
prerrogativas parlamentares no podem ser
objeto de renncia, j que dizem respeito ao
cargo, e no pessoa que o ocupa.
Alm disso, como tais privilgios esto
relacionados ao efetivo desempenho das
atividades inerentes funo parlamentar, tais
prerrogativas no so estendidas aos
suplentes, que tambm no podero se
beneficiar do foro por prerrogativa de funo.
Imunidade parlamentar estadual e municipal
No mbito dos Estados-membros, o art.
27, 1, da CF/88, consagra que se aplicam
aos Deputados Estaduais as mesmas regras
previstas na Constituio sobre sistema
eleitoral,
inviolabilidade,
imunidades,
remunerao, perda de mandato, licena,
impedimentos e incorporao s Foras
Armadas.
A partir deste enunciado atenta-se apenas
para a necessidade de adaptao de tais
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50

Edem Napoli
regras esfera estadual, em sintonia com o

princpio da simetria ou paralelismo das
formas. Assim, onde se l Cmara dos
Deputados e Senado Federal, leia-se
Assembleia Legislativa. E onde h referncia
ao Supremo Tribunal Federal, leia-se Tribunal
de Justia.
Finalmente, no mbito municipal, o Texto
Maior no art. 29, VIII, prev a imunidade dos
Vereadores por suas opinies, palavras e votos
no exerccio do mandato e na circunscrio do
Municpio.
Assim, conclui-se que os Vereadores, no
exerccio de suas funes, apenas gozam da
imunidade material, e na circunscrio do
respectivo Municpio.
Fechando,
portanto,
a
abordagem
referente s imunidades dos Deputados e
Senadores,
vale
salientar
que
estas
prerrogativas subsistiro durante o estado de
stio, s podendo ser suspensas mediante o
voto de 2/3 dos membros da Casa respectiva,
nos casos de atos praticados fora do recinto do
Congresso Nacional, que sejam incompatveis
com a execuo da medida.
As Comisses Parlamentares de Inqurito

De acordo com o artigo 58, 3, da CF, as
comisses parlamentares de inqurito tm
poderes de investigao prprios das
autoridades judiciais, alm de outros
previstos nos regimentos internos das
respectivas Casas Legislativas.
Concluda a investigao, sendo o caso,
as concluses sero encaminhadas ao
Ministrio Pblico para que se promova a
responsabilidade civil ou criminal dos
infratores.
De um modo geral, a composio de uma
CPI deve traduzir a representao proporcional
dos partidos polticos que participam da
respectiva Casa.
A criao de uma comisso parlamentar
de inqurito depende do atendimento de trs
requisitos constitucionais, quais sejam: a)
requerimento de um tero dos membros da
Casa Legislativa; b) apurao de fato
determinado; c) fixao de prazo certo para a
concluso dos trabalhos.
No que tange ao requerimento, a CPI
poder ser criada pela Cmara dos Deputados
e pelo Senado Federal, de modo conjunto
(comisso parlamentar mista de inqurito

CPMI)
ou
separadamente
(comisso
exclusiva).
Exige-se, portanto, requerimento de um
tero dos membros da Cmara Federal, sendo
a comisso criada pelos Deputados, ou de um
tero dos membros do Senado, na hiptese da
comisso ser criada pelos Senadores da
Repblica (comisses exclusivas).
J no caso de criao da comisso
parlamentar mista de inqurito (CPMI), exigese o requerimento de um tero dos membros
de ambas as Casas Legislativas.
Conforme mencionado, s CPIs so
conferidos poderes de investigao prprios
das autoridades judiciais. Tais poderes,
naturalmente, no so ilimitados, devendo
sempre observar os direitos e garantias
fundamentais, tais como o privilgio da no
autoincriminao (CF, art. 5, LXIII), bem como
o segredo de ofcio e o sigilo profissional (CF,
art. 5, XIV).
A doutrina afirma que a CPI possui
poderes instrutrios e investigatrios, mas no
possui poder geral de cautela.
Como desdobramento do poder de
investigao conferido pela CF s CPIs,
podem elas determinar:
A quebra de sigilo bancrio, fiscal e
de dados (destaque-se o sigilo de
dados telefnicos)
A
busca
documentos
A
conduo
depoimento
A realizao de exames periciais
apreenso
coercitiva
de
para
De outro modo, por no poderem praticar

atos de jurisdio exclusivos do Poder
Judicirio, no podem as CPIs:
Realizar diligncia de busca
domiciliar
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Quebrar o sigilo das comunicaes

telefnicas
(interceptao
telefnica)
Dar ordem de priso, salvo no caso

de flagrante delito (crime de falso
testemunho, por exemplo)
51

Edem Napoli
da Repblica pelo povo, para

exercer mandato com prazo
determinado, e com alto grau de
liberdade para escolher e exonerar
os seus auxiliares imediatos, quais
sejam, os Ministros.
Praticar atos de jurisdio cautelar

(arresto,
sequestro,
hipoteca
judiciria, indisponibilidade dos
bens, proibio de ausentar-se do
pas)
Reitere-se, por fim, que as comisses

parlamentares de inqurito no so rgos de
acusao ou julgamento, mas apenas de
investigao. Justamente por isso, podem,
sim, sofrer controle pelo Poder Judicirio.
DO PODER EXECUTIVO
Sistemas de governo
Segundo a doutrina de Pedro Lenza,
sistemas de governo so frmulas concebidas
para se aferir o grau de dependncia nas
relaes travadas entre o Poder Executivo e o
Poder Legislativo. Tais sistemas podem ser:
parlamentarismo ou presidencialismo.
Num regime de total independncia
encontra-se o presidencialismo, enquanto que
num regime de relativa dependncia, situa-se o
parlamentarismo. Essa concluso pode ser
encontrada a partir da anlise da forma como
as atividades de chefia de Estado e chefia de
Governo so distribudas em cada um dos
sistemas.
No sistema presidencialista, tanto as
funes de chefe de Estado, quanto as
atribuies de chefe de Governo so atribudas
mesma pessoa, qual seja: o Presidente da
Repblica. Neste caso, ao parlamento,
tipicamente, s cabe legislar, no participando
da direo da vida poltica nacional nem da
implementao
das
polticas
pblicas
constitucionalmente previstas.
J no sistema parlamentarista, por sua
vez, as funes de chefe de Governo so
atribudas ao Primeiro-Ministro, que chefia o
Gabinete, enquanto que as funes de chefe
de Estado podem se concentrar tanto nas
mos do Presidente da Repblica (caso se
esteja
diante
de
uma
Repblica
parlamentarista), quanto nas mos do
Monarca (em sendo o caso de uma Monarquia
parlamentarista).
Como principais caractersticas de cada
um dos sistemas, possvel encontrar:
Presidencialismo: idealizado nos
Estados Unidos da Amrica,
trazendo a eleio do Presidente
Parlamentarismo: de influncia
inglesa, traz um Primeiro-Ministro
como chefe de Governo, indicado
pelo chefe de Estado, dependendo
de aprovao do parlamento,
exercendo um mandato com prazo
no determinado. Como no existe
um
prazo
previamente
estabelecido, a queda do PrimeiroMinistro poder se d de duas
formas: a) por perda da maioria no
parlamento pelo seu partido; b)
mediante o voto de desconfiana
(quando a sociedade e o chefe de
Estado perdem a confiana no
parlamento, este pode declarar
extinto os mandatos e convocar
novas eleies).
Por histrica influncia norte-americana, o

sistema de governo adotado no Brasil (e
vivenciado durante quase toda a Repblica) o
presidencialista. No foi durante todo o
perodo republicano porque durante a vigncia
da Constituio Federal de 1946 a Emenda
Constitucional
n.
4/61
instituiu
o
parlamentarismo
na
realidade
poltica
brasileira, porm, pouco tempo depois, a
Emenda Constitucional n. 6/63 restabeleceu o
sistema presidencialista.
Vale registrar que este sistema, inclusive,
foi confirmado na vigncia da Constituio de
1988 a partir de uma consulta plebiscitria
autorizada pelo art. 2 do ADCT.
Esse dispositivo previu que no dia 7 de
setembro de 1993 o eleitorado iria definir,
atravs de plebiscito, a forma (repblica ou
monarquia constitucional) e o sistema de
governo (parlamentarismo ou presidencialismo)
que devem vigorar no pas. Como resultado,
venceu a forma republicana e o sistema
presidencialista de governo.
Nesse sentido, o art. 76 da Constituio
brasileira de 1988 consagra que o Poder
Executivo exercido pelo Presidente da
Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado.
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52

Edem Napoli
Ou seja, a est a consagrao da forma de

Executivo monocrtico, dizer, aquele que
concentra nas mos do Presidente tanto as
funes de chefe de Estado, quanto as de
chefe de Governo.
Atribuies do Presidente da Repblica
As atribuies do Presidente da Repblica
foram previstas na Constituio de 1988 no art.
84. Neste dispositivo, portanto, possvel
encontrar
no
s
as
competncias
caracterizadoras da chefia de Estado
(marcadas pela representao internacional do
Brasil), como tambm da chefia de Governo
(relacionadas condio da vida poltica
nacional no mbito interno).
De logo, insta salientar que tais atribuies
no encerram um rol taxativo, vale dizer,
numerus clausus. Ao contrrio, a previso
especfica dessas competncias no exclui
outras que decorrem do prprio texto
constitucional. O rol, portanto, meramente
exemplificativo, dizer, numerus apertus.
Outro no o entendimento que pode ser
extrado do inciso XXVII desse mesmo artigo.
Segundo esse dispositivo, tambm compete ao
Presidente
do
Brasil
exercer
outras
atribuies previstas na Constituio.
De fato, no seria razovel imaginar que
todas as atribuies possveis e imaginveis de
um Presidente da Repblica viessem
taxativamente previstas em um texto contendo
vinte e sete incisos.
Outro ponto digno de nota diz respeito
possibilidade de tais competncias serem
delegadas. Quem responde o prprio art. 84
da CF, em seu pargrafo nico.
Com essa previso, tem-se que o
Presidente da Repblica poder delegar as
atribuies previstas nos incisos VI, XII e XXV,
primeira parte, aos Ministros de Estado, ao
Procurador-Geral da Repblica ou ao
Advogado-Geral da Unio, que devero
observar os limites traados nas respectivas
delegaes.
Dada a especificidade, indispensvel que
o candidato chegue prova dominando,
especialmente, essas trs atribuies passveis
de delegao. So elas:
VI dispor mediante decreto sobre:
a) organizao e funcionamento da
administrao federal, quando no
implicar aumento de despesa nem

criao ou extino de rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos
pblicos, quando vagos;
XII conceder indulto e comutar penas,
com audincia, se necessrio, dos rgos
institudos em lei.
XXV prover os cargos pblicos federais
na forma de lei.
Observe que no inciso XXV no passvel
de delegao a competncia para a extino
dos cargos pblicos federais, mas s para
provimento. Tudo isso porque o pargrafo
nico do artigo s se refere primeira parte do
dispositivo, e no sua integralidade.
Ressalte-se, ainda, que essa extino de
cargos pblicos federais, que no passvel de
delegao, no se confunde com a extino de
funes ou cargos pblicos do inciso VI, alnea
b, esta, por sua vez, possvel de ser
delegada.
No se trata de paradoxo (contradio),
que a partir da leitura deste ltimo dispositivo, o
que se percebe que s possvel a
delegao da extino de cargos pblicos
quando eles estiverem vagos, ressalva esta,
como se percebe, que no foi feita no inciso
XXV.
Responsabilidade
do
Presidente
da
Repblica
A partir de agora ser analisada a
responsabilizao do Presidente da Repblica
quando
da
prtica
de
crimes
de
responsabilidade e de crimes comuns.
Crimes de responsabilidade
Crimes de responsabilidade so infraes
de natureza poltica e administrativa que do
ensejo ao processo de impeachment.
Essas infraes podem ou no constituir
tipos penais. Quando constituem, so
chamadas de crimes de responsabilidade
prprios (contando, inclusive, com previso no
Cdigo Penal e na legislao especial).
Do contrrio, ficando apenas na esfera
extrapenal, so chamados de crimes de
responsabilidade imprprios. Esses ltimos,
sim, objeto de presente estudo.
Na Constituio Federal de 1988 tais
infraes polticas esto disciplinadas no art.
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53

Edem Napoli
85. Com esse dispositivo, so crimes de

responsabilidade os atos do Presidente da
Repblica que atentem contra a Constituio
Federal e, especialmente, contra:
I a existncia da Unio;
II o livre exerccio do Poder Legislativo,
do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos
Poderes constitucionais das unidades da
Federao;
III o exerccio dos direitos polticos,
individuais e sociais;
IV a segurana interna do Pas;
V a probidade na administrao;
VI a lei oramentria;
VII o cumprimento das leis e das
decises judiciais.
Com o pargrafo nico tem-se que esses
crimes sero definidos em lei especial, que
estabelecer as normas de processo e
julgamento. Trata-se da Lei n. 1.079/50, que foi
alterada pela Lei n. 10.028/2000, ampliando o
rol das infraes poltico-administrativas, com
nfase em relao aos crimes contra a lei
oramentria.
Adentrando,
agora,
na
seara
do
procedimento, de sada vale advertir que o
mesmo bifsico, ou seja, composto por duas
fases: uma inicial e outra final.
a) Fase inicial
A fase inicial se d mediante o
oferecimento de uma acusao, por qualquer
cidado no pleno gozo dos seus direitos
polticos, no mbito da Cmara dos
Deputados, contra o Presidente da Repblica,
pela prtica de uma das infraes polticoadministrativas arroladas como ensejadoras de
crime de responsabilidade.
a Cmara dos Deputados, portanto, que
exercer esse juzo de admissibilidade,
funcionando como se fosse um tribunal de
pronncia, declarando ser a acuao
procedente ou no.
Caso a Cmara entenda que a acusao
preenche os requisitos de procedibilidade, o
que depender da maioria qualificada de 2/3
dos seus membros, admitida estar a
instaurao do processo no mbito do Senado
Federal, dando incio segunda fase.
b) Fase final
Como visto, a fase final ocorre no mbito
do Senado Federal, que dever instaurar o
processo caso seja admitida a acusao por
2/3 dos membros da Cmara dos Deputados,
exercendo um juzo de processamento,

atuando como tribunal de julgamento.
Essa sesso no mbito do Senado ser
presidida pelo Presidente do Supremo
Tribunal Federal, consoante disposio do art.
52, pargrafo nico, da CF/88. Exercendo o
julgamento, os Senadores da Repblica
podero absolver o acusado ou conden-lo
pela prtica de crime de responsabilidade.
Lembrando que, assim como na aceitao
da acusao pela Cmara dos Deputados, o
qurum para a condenao, que ter a forma
de resoluo do Congresso Nacional, tambm
de 2/3 dos membros.
Ainda luz do art. 52, pargrafo nico, da
CF, a condenao limitar-se- perda do
cargo, com inabilitao, por oito anos, para o
exerccio de funo pblica, sem prejuzo das
demais sanes judiciais cabveis.
Sintetizando:
Condenao resoluo do Senado
Federal
Qurum 2/3
Sano perda do cargo e inabilitao

para a funo pblica por 8 anos, sem
prejuzo das demais sanes judiciais
cabveis.
Tambm no se deve perder de vista a

regra segundo a qual aps a instaurao do
processo pelo Senado nos crimes de
responsabilidade,
o
Presidente
ficar
suspenso de suas funes pelo prazo de 180
dias (CF, art. 86, 1, II).
Se o julgamento no estiver concludo no
referido prazo, cessar o afastamento do
Presidente,
sem
prejuzo
do
regular
seguimento do processo (CF, 86, 2).
Crimes comuns
O procedimento de responsabilizao do
Presidente da Repblica por crime comum
tambm bifsico.
a) Fase inicial
A fase inicial tambm acontece no mbito
da Cmara dos Deputados, que exercendo
um juzo de admissibilidade, atuando tal qual
um tribunal de pronncia, pode aceitar ou no
a acusao contra o Presidente da Repblica,
tambm pelo qurum de 2/3 dos seus
membros.
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54

Edem Napoli
Essa acusao ter a forma de denncia,
em se tratando de crime de ao penal pblica,
ofertada pelo Procurador-Geral da Repblica,
ou poder assumir a forma de queixa-crime,
em se tratando de crime de ao penal privada,
a se oferecida pelo prprio ofendido.
b) Fase final
Recebida a denncia ou queixa-crime pelo
pela Cmara dos Deputados, passa-se
prxima fase marcada pela instaurao do
processo no mbito do Supremo Tribunal
Federal (rgo competente para o julgamento
do Presidente da Repblica em decorrncia da
prtica de crime comum).
Essa competncia originria do STF para
julgamento do Presidente da Repblica
abrange todas as modalidades de ilcitos
penais, alcanando tambm os crimes
eleitorais, os crimes dolosos contra a vida e,
inclusive, as contravenes penais.
Vale ressaltar que, em nome do princpio
da separao dos Poderes, o Pretrio Excelso
no est obrigado a receber a denncia ou
queixa-crime, ainda que tenha havido
autorizao por parte da Cmara dos
Deputados, ao contrrio do que ocorre nos
crimes de responsabilidade.
O STF, portanto, exercer o juzo de
processamento, funcionando, normalmente,
como um tribunal de julgamento, e poder
absolver ou condenar o Presidente prtica do
crime comum.
Caso a Corte Suprema entenda que ele
seja culpado e julgue procedente o pedido, a
condenao aqui ser aquela prevista no
prprio tipo penal, ocorrendo a perda do cargo
apenas de modo indireto como uma
consequncia da suspenso dos direitos
polticos operada por fora do art. 15, III, da
CF/88.
Vale lembrar que do mesmo modo como
ocorre nos crimes de responsabilidade,
recebida a denncia ou queixa-crime, o
Presidente da Repblica ficar suspenso das
suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art.
86, 1, I).
Novamente aqui, findo esse prazo sem
que tenha havido julgamento, cessar o
afastamento do Presidente, sem prejuzo do
regular prosseguimento do processo (CF, art.
86, 2).
Ainda nos termos do art. 86, 3,

enquanto
no
sobrevier
sentena
condenatria, nas infraes comuns, o
Presidente da Repblica no estar sujeito
priso.
Imunidade presidencial (irresponsabilidade
penal relativa)
A Constituio Federal consagra, em seu
art. 86, 4, a chamada imunidade presidencial
ou clusula de irresponsabilidade penal
relativa. Segundo esse dispositivo, durante a
vigncia do seu mandato, o Presidente da
Repblica no poder ser responsabilizado por
atos estranhos ao exerccio de suas funes.
A partir da consagrao desta imunidade,
fica estabelecido que o Presidente, enquanto
durar o seu mandato, apenas poder ser
responsabilizado pela prtica de atos que
guardem relao com o exerccio das suas
funes (in officio ou propter officium).
Noutras palavras, caso ele tenha praticado
uma infrao criminal (ilcito penal), antes de
assumir o cargo de Presidente, ou depois
dessa assuno, porm sem nenhuma relao
funcional,
gozar
da
clusula
de
irresponsabilidade penal relativa.
Ou seja, enquanto estiver no cargo, no
poder ser responsabilizado, entretanto, por
bvio, durante este perodo, suspenso estar o
prazo de prescrio do delito enquanto durar o
mandato. Neste caso, s haver que se falar
em persecutio criminis depois do trmino do
mandato, perante o rgo da justia comum
competente.
Vale lembrar que essa imunidade se
restringe apenas aos tipos penais (no
abrangendo as infraes de natureza civil,
poltica, administrativa e fiscal) que tenham
sido praticados antes do exerccio do mandato,
ou durante, porm sem qualquer relao
funcional.
Se praticados no exerccio do mandato e
guardando relao com as funes de
Presidente da Repblica, naturalmente ser
possvel a instaurao da persecuo criminal.
DO PODER JUDICIRIO
Organograma do Poder Judicirio
J se disse que o Poder, assim como o
Direito, uno indivisvel, ou seja,
indecomponvel.
Admite-se,
porm,
um
abrandamento dessa ideia com a diviso do
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Edem Napoli
Direito em ramos (ou provncias jurdicas).

Lembrando que essa distribuio possui fins
eminentemente didticos, dizer, por questo
de mera convenincia acadmica.
Do mesmo modo, estudando o Legislativo,
o Executivo e o Judicirio, o que se percebe,
em verdade, uma separao das funes
estatais. Funes essas que, conforme aqui j
sinalizado, podem ser divididas em funes
tpicas e funes atpicas.
Com o estudo do organograma ou
estrutura do Poder Judicirio no diferente.
Apresentado sempre a mesma finalidade, o
Poder Judicirio tambm uno e indivisvel.
Mais ainda, correto afirmar que no ele,
propriamente, nem federal e nem estadual,
mas sim um Poder nacional.
um s Poder que possui uma atuao
distribuda por diversos rgos, mais
especificamente em duas esferas (aqui sim,
federal e estadual), a partir de uma distribuio
de competncias.
Na trilha desse raciocnio, a Constituio
da Repblica elencou, no art. 92, os rgos do
Poder Judicirio. So eles:
I o Supremo Tribunal Federal;
I-A o Conselho Nacional de Justia;
II o Superior Tribunal de Justia;
III os Tribunais Regionais Federais e os
Juzes Federais;
IV os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI os Tribunais e Juzes Militares;
VII os Tribunais e Juzes dos Estados e
do Distrito Federal e Territrios.
Vale ressaltar que o Conselho Nacional de
Justia, embora seja rgo do Poder Judicirio,
por ter natureza administrativa no compe a
estrutura dos rgos jurisdicionais.
Assim, possvel sintetizar esses rgos
da seguinte forma:
ORGANOGRAMA DO PODER JUDICIRIO
(rgos jurisdicionais)
Estatuto da Magistratura
Conforme previso do art. 93, caput, da
Constituio Federal, lei complementar, de
iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor
sobre o Estatuto da Magistratura. Trata-se da
consagrao do princpio de reserva de lei
complementar federal.
Vale registrar que at o presente momento
essa lei no foi editada. Em face desse silncio
legislativo, segundo a jurisprudncia do prprio
Supremo Tribunal Federal, fica valendo como
Estatuto da Magistratura a LC n. 35/79, que foi
recepcionada pelo Constituio de 1988.
Garantias do Poder Judicirio
Com a finalidade de assegurar a
independncia e a imparcialidade do Poder
Judicirio, a Constituio Federal de 1988
conferiu-lhe
uma
srie
de
garantias
preservadoras da sua autonomia.
Tais garantias podem ser divididas em:
garantias institucionais e garantias funcionais.
Garantias institucionais
Tais garantias tm por finalidade preservar
o Poder Judicirio globalmente, como
instituio. Podem ser dividias em:
a) Garantias de autonomia orgnicoadministrativa
Esto consagradas nas normas que tratam
da estrutura e funcionamento, bem como
naquelas que estabelecem competncias para
os tribunais, tais como: eleger seus rgos
diretivos, elaborar o regimento interno,
organizar
internamente
a
estrutura
administrativa etc. (CF, art. 96).
b) Garantias de autonomia financeira
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56

Edem Napoli
Estas, por sua vez, esto relacionadas

possibilidade de elaborao e execuo de
suas propostas oramentrias, nos termos
da Constituio e dentro dos limites estipulados
junto com os demais Poderes na lei de
diretrizes oramentrias (CF, art. 99).
Magna garante que o subsdio dos magistrados

no poder ser reduzido.
Vale ressaltar que essa garantia no
exclusiva dos magistrados, sendo hoje
estendida tambm para todos os servidores
pblicos civis e militares.
Garantias funcionais
J as garantias funcionais (tambm
chamadas garantias de rgos) tm por
objetivo assegurar aos membros do Poder
Judicirio o livre desempenho de suas funes.
Tambm podem ser divididas em:
a) Garantias de independncia
b) Garantias de imparcialidade
J no pargrafo nico do art. 95, o
legislador constituinte consagrou algumas
vedaes com o intuito de preservar a
imparcialidade dos membros do Poder
Judicirio.
Ei-las:
exercer, ainda que em disponibilidade,
outro cargo ou funo, salvo uma de
magistrio;
Vitaliciedade (art. 95, I)

No primeiro grau de jurisdio, s ser
adquirida aps dois anos de exerccio,
dependendo a perda do cargo, nesse perodo,
de deliberao do tribunal a que o juiz estiver
vinculado, e, nos demais casos, de sentena
judicial transitada em julgado.
Vale lembrar que os demais servidores
pblicos no gozam de vitaliciedade, mas sim
de estabilidade, afinal, a perda do cargo poder
se d por deciso judicial, processo
administrativo assegurado o contraditrio e a
ampla defesa, e procedimento de avaliao
peridica de desempenho.
Advirta-se, ainda, que, no mbito dos
tribunais, a garantia da vitaliciedade adquirida
no
exato
momento
da
posse,
independentemente da forma de acesso.
Inamovibilidade (art. 95, II)

a garantia que assegura ao magistrado a
impossibilidade de remoo, no mbito da
estrutura judiciria, sem o seu consentimento.
Ocorre que o prprio dispositivo que
consagra a inamovibilidade tambm traz uma
ressalva, prevista nos termos do art. 93, VIII.
Com ele, tem-se que o ato de remoo,
disponibilidade e aposentadoria do magistrado,
por interesse pblico, fundar-se- em deciso
por voto da maioria absoluta do respectivo
tribunal ou do Conselho Nacional de Justia,
assegurada ampla defesa.
Irredutibilidade de subsdios (art. 95, III)
Com o objetivo de assegurar maior
liberdade no desempenho das funes, a Carta
receber, a qualquer ttulo ou pretexto,

custas ou participaes em processo;
dedicar-se
partidria;

auxlios ou contribuies de pessoas
fsicas, entidades pblicas ou privadas,
ressalvadas as excees previstas em
lei (EC n. 45/2004);
exercer a advocacia no juzo ou tribunal

do qual se afastou, antes de decorrido
trs anos do afastamento do cargo por
aposentadoria ou remunerao ( a
chamada quarentena de sada EC n.
45/2004).
atividade
poltico-
Quinto Constitucional
Segundo o art. 94 do Texto Maior, 1/5 (um
quinto) dos lugares dos Tribunais Regionais
Federais, dos Tribunais dos Estados, e do
Distrito Federal e Territrios ser composto de
membros do Ministrio Pblico, com mais de
10 anos de carreira, e de advogados de notrio
saber jurdico e de reputao ilibada, com mais
de 10 anos de efetiva atividade profissional,
indicados em lista sxtupla pelos rgos de
representao das respectivas classes.
O pargrafo nico, por sua vez, conclui o
raciocnio afirmando que recebidas as
indicaes, o tribunal formar lista trplice,
enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte
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57

Edem Napoli
dias subsequentes, escolher um de seus
integrantes para a nomeao.
Vale ressaltar que embora a previso do
texto constitucional no art. 94 s tenha se
referido
expressamente
aos
Tribunais
Regionais Federais, aos Tribunais dos
Estados, e do Distrito Federal e Territrios, a
Emenda Constitucional n. 45/2004 passou a
estender a obrigatoriedade de observncia da
regra do quinto constitucional tambm para o
Tribunal Superior do Trabalho e para os
Tribunais Regionais do Trabalho (arts. 111A, I e 115, I, da CF, respectivamente).
Lembrando, ainda, que nos termos do art.
104, pargrafo nico, da CF, um tero da
composio do Superior Tribunal de Justia
deve ser distribudo, em partes iguais, dentre
advogados e membros do Ministrio Pblico.
Smulas Vinculantes
luz do art. 103-A da CF/88, inserido
atravs da Emenda Constitucional n. 45/2004,
o Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio
ou por provocao, mediante deciso de 2/3
de seus membros, aps reiteradas decises
sobre a matria constitucional, aprovar
smula que, a partir de sua publicao na
imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio
e administrao pblica direta e indireta, nas
esferas federal, estadual e municipal, bem
como proceder sua reviso ou cancelamento,
na forma estabelecida em lei.
A Lei n. 11.417/2006 disciplinou o
procedimento para a edio, a reviso e o
cancelamento de enunciado de smulas
vinculantes, trazendo os seguintes requisitos:
Existncia de reiteradas decises
sobre matria constitucional.
Que estas decises tenham por

objeto a validade, a interpretao e
a eficcia de normas determinadas.
Que haja, entre rgos judicirios

ou entre estes e a administrao
pblica, controvrsia atual que
acarrete
grave
insegurana
jurdica e relevante multiplicao
de processos sobre idntica
questo.
Que a deciso sobre a edio, a

reviso e o cancelamento seja
tomada por 2/3 dos membros do
STF, em sesso plenria.
Oitiva (ouvida) prvia do PGR,

quando a proposta no tiver sido
formulada por ele.
Segundo a Constituio Federal, a smula
ter por objetivo a validade, a interpretao e a
eficcia de normas determinadas, acerca das
quais haja controvrsia atual entre rgos
judicirios ou entre esses e a administrao
pblica que acarrete grave insegurana jurdica
e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.
Sem prejuzo do que vier a ser
estabelecido em lei, fica estabelecido que a
aprovao, reviso ou cancelamento de
smula poder ser provocada por aqueles que
podem
propor
a
ao
direta
de
inconstitucionalidade (CF, art. 103).
Vale ressaltar que o art. 3 a Lei n.
11.417/06 ampliou este rol, incluindo como
legitimados o Defensor Pblico-Geral da Unio,
os Tribunais Superiores, os TJs de Estado ou
do Distrito Federal e Territrios, os TRFs, os
TRTs, os TREs e os Tribunais Militares.
dizer, todos os tribunais jurisdicionais.
Municpio s poder fazer proposta de
edio, reviso ou cancelamento de smulas
de modo incidental, ou seja, no processo em
curso do qual ele faa parte (art. 3, 1, da Lei
n. 11.417/06).
Por ltimo, caber reclamao ao
Supremo Tribunal Federal do ato administrativo
ou deciso judicial que contrariar a smula
aplicvel ou que indevidamente a aplicar.
Julgando procedente a reclamao, o STF
anular o ato administrativo ou a cassar a
deciso judicial reclamada, e determinar que
outra seja proferida com ou sem a aplicao da
smula, conforme o caso.
Do Conselho Nacional de Justia
O Conselho Nacional de Justia, criado
pela EC n. 45/2004, um rgo integrante do
Poder Judicirio que tem sede em Braslia e
atuao em todo o territrio nacional.
Trata-se, conforme j mencionado, de um
rgo cujas atribuies so exclusivamente
administrativas
(no
jurisdicionais),
e
justamente por isso ele no aparece no quadro
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58

Edem Napoli
sintico que estampa o organograma da

estrutura do Poder Judicirio.
Alm disso, no se deve perder de vista
que o Conselho Nacional de Justia se localiza
em posio inferior ao Supremo Tribunal
Federal, estando submetido ao seu controle.
Nesse sentido, sua atividade de fiscalizao
dirigida apenas e to-somente aos juzes e
tribunais situados abaixo do Pretrio Excelso
na estrutura hierrquica.
Assim, consolida-se o CNJ como um rgo
colegiado, que integra o Poder Judicirio
brasileiro, composto por membros da
magistratura,
da
sociedade
e
por
representantes do Ministrio Pblico, cuja
funo primordial o exerccio do controle
sobre a atuao administrativa, financeira, e
sobre os deveres funcionais dos magistrados.
J com o caput desse dispositivo, o
Conselho Nacional de Justia compe-se 15
membros com mandato de 2 anos, admitida
uma reconduo.
Desses 15 membros, 9 so do Poder
Judicirio, 2 so do Ministrio Pblico, 2 so da
advocacia e 2 so da sociedade.
Os 9 membros do Poder Judicirio so:
1) o Presidente do Supremo Tribunal
Federal.
2) 1 Ministro do Superior Tribunal de
Justia, indicado pelo prprio STJ.
3) 1 Ministro do Tribunal Superior do
Trabalho, indicado pelo prprio TST.
4) 1 desembargador de Tribunal de
Justia, indicado pelo Supremo
Tribunal Federal.
5) 1 juiz estadual, indicado pelo Supremo
Tribunal Federal.
6) 1 juiz de Tribunal Regional Federal,
indicado pelo Superior Tribunal de
Justia.
7) 1 juiz federal, indicado pelo Superior
Tribunal de Justia.
8) 1 juiz de Tribunal Regional do
Trabalho, indicado pelo Tribunal
Superior do Trabalho.
9) 1 juiz do trabalho, indicado pelo

Tribunal Superior do Trabalho.
Os 2 membros do Ministrio Pblico so:
1) 1 membro do Ministrio Pblico da
Unio, indicado pelo Procurador-Geral
da Repblica.
2) 1 membro do Ministrio Pblico
estadual, escolhido pelo ProcuradorGeral da Repblica dentre os nomes
indicados pelo rgo competente de
cada instituio estadual.
Os 2 advogados so indicados pelo
Conselho Federal da Ordem os Advogados do
Brasil.
Por ltimo, os 2 cidados de notvel saber
jurdico e reputao ilibada so indicados um
pela Cmara dos Deputado e outro pelo
Senado Federal.
Lembrando que no efetuadas as referidas
indicaes no prazo legal, a escolha caber ao
Supremo Tribunal Federal.
O Conselho ser presidido pelo
Presidente do Supremo Tribunal Federal e, nas
ausncias e impedimentos, pelo VicePresidente da Suprema Corte (CF, art. 103-B,
1, com redao dada pela EC n. 61/2009).
Todos os demais membros (o Presidente
do Supremo Tribunal Federal, por j integrar o
Conselho automaticamente, no se submete a
essa regra) devem ser nomeados pelo
Presidente da Repblica, depois de
aprovadas as indicaes dos seus nomes pela
maioria absoluta do Senado.
O Ministro do STJ, por sua vez, exercer
a funo de Ministro-Corregedor e ficar
excludo da distribuio de processo no
Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies
que lhe foram conferidas pelo Estatuto da
Magistratura, as seguintes:
I receber as reclamaes e denncias,
de qualquer interessado, relativas aos
magistrados e aos servios judicirios;
II exercer funes executivas do
Conselho, de inspeo e de correio geral; e
III requisitar e designar magistrados,
delegando-lhes
atribuies,
e
requisitar
servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos
Estados, Distrito Federal e Territrios.
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59

Edem Napoli
Junto ao Conselho oficiaro o ProcuradorGeral da Repblica e o Presidente do Conselho

Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.
Fica estabelecido ainda que a Unio,
inclusive no Distrito Federal e nos Territrios,
criar ouvidorias de justia, competentes para
receber reclamaes e denncias de qualquer
interessado contra membros ou rgos do
Poder Judicirio, ou contra seus servios
auxiliares, representando diretamente ao
Conselho Nacional de Justia.
A competncia atribuda pela Constituio
Federal ao CNJ est relacionada, basicamente,
com o controle da atuao administrativa e
financeira do Poder Judicirio e do
cumprimento dos deveres funcionais dos
juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies
que forem conferidas pelo Estatuto da
Magistratura, o seguinte:
I zelar pela autonomia do Poder
Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da
Magistratura,
podendo
expedir
atos
regulamentares,
no
mbito
de
sua
competncia, ou recomendar providncias;
II zelar pela observncia do art. 37 e
apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a
legalidade dos atos administrativos praticados
por membros ou rgos do Poder Judicirio,
podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar
prazo para que se adotem as providncias
necessrias ao exato cumprimento da lei, sem
prejuzo da competncia do Tribunal de Contas
da Unio;
III receber e conhecer das reclamaes
contra membros ou rgos do Poder Judicirio,
inclusive contra seus servios auxiliares,
serventias e rgos prestadores de servios
notariais e de registro que atuem por
delegao do poder pblico ou oficializados,
sem prejuzo da competncia disciplinar e
correicional dos tribunais, podendo avocar
processos disciplinares em curso e
determinar a remoo, a disponibilidade ou
a aposentadoria com subsdios ou
proventos proporcionais ao tempo de
servio
e
aplicar
outras
sanes
administrativas, assegurada a ampla defesa;
IV representar ao Ministrio Pblico, no
caso de crime contra a administrao pblica
ou de abuso de autoridade;
V rever, de ofcio ou mediante
provocao, os processos disciplinares de
juzes e membros de tribunais julgados a

menos de um ano;
VI elaborar semestralmente relatrio
estatstico sobre processo e sentenas
prolatadas, por unidade da Federao, nos
diferentes rgos do Poder Judicirio;
VII elaborar relatrio anual, propondo as
providncias que julgar necessrias, sobre a
situao do Poder Judicirio no Pas e as
atividades do Conselho, o qual deve integrar
mensagem do Presidente do Supremo Tribunal
Federal a ser remetida ao Congresso Nacional,
por ocasio da abertura da sesso legislativa.
Finalmente, cabe registrar que muito
embora o Conselho Nacional de Justia no
possa determinar a perda de cargo de juzes,
por outro lado poder determinar a remoo,
aposentadoria compulsria (com subsdios ou
proventos proporcionais ao tempo de servio)
ou a punio administrativa de magistrados.
Caso entenda oportuno, poder, ainda,
recomendar a perda de cargo de juiz ao
tribunal competente, o que somente poder
ocorrer por meio de sentena judicial
transitada em julgado.
Concludo, portanto, o estudo acerca do
Conselho Nacional de Justia, passa-se agora
para a anlise das caractersticas gerais dos
rgos do Poder Judicirio, seguindo a
estrutura didtica apresentada por Pedro
Lenza.
Vale registrar que em face da extenso
das listas de competncias, aqui sero
apontados apenas os artigos da Constituio
correspondentes, devendo o candidato, para as
provas, realizar uma leitura cuidadosa dos
dispositivos mencionados.
Do Supremo Tribunal Federal

Composio: 11 Ministros.
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Investidura:
os
Ministros
do
Supremo Tribunal Federal sero
nomeados pelo Presidente da
Repblica, depois de aprovada a
escolha pela maioria absoluta do
Senado Federal. com a
nomeao que se considera o
Ministro vitaliciado.
60

Edem Napoli
Requisitos para ocupao do cargo

de Ministro do STF: a) ser brasileiro
nato (CF, art. 12, 3, IV); b) ser
cidado, portanto, no pleno gozo
dos seus direitos polticos; c) ter
mais de 35 e menos de 65 anos de
idade; d) ter notvel saber jurdico
e reputao ilibada (art. 101).
Como visto, a Constituio elenca como

um os requisitos o notvel saber jurdico.
Ocorre que, a despeito da ausncia de
previso expressa, a doutrina sinaliza que o
ocupante do cargo de Ministro do STF tem de
ser, necessariamente, um jurista. Ou seja,
entende-se plausvel a exigncia da concluso
de curso superior em direito.
Competncias: a) originria (art.

102, I, a a r); b) recursal
ordinria (art. 102, II); e c) recursal
extraordinria (art. 102, III).
Do Superior Tribunal de Justia

Composio: no mnimo,
Ministros (art. 104).
33
Investidura:
os
Ministros
do
Superior Tribunal de Justia sero
Repblica, depois de aprovada a
escolha pela maioria absoluta do
Senado Federal (EC n. 45/2004).
Requisitos para ocupao do cargo

de Ministro do STJ: a) ser brasileiro
nato ou naturalizado; b) ter mais de
35 e menos de 65 anos de idade; c)
ter notvel saber jurdico e
reputao ilibada (art. 104).
Composio dos Ministros: 1/3 de

juzes dos Tribunais Regionais
Federais; 1/3 de desembargadores
dos Tribunais de Justia; 1/6 de
advogados e 1/6 de membros do
Ministrio
Pblico
Federal,
Estadual, do Distrito Federal e
Territrios,
alternadamente,
indicados na forma do art. 94.
Procedimento: no caso dos juzes

dos Tribunais Regionais Federais e
dos
desembargadores
dos
Tribunais de Justia, o STJ
elaborar lista trplice, enviando-a
ao Presidente da Repblica, que
indicar um nome e o nomear
aps
aprovao
do
Senado
Federal. J no caso dos advogados
e membros do Ministrio Pblico, a
indicao seguir o procedimento
do quinto constitucional previsto no
art. 94 da CF.
Competncias: a) originria (art.

105, I, a a i); b) recursal
ordinria (art. 105, II); e c) recursal
especial (art. 105, III).
Da Justia Federal
No primeiro grau de jurisdio, a Justia
Federal composta pelos Juzes Federais. No
segundo grau, pelos Tribunais Regionais
Federais.
Composio
dos
Tribunais
Regionais Federais: no mnimo, 7
Juzes,
recrutados,
quando
possvel, na respectiva regio e
Repblica, observando-se a regra
do quinto constitucional (CF, art.
94).
Requisitos para o cargo: a) ser

brasileiro nato ou naturalizado; b)
ter mais de 30 e menos de 65 anos
de idade.
Competncia:
Art.
108
(competncia
dos
Tribunais
Regionais Federais) e art. 109
(competncia dos juzes federais)
da CF.
Por se tratar de inovao trazida pela

Emenda Constitucional n. 45/2004, vale
mencionar, de modo enftico, o 5 do art. 109
da CF. Com esse dispositivo, na hiptese de
grave violao de direitos humanos, o
Procurador-Geral da Repblica, com a
finalidade de assegurar o cumprimento de
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61

Edem Napoli
obrigaes
decorrentes
de
tratados
internacionais de direitos humanos dos quais o
Brasil seja parte, poder suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, em qualquer
fase do inqurito ou processo, incidente de
deslocamento de competncia para a
Justia Federal.
Da Justia do Trabalho
A Justia do Trabalho composta pelo
Tribunal Superior do Trabalho (TST), pelos
Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs) e
pelos Juzes do Trabalho.
Primeiro sero analisadas as principais
caractersticas do Tribunal Superior do
Trabalho (TST).
Composio: 27 Ministros togados
e vitalcios, sendo que 1/5 sero
escolhidos dentre advogados com
mais de 10 anos de efetiva
atividade profissional e membros
do Ministrio Pblico do Trabalho
com mais de 10 anos de efetivo
exerccio, observado o disposto no
art. 94; os demais (4/5 do total de
27 Ministros) sero escolhidos
dentre
juzes
dos
Tribunais
Regionais do Trabalho, oriundos da
Magistratura de carreira, indicados
pelo prprio Tribunal Superior.
Investidura:
os
Ministros
do
Tribunal Superior do Trabalho
sero nomeados pelo Presidente
da Repblica, depois de aprovada
a escolha pela maioria absoluta
do Senado Federal (EC n.
45/2004).

de idade.
Competncia: nos termos do art.

111-A, 1, da CF, a lei dispor
sobre a competncia do Tribunal
Superior do Trabalho.
Passa-se agora anlise das principais

caractersticas relacionadas aos Tribunais
Regionais do Trabalho (TRTs).
Composio: no mnimo, 7 juzes,

recrutados, quando possvel, na
respectiva regio.
Investidura: os juzes dos Tribunais

Regionais do Trabalho sero
Repblica.

de idade, sendo 1/5 dentre
advogados com mais de 10 anos
de efetiva atividade profissional e
membros do Ministrio Pblico do
Trabalho com mais de 10 anos de
efetivo exerccio, observado o
disposto no art. 94; os demais (4/5
restantes)
sero
escolhidos
mediante promoo de juzes do
trabalho
por
antiguidade
e
merecimento, alternadamente.
Competncia
da
Justia
do
Trabalho: art. 114 da CF/88,
introduzido
pela
Emenda
Constitucional n. 45/2004.
Da Justia Eleitoral
A Justia do Eleitoral composta pelo
Tribunal Superior do Eleitoral (TSE), pelos
Tribunais Regionais Eleitorais (TREs), pelos
Juzes Eleitorais e pelas Juntas Eleitorais.
Primeiro sero analisadas as principais
caractersticas do Tribunal Superior do Eleitoral
(TSE).
Composio:
no mnimo,
7
membros (juzes), sendo que a) 3
juzes sero eleitos dentre os
Ministros do STF, mediante voto
secreto, pelos prprios membros da
Suprema Corte; b) 2 juzes sero
eleitos dentre os Ministros do STJ,
tambm mediante voto secreto,
pelos prprios Ministros da Corte
Superior de Justia; c) e os outros
2 juzes sero nomeados pelo
Presidente da Repblica (sem
sabatina no Senado), dentre seis
advogados (lista sxtupla) de
notvel saber jurdico e idoneidade
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62

Edem Napoli
moral, indicados
Tribunal Federal.
pelo Supremo
O Presidente e o Vice-Presidente do TSE

sero eleitos pelo prprio Tribunal Superior
Eleitoral, dentre os Ministros do STF.
J o Corregedor Eleitoral do TSE tambm
ser eleito pelo Tribunal Superior Eleitoral,
dentre os Ministros do Superior Tribunal de
Justia.
Competncia: nos termos do art.
121 da CF, lei complementar
dispor sobre a organizao e
competncia dos tribunais, dos
juzes de direito e das juntas
eleitorais.
Passa-se agora anlise das principais
caractersticas relacionadas aos Tribunais
Regionais Eleitorais (TREs).
Nos termos do art. 120 do Texto Maior,
haver um Tribunal Regional Eleitoral na
Capital de cada Estado e no Distrito Federal.
Composio: 7 membros (juzes),
sendo: a) eleio, pelo voto
secreto, de 2 juzes dentre os
desembargadores do Tribunal de
Justia; b) eleio, pelo voto
secreto, de 2 juzes, dentre juzes
de direito, escolhidos pelo Tribunal
de Justia; c) 1 juiz do TRF com
sede na Capital do Estado ou no
Distrito Federal, ou, no havendo,
de juiz federal, escolhido, em
qualquer
caso,
pelo
TRF
respectivo; d) 2 juzes, por
nomeao, pelo Presidente da
Repblica, dentre 6 advogados de
notvel saber jurdico e idoneidade
moral, indicados pelo Tribunal de
Justia.
Da Justia Militar
A Justia Militar composta pelo Superior
Tribunal Militar e pelos Tribunais e Juzes
Militares institudos por lei.
As principais caractersticas do STM
(rgo de cpula dessa Justia) so:
Composio: 15 Ministros vitalcios,
sendo: a) 3 dentre oficiais-generais
da Marinha, da ativa e do posto
mais elevado da carreira; b) 4
dentre oficiais-generais do Exrcito,
da ativa e do posto mais elevado
da carreira; c) 3 dentre oficiaisgenerais da Aeronutica, da ativa e
do posto mais elevado da carreira;
d) 5 dentre civis, dos quais 3 sero
escolhidos dentre advogados de
notrio saber jurdico e conduta
ilibada, com mais de 10 anos de
efetiva atividade profissional, 1
dentre juzes auditores e 1 membro
do Ministrio Pblico da Justia
Militar.
O Presidente e o Vice-Presidente do TRE

sero eleitos pelo prprio Tribunal Regional
Eleitoral, dentre os desembargadores.
Por fim, nos termos do art. 32 do Cdigo
Eleitoral, os Juzes Eleitorais so os prprios
juzes de direito em efetivo exerccio e, na falta
destes, os seus substitutos legais, da prpria
organizao judiciria do Estado ou do DF.
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Investidura:
observando
a
proporo estabelecida acima, o
Presidente da Repblica dever
indicar os 15 Ministros. Essa
indicao tem de ser aprovada pela
maioria simples do Senado
Federal, onde sero sabatinados.
Caso a indicao seja aprovada, o
Presidente
da
Repblica
os
nomear.
Requisitos para o cargo: tais

requisitos s foram estabelecidos
expressamente na Constituio
Federal para os Ministros Civis,
quais sejam: a) ser brasileiro nato
ou naturalizado; b) ter mais de 35 e
menos de 65 anos de idade; c)
para os Ministros civis escolhidos
dentre os advogados, ter notrio
saber jurdico e conduta ilibada,
com mais de 10 anos de efetiva
atividade profissional; e d) para os
oficiais-generais a Constituio
consagra o requisito de serem
brasileiros natos (CF, art. 12, 3,
VI).
63

Edem Napoli
Da Justia Estadual
Segundo previso do texto constitucional,
no caput do art. 125, aos Estados-membros
cumpre organizar a sua prpria Justia,
observados os princpios estabelecidos na
prpria Constituio Federal.
A competncia dos Tribunais de Justia
dever ser definida na Constituio do
respectivo Estado, sendo a lei de organizao
judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.
De mais a mais, sabido que a
competncia da Justia dos Estados
residual, compreendendo tudo o que no for
da competncia das Justias especiais ou
especializadas, nem da Justia Federal.
Ainda nos termos da Carta de Outubro, os
Estados devero instituir o seu sistema de
controle de constitucionalidade das leis e atos
normativos
estaduais
ou
municipais,
contestados em face da Constituio Estadual,
sendo veda a legitimao para agir a um
nico rgo.
Alm disso, lei estadual poder criar,
mediante proposta do Tribunal de Justia, a
Justia Militar Estadual, constituda, em
primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos
Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo
prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de
Justia Militar nos Estados em que o efetivo
militar seja superior a vinte mil integrantes.
Compete Justia Militar estadual
processar e julgar os militares dos Estados,
nos crimes militares definidos em lei e as aes
judiciais contra atos disciplinares militares,
ressalvada a competncia do jri quando a
vtima for civil, cabendo ao tribunal competente
decidir sobre a perda do posto e da patente
dos oficiais e da graduao das praas.
Porm, competem aos juzes de direito do
juzo militar processar e julgar, singularmente,
os crimes militares cometidos contra civis e as
aes judiciais contra atos disciplinares
militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob
a presidncia de juiz de direito, processar e
julgar os demais crimes militares.
Como uma das grandes inovaes na
Justia Estadual introduzidas tambm pela EC
n. 45/04, o 6 do art. 125 autoriza o Tribunal
de Justia funcionar descentralizadamente,
constituindo Cmaras regionais, a fim de
assegurar o pleno acesso do jurisdicionado
justia em todas as fases do processo.
Por fim, para dirimir conflitos fundirios, o

Tribunal de Justia propor a criao de varas
especializadas, com competncia exclusiva
para questes agrrias.
DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA
As funes essenciais justia so
atividades profissionais institucionalizadas pela
Constituio Federal de 1988, e tem como
finalidade tornar a prestao jurisdicional mais
clere e efetiva.
Tais atividades so exercidas pelos rgos
do Ministrio Pblico, da Advocacia Pblica, da
Defensoria Pblica e tambm pela Advocacia.
Do Ministrio Pblico
Com previso entre os arts. 127 e 130-A, o
Ministrio Pblico instituio permanente,
essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do
regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis.
A despeito da polmica existente, o
Ministrio Pblico no integra nenhum dos
poderes estatais. Trata-se de uma instituio
independente e autnoma. J se disse que o
mais importante no ser Poder, mas ter
poder, e isso o rgo ministerial tem.
Assim, o que merece destaque, em
verdade, o relevo que a instituio possui
perante a sociedade, principalmente a partir da
Constituio Federal de 1988, que aumentou
sobremaneira a sua relevncia social,
notadamente em relao tutela dos direitos
difusos, coletivos, individuais homogneos.
Alm disso, ao Ministrio Pblico
assegurada
autonomia
funcional
e
administrativa,
podendo,
observado
o
disposto no art. 169, propor ao Poder
Legislativo a criao e extino de seus cargos
e servios auxiliares, provendo-os por concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, a
poltica remuneratria e os planos de carreira.
Cumpre ao prprio Ministrio Pblico
elaborar a sua proposta oramentria dentro
dos limites estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias.
Consoante previso constitucional no art.
128, o Ministrio Pblico abrange os seguintes
ramos:
I o Ministrio Pblico da Unio, que
compreende:
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64

Edem Napoli
a) o Ministrio Pblico Federal;

b) o Ministrio Pblico do Trabalho;
c) o Ministrio Pblico Militar;
d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal
e Territrios.
II os Ministrios Pblicos dos Estados.
O Ministrio Pblico da Unio tem por
chefe o Procurador-Geral da Repblica,
nomeado pelo Presidente da Repblica
dentre integrantes da carreira, maiores de 35
anos, aps a aprovao de seu nome pela
maioria absoluta dos membros do Senado
Federal, para mandato de dois anos,
permitida a reconduo.
A destituio do Procurador-Geral da
Repblica, por iniciativa do Presidente da
Repblica,
dever
ser
precedida
de
autorizao da maioria absoluta do Senado
Federal.
No que se refere aos Ministrios Pblicos
dos Estados e do Distrito Federal e Territrios,
estes devero formar lista trplice dentre
integrantes da carreira, na forma da lei
respectiva, para a escolha de seu ProcuradorGeral, que ser nomeado pelo Chefe do
Poder Executivo, para mandato de dois anos,
permitida uma reconduo.
Os Procuradores-Gerais nos Estados e no
Distrito Federal e Territrios podero ser
destitudos por deliberao da maioria
absoluta do Poder Legislativo, na forma da
lei complementar respectiva.
Princpios institucionais
luz do art. 127, 1, da CF/88, so
princpios institucionais do Ministrio Pblico a
unidade,
a
indivisibilidade
e
a
independncia funcional.
Vale ressaltar que a previso do art. 128,
que consagra a abrangncia do Parquet em
diferentes ramos, no desnatura a noo de
rgo uno e indivisvel.
a) Unidade
Significa que os membros do Ministrio
Pblico devem ser considerados como
integrantes de uma s instituio. Vale
ressaltar que essa unidade est relacionada
apenas ao aspecto funcional, j que do ponto
de vista orgnico h, como visto, uma diviso

com repartio de competncias.
Nesse sentido, conclui-se que esta
unidade est inserida em cada um dos rgos
ministeriais, no sendo possvel um membro de
determinado ramo do Parquet, por exemplo,
exercer atribuies inerentes a outro ramo.
b) Indivisibilidade
De sada, possvel afirmar que o
princpio da indivisibilidade uma decorrncia
lgica e natural da prpria unidade. luz deste
preceito, fica assegurado que os membros do
Ministrio Pblico, nos processos, podem ser
substitudos uns pelos outros. Dessa forma,
considera-se
permitida
a
substituio
recproca entre membros de um mesmo ramo
do Parquet, desde que observado o disposto
em lei.
c) Independncia funcional
Com este princpio garante-se aos
membros do Ministrio Pblico ampla
independncia no desempenho de suas
funes, no tendo que estar subordinados a
nenhuma presso externa ou oriunda de algum
Poder.
Assim, embora administrativamente se
constate a existncia de uma chefia, do ponto
de vista funcional pode-se afirmar que no
existe subordinao hierrquica entre os
membros do Ministrio Pblico. Garante-se,
portanto, a autonomia de convico, ficando
estes membros submetidos apenas
Constituio, s leis e sua prpria
conscincia.
Garantias e impedimentos dos membros do
Ministrio Pblico
Com a previso do art. 128, 5, I, da
CF/88, possvel afirmar que os membros do
Ministrio Pblico gozam das seguintes
garantias:
a) vitaliciedade, aps dois anos de
exerccio, no podendo perder o cargo
seno
por
sentena
judicial
transitada em julgado;
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b) inamovibilidade, salvo por motivo de

interesse pblico mediante deciso do
rgo colegiado competente do
Ministrio Pblico, pelo voto da
maioria absoluta de seus membros,
assegurada a ampla defesa (EC n.
45/2004);
65

Edem Napoli
c) irredutibilidade de subsdio, fixado na

forma do art. 39, 4, e ressalvado o
disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II,
153, III, 153, III, 153, 2, I.
J com o inciso II do mesmo dispositivo, os
membros do Ministrio Pblico ainda se
submetem s seguintes vedaes:
a) receber, a qualquer ttulo ou sob
qualquer
pretexto,
honorrios,
percentagens ou custas processuais;
b) exercer a advocacia;
c) participar de sociedade comercial, na
forma da lei;
d) exercer, ainda que em disponibilidade,
qualquer outra funo pblica, salvo
uma de magistrio;
e) exercer atividade poltico-partidria;
f)

auxlios ou contribuies de pessoas
fsicas, entidades pblicas ou privadas,
ressalvadas as excees previstas em
lei (EC n. 45/2004).
No se deve perder de vista, ainda, que

por fora do art. 128, 6, da CF (EC n.
45/2005), aplica-se aos membros do Ministrio
Pblico a vedao ao exerccio da advocacia
no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes
de decorridos trs anos do afastamento do
cargo por aposentadoria ou exonerao (CF,
art. 95, pargrafo nico, V).
Funes institucionais
As funes institucionais do Ministrio
Pblico esto previstas no art. 129. So elas:
promover, privativamente, a ao
penal pblica, na forma da lei;
zelar pelo efetivo respeito dos

poderes pblicos e dos servios de
relevncia pblica aos direitos
assegurados nesta Constituio,
promovendo
as
medidas
necessrias a sua garantia;
promover o inqurito civil e a ao

civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio
ambiente e de outros interesses

difusos e coletivos;
promover
a
ao
de
inconstitucionalidade
ou
representao
para
fins
de
interveno da Unio e dos
Estados, nos casos previstos neste
Constituio;
defender judicialmente os direitos e

interesses
das
populaes
indgenas;
expedir
notificaes
nos
procedimentos administrativos de
sua competncia, requisitando
informaes e documentos para
instru-los, na forma da lei
complementar respectiva;
exercer o controle externo da

atividade policial, na forma da lei
complementar
mencionada
no
artigo anterior;
requisitar diligncias investigatrias

e a instaurao de inqurito policial,
indicados os fundamentos jurdicos
de
suas
manifestaes
processuais;
exercer outras funes que lhe

forem conferidas, desde que
compatveis com sua finalidade,
sendo-lhes vedada a representao
judicial e a consultoria jurdica de
entidades pblicas.
A legitimao do Ministrio Pblico para as
aes civis no impede a de terceiros, nas
mesmas hipteses, segundo o disposto na
Constituio Federal e na lei.
Vale ressaltar que as funes do Ministrio
Pblico s podem ser exercidas por integrantes
da carreira, que devero residir na comarca da
respectiva lotao, salvo autorizao do chefe
da instituio.
Ainda, registre-se que o ingresso na
carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante
concurso pblico de provas e ttulos,
assegurada a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em sua realizao,
exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo,
trs anos de atividade jurdica e observandose, nas nomeaes, a ordem de classificao.
Conselho Nacional do Ministrio Pblico
Outra grande inovao da Emenda
Constitucional n. 45/2004 foi a previso de um
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66

Edem Napoli
rgo colegiado formado por membros do

Ministrio
Pblico,
magistrados
e
representantes da sociedade, cuja finalidade
primordial o exerccio do controle da
atuao administrativa e financeira do
Ministrio Pblico e do cumprimento dos
deveres funcionais de seus membros.
Este rgo o Conselho Nacional do
Ministrio Pblico, com previso no art. 130-A
da CF, composto de 14 membros nomeados
pelo Presidente da Repblica, depois de
aprovada a escolha pela maioria absoluta do
Senado Federal, para um mandato de dois
anos, admitida uma reconduo, sendo:
o Procurador-Geral da Repblica,
que o preside;
4 membros do Ministrio Pblico

da
Unio,
assegurada
a
representao de cada uma de
suas carreiras;
3 membros do Ministrio Pblico

dos Estados;
2 juzes, indicados um pelo STF e

o outro pelo STJ;
2 advogados, indicados
Conselho Federal da OAB;
2 cidados de notvel saber

jurdico e reputao ilibada,
indicados um pela Cmara dos
Deputados e outro pelo Senado
Federal.
pelo
Cabe ressaltar que conforme previso do

1 do art. 103-A, os membros do Conselho
oriundos do Ministrio Pblico sero indicados
pelos respectivos Ministrios Pblicos, na
forma da lei.
Ademais, como j se disse, compete ao
CNMP o controle da atuao administrativa e
financeira do Ministrio Pblico e do
cumprimento dos deveres funcionais de seus
membros, cabendo-lhe:
I zelar pela autonomia funcional e
administrativa do Ministrio Pblico, podendo
expedir atos regulamentares, no mbito de sua
competncia, ou recomendar providncias;
II zela pela observncia do art. 37 e
apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a
legalidade dos atos administrativos praticados

por membros ou rgos do Ministrio Pblico
da Unio e dos Estados, podendo desconstitulos, rev-los ou fixar prazo para que se adotem
as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, sem prejuzo da
competncia dos Tribunais de Contas;
III receber e conhecer das reclamaes
contra membros ou rgos do Ministrio
Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive
contra seus servios auxiliares, sem prejuzo
da competncia disciplinar e correicional da
instituio, podendo avocar processos
disciplinares em curso, determinar a remoo,
a disponibilidade ou a aposentadoria com
subsdios ou proventos proporcionais ao tempo
de servio e aplicar outras sanes
administrativas, assegurada a ampla defesa;
IV rever, de ofcio ou mediante
provocao, os processos disciplinares de
membros do Ministrio Pblico da Unio ou
dos Estados julgados h menos de um ano;
V elaborar relatrio anual, propondo as
providncias que julgar necessrias sobre a
situao do Ministrio Pblico no Pas e as
atividades do Conselho, o qual deve integrar a
mensagem prevista no art. 84, XI.
Da Advocacia Pblica
Consagrada no art. 131, a AdvocaciaGeral da Unio a instituio que, diretamente
ou atravs de rgo vinculado, representa a
Unio,
judicial
ou
extrajudicialmente,
cabendo-lhe, nos termos da lei complementar
que dispuser sobre sua organizao e
funcionamento, as atividades de consultoria e
assessoramento jurdico do Poder Executivo.
Seu chefe o Advogado-Geral da Unio,
de livre nomeao pelo Presidente da
Repblica dentre cidados maiores de 35
anos, de notvel saber jurdico e reputao
ilibada.
O ingresso nas classes iniciais da carreira
far-se- mediante concurso pblico de provas e
ttulos.
Insta salientar que na execuo de dvida
ativa de natureza tributria, a representao da
Unio caber Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional, observado o disposto em lei.
J consoante previso do art. 132, os
Procuradores dos Estados e do Distrito
Federal, organizados em carreira, na qual o
ingresso depender de concurso pblico de
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67

Edem Napoli
provas e ttulos, com a participao da Ordem

dos Advogados do Brasil em todas as suas
fases, exercero a representao judicial e a
consultoria jurdica das respectivas unidades
federadas.
Aos
procuradores
assegurada
estabilidade aps trs anos de efetivo
exerccio, mediante avaliao de desempenho
perante os rgos prprios, aps relatrio
circunstanciado das corregedorias.
No se deve esquecer, ainda, que os
Municpios tambm podero organizar a
Advocacia
Pblica
Municipal,
e,
por
conseguinte, a carreira dos Procuradores
Municipais.
Da Advocacia
Nos termos do art. 133 da CF, fica
estabelecido que o advogado indispensvel
administrao da justia, sendo inviolvel
por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei.
Esse carter fundamental inerente s
atividades dos advogados, inclusive, j foi
reconhecido por diversas vezes no mbito do
Supremo Tribunal Federal. Uma dessas
manifestaes pode ser encontrada na smula
vinculante n. 14, enunciando que direito do
defensor, no interesse do representado, ter
acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio
realizado por rgo com competncia de
polcia judiciria, digam respeito ao exerccio
do direito de defesa.
que fosse editada lei complementar prevendo a

organizao da Defensoria Pblica da Unio e
do Distrito Federal e Territrios, bem como a
instituio de normas gerais para sua
organizao nos Estados.
Alm disso, no mesmo dispositivo previuse que as Defensorias Pblicas sero
organizadas em cargos de carreira, providos,
na classe inicial, mediante concurso pblico de
provas e ttulos, assegurada a seus integrantes
a garantia da inamovibilidade e vedado o
exerccio da advocacia fora das atribuies
institucionais.
Ainda como novidade introduzida pela
Emenda Constitucional n. 45/2004, o 2 do
art. 134 previu um fortalecimento das
Defensorias Pblicas Estaduais a partir do
momento em que lhe foram asseguradas
autonomia funcional e administrativa, bem
com a iniciativa de sua proposta oramentria
dentro dos limites estabelecidos na lei de
diretrizes oramentrias, devendo obedincia
tambm ao disposto no art. 99, 2 (lembrando
que no houve previso constitucional
expressa no mesmo sentido para as
Defensorias Pblicas da Unio e do Distrito
Federal e Territrios).
Finalmente, com o art. 135, a Constituio
determina que os integrantes das carreiras da
Advocacia Pblica e da Defensoria Pblica
sero remunerados na forma do art. 34, 9,
dizer, mediante pagamento de subsdios.
Da Defensoria Pblica
No art. 134, a Constituio consagra que a
Defensoria Pblica instituio essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe
a orientao jurdica e a defesa, em todos os
graus, dos necessitados, na forma do art. 5,
LXXIV.
Conforme esse dispositivo constante do
catlogo especfico dos direitos e garantias
fundamentais no texto constitucional (ttulo II),
o Estado prestar assistncia jurdica integral e
gratuita aos que comprovarem insuficincia de
recursos.
Vale lembra que quando da promulgao
da Constituio Federal de 1988 ainda no
existiam no Brasil as Defensorias Pblicas. Em
face
dessa
constatao,
o
legislador
constituinte, no 1 do art. 134, determinou
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Nunca deixe que o medo seja maior do que o

CARREIRAS JURDICAS 2013

um s dos sentidos. precioso aliar a fora

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR

OBS3: A CF DO IMPRIO DE 1824, TODAVIA,

CARREIRAS JURDICAS 2013

OBS4: AS CONSTITUIES FLEXVEIS, POR

KARL LOEWENSTEIN (idealizador dessa

SEMNTICA (utilizada apenas para

NOMINAIS (com valor jurdico)

NORMATIVA (com valor jurdico)

CARREIRAS JURDICAS 2013

ESTRUTURA DA CONSTITUIO FEDERAL

CARREIRAS JURDICAS 2013

laico. O STF disse que no. Vale lembrar que o

CARREIRAS JURDICAS 2013

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constituinte. o caso de CELSO ANTNIO,

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- REFORMADOR consiste no poder de

CARREIRAS JURDICAS 2013

reformador), no podem abolir uma clusula

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Mas caso a pergunta seja de acordo com a

Quem promulga so as mesas da Cmara ou

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Do jeito que a CF se encontra, no possvel

legislativa deve ser apresentada na

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APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS

A eficcia social consiste na efetividade da

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classificao as normas supereficazes ou com

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aquela que, sendo autoaplicvel,

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TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

internacionais em que a Repblica Federativa

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se desenha a partir da aplicao dos direitos

TEORIA DA EFICCIA DIRETA OU

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14. EVOLUO E DIMENSES DOS

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depende do preenchimento das condies de

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