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RESUMO
Ao longo dos ltimos 50 anos, a tecnologia de modo geral tem desempenhado um papel
importante na economia mundial, rompendo barreiras, multiplicando lucro e transformando
conceitos. A engenharia reversa um destes instrumentos, que vem oferecendo crescentes
desafios, tanto do ponto de vista tcnico quando regulatrio, aos sistemas jurdicos ao redor
do mundo, particularmente da perspectiva dos Direitos de Propriedade Intelectual. Este estudo
tem como objetivo fazer uma apreciao geral das principais questes jurdicas relativas
engenharia reversa no campo na tecnologia da informao, considerada uma das reas em que
mais atua. Alguns aspectos relacionados aos direitos de propriedade intelectual, em suas
variadas formas, sero utilizados como base para a presente discusso.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos de propriedade intelectual. Engenharia reversa. Segredos de
negcios.
ABSTRACT
Over the last half century, technology as a whole has been playing an increasingly important
role in the worlds economy, braking barriers, multiplying profit and transforming concepts.
Reverse engineering of products is one of these tools, that has been offering greater
challenges, from both technical and regulatory standpoints, to legal systems throughout the
world, specially if observed by an Intellectual Property Rights perspective. This study is
aimed at providing a general overview of the main legal concerns pertaining reverse
engineering practices related to information technology, which is considered to be one of its
broader fields of action. Some aspects relating the protection of intellectual property rights,
under its many forms, to the economic development will be used as one of the baselines for
this discussion.
KEY WORDS: Intellectual property rights. Reverse engineering. Trade secrets.
1 INTRODUO
Embora parte de um estudo mais abrangente, enfocando a engenharia reversa em
seus mais diversos campos de atuao, ainda que sem a pretenso de esgotar o tema, o
presente artigo tem por meta um breve levantamento das principais questes jurdicas ligadas
proteo da propriedade intelectual, surgidas em face da utilizao da engenharia reversa no
campo da tecnologia da informao. Apesar de aparentemente limitada a esta ltima, a
engenharia reversa atua em diversos campos do conhecimento, incluindo as cincias
biolgicas, sobretudo no caso da cincia gentica e da biotecnologia. Outras prticas podem
acarretaram drsticas alteraes nos planos econmicos e sociais, trazendo consigo conceitos
at ento incipientes.
Desta sorte, no h como refutar a visvel transformao que a ideia de propriedade
experimenta. possvel afirmar que a propriedade pode ser atualmente definida como a
situao jurdica consistente em uma relao dinmica entre uma pessoa, o dono, e a
coletividade, em virtude da qual so assegurados quele os direitos exclusivos de usar, fruir,
dispor e reivindicar um bem, respeitados os direitos da coletividade (POLI, 2003, p. 1).
Nesta mesma esteira est o conceito de contrato, que j no mais atende pela simples
expresso acordo de vontades, sendo agora um ato essencialmente direcionado pela
autonomia privada, resultando de necessidades as mais diversas, dotado de extrema
importncia econmica e social.
2.2 Propriedade Intelectual
Todas as justificativas para a proteo da propriedade, sejam elas baseadas em
conceitos econmicos ou morais, devem ser capazes de balizar a diferena fundamental que
distingue a propriedade tangvel da dimenso das ideias. A primeira, na forma de bens
imveis ou pertences materiais de outra natureza, composta por tomos, componentes
fsicos, que s podem ocupar um lugar em dado momento do tempo. Isto equivale dizer que a
posse de um determinado bem fsico necessariamente exclusiva. Em outras palavras, uma
vez pertencente a algum, a outro no pertencer, consideradas as mesmas circunstncias.
As ideias, contudo, no compartilham desta caracterstica da exclusividade, de modo
que uma determinada informao, ao ser dividida com um terceiro, no priva o detentor
primrio de seu conhecimento. A partir de ento, ambos a detm. Esta ubiquidade, da qual
gozam a posse e o uso das ideias, desempenha um papel fundamental na teoria da
propriedade intelectual, vez que o argumento tradicional econmico utilizado para
fundamentar a propriedade tangvel, a esta j no afeta. Considerando o status natural das
coisas, no h risco de abuso ou excesso de disseminao de uma ideia, no havendo tambm
controvrsia sobre a quem cabe seu uso. Todos dela podem se valer sem prejuzo para sua
natureza axiolgica.
Observando este raciocnio simplista, de se comear a refletir acerca do
surgimento do conceito de proteo das ideias e criaes humanas.
A busca de tericos por justificativas para se resguardar a propriedade intelectual ao
redor do mundo foi assumindo outra direo na medida em que se percebeu que nem todas as
teorias aplicveis aos direitos de propriedade material aproveitavam propriedade intangvel.
Nos Estados Unidos, por exemplo, o principal fundamento para a proteo dos
direitos de propriedade intelectual o marco utilitarista de incentivo econmico, muito
embora outras importantes teorias como a dos direitos naturais e a das justificativas da
pessoalidade tambm tenham tido uma parcela de contribuio (MERGES et al, 1997, p. 3).
Sem embargo da enorme relevncia que a descrio das referidas teorias tem para
uma profunda compreenso do assunto, foge ao escopo deste breve relato faz-lo.
Numa rasa anlise, pode-se dizer que dos direitos de propriedade intelectual,
compreendidos em sua inteireza, decorrem duas consequncias. A primeira refere-se
possibilidade de o criador de um objeto tutelado pela propriedade intelectual obter os direitos
sobre suas obras. Isto significa dizer que o pedido de proteo sobre uma determinada obra
no compulsrio, mas, sim, garantido a todos os criadores que assim o desejarem.
A segunda, diz respeito possibilidade de cesso ou licenciamento a que esto
sujeitas as invenes protegidas pelos referidos direitos. Mais uma vez, tanto a cesso quanto
o licenciamento so facultados aos titulares que almejem tal guarida.
funcione da primeira vez e esta uma parte inerente natureza do prprio negcio
tecnolgico.
Quando um desenvolvedor de software pretende criar um novo programa para
interagir com um produto de outra companhia, uma grande quantidade de informaes deve
ser exposta por esta ltima a fim de possibilitar o trabalho de confeco no sentido de lograr
xito no dilogo entre os dois componentes. A engenharia reversa pode ser particularmente
til neste processo, desde que empregada de forma conscienciosa, com vistas a adicionar algo
ao mercado, e observadas as restries impostas pela legislao e pelos instrumentos
contratuais privados. Em sede dos ltimos, o acordo do usurio final e as licenas de uso so
os mais frequentes.
Conhecida a definio de programa de computador, cujo conceito o de uma
expresso de um conjunto organizado de instrues em linguagem natural ou codificada,
contida em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em maquinas [...],
aponta-se para a existncia de dois tipos de programa. O primeiro, conhecido como cdigofonte, permite a compreenso da lgica e da estrutura do sistema. J o segundo, ou cdigoobjeto, escrito em linguagem codificada, legvel pela mquina mas no pelo homem, e
resulta da converso do programa fonte por meio da utilizao de compiladores, montadores
e interpretadores.
A comercializao, normalmente, envolve to somente o cdigo-objeto,
permanecendo o cdigo-fonte resguardado da divulgao ao pblico, sob o regime de sigilo,
devidamente protegido pelas normas de segredo de indstria e comrcio no Brasil.
No entanto, h duas relevantes razes que justificam a disponibilizao do cdigofonte, seja total ou parcialmente, pelo proprietrio em favor de terceiro. A primeira delas est
ligada interoperabilidade, que demanda o desenvolvimento de interfaces lgicas que
permitem que o programa rode em determinados ambientes e interaja com outros sistemas. A
segunda razo envolve a introduo de melhoramentos e modificaes em relao ao
programa original a fim de viabilizar a manuteno ou suporte tcnico. Alm do j
mencionado, preciso lembrar que o cdigo-fonte igualmente essencial na correo de
eventuais erros do software, bem como na sua atualizao.
Nos casos em que o cdigo-fonte no fornecido pelo prprio desenvolvedor5, o
acesso ao mesmo pode ser obtido pelo interessado mediante o processo de engenharia
reversa, decifrando-se o cdigo-fonte atravs do cdigo-objeto, por meio do processo de
descompilao.
Ainda acerca do acesso ao cdigo-fonte pelo usurio, em sendo este essencial s
modificaes, melhoramentos ou atualizaes para a proveitosa utilizao do programa, resta
saber se isto no significaria um direito acessrio decorrente da licena de uso do prprio
programa. importante lembrar que o contrato de licena de um programa-produto
diferencia-se do contrato de encomenda de software. Neste ltimo, o programa foi criado
com o intuito de alcanar um fim especfico do usurio, ao passo que no primeiro, o
licenciamento feito para o mercado em geral. No caso do software desenvolvido para um
propsito especfico, o princpio da boa-f e o dever de informao do licenciante atraem a
obrigao de permitir acesso ao programa-fonte em determinadas situaes, entendimento
doutrinrio ratificado por decises jurisprudenciais no direito internacional (DEL NERO,
2011, p. 266). Para o caso dos softwares de livre comercializao, no haveria resguardo
algum ao direito de o usurio acessar o cdigo-fonte.
Uma parte da doutrina ptria entende que o acesso ao cdigo-fonte depende de
estipulao contratual expressa, tendo em vista que a documentao tcnica do programa est
sob a tutela do segredo de indstria e comrcio. Decises jurisprudenciais recentes tambm
tm apontado para o fato de nos contratos relativos a desenvolvimento de software ser pouco
usual a previso de entrega dos respectivos cdigos-fonte, sendo que para tanto, deveria
V-se, portanto, que no apenas quanto natureza possessria, mas tambm quanto
natureza de propriedade, h srias controvrsias. Assim que, no imperativo de sequenciar
proteo ao segredo de negcio, que implica nas diretrizes do direito de propriedade
intelectual, que por sua vez deriva do conceito geral de propriedade, este trabalho partiu desta
ltima conceituao com o intuito de refazer o caminho e aportar, fechando o ciclo, na tutela
do segredo de negcio. Neste percurso, abriu-se espao para o dimensionamento da
engenharia reversa. E ainda assim no foi possvel deixar de lado discusso como a proposta
por Fekete, acima vista, imbricando pelo direito de posse como o que melhor caracterizaria a
tutela do segredo de negcio. Na esteira evolutiva das pesquisas e novas teorias, qui seja
possvel uma soluo epistemolgica mais pacfica sobre a matria.
5 CONSIDERAES FINAIS
A presente anlise, ainda que superficial e de escopo bastante limitado, deixa
entrever que o cenrio jurdico internacional, na condio de pioneiro no reconhecimento da
engenharia reversa, j comea a apresentar solues e apontar caminhos convergentes para a
efetiva proteo dos direitos de propriedade intelectual sem impactar negativamente o
desenvolvimento do mundo empresarial, hoje inegavelmente fulcrado na tecnologia da
informao.
Viu-se, logo de incio, a importante distino entre a propriedade material e
intelectual e, nesse desdobrar, alguns alinhavos sobre a valorizao comercial das ideias
confidenciais, a entrevistos, entre outros, os segredos de negcio.
Seguiu-se uma breve e imprescindvel abordagem sobre a tecnologia da informao,
e o desenvolvimento dos programas de computador, cuja extenso global obrigou
elaborao de instrumentos legais de proteo, a exemplo da Lei de Software brasileira, de
1988, conferindo tutela de natureza autoral ao ainda incipiente campo dos programas de
informtica.
Na trajetria da tendncia internacional, a legislao brasileira, sem dvida, venceu
significativo trajeto ao conceder ao software a proteo garantstica do regime de direitos
autorais. Ainda assim, nem todas as implicaes geradas pelo uso e comercializao do
software restaram reguladas. Com efeito, dita legislao no se revelou suficientemente
protetiva para abrigar sob seu plio um bem jurdico to relevante e complexo quanto os
segredos de negcio, sobretudo por estarem indissociveis da tecnologia da informao e
situarem-se, estas mesmas questes, num esquema ainda nebuloso.
Em vista do ritmo desenvolvimentista acelerado atingido por alguns pases, tal
proteo tornou-se essencial, garantindo atratividade aos contratos de transferncia de
tecnologia aos pases importadores de tecnologia. Outra no a situao das empresas que,
no promovendo o registro de patentes em vista de suas restries, optam por lanar mo do
segredo de negcio como escudo para se beneficiarem da vantagem competitiva, em regra
garantida pelo monoplio de sua inveno indita. Nesta condio, leis slidas de proteo
propriedade intelectual tornam-se instrumentos indispensveis para impulsionar o
desenvolvimento econmico.
Fruto da boa doutrina, essencial frisar que o segredo de negcio compreende duas
ordens de proteo. A primeira que seria a caracterizao de sua violao como crime de
concorrncia desleal, inobstante a licitude na obteno dos meios; a segunda englobaria as
regras de responsabilidade civil, em sua acepo como mecanismos prprios a garantir sua
exequibilidade. Enfim, a base do instituto do segredo de negcio acha-se sedimentada na
represso concorrncia desleal, funcionando os outros mecanismos protetivos como amparo
ao mesmo interesse juridicamente protegido. Nesse terreno, imperam valores inarredveis
atinentes ao respeito ao direito de clientela e honestidade concorrencial. S assim, ter-se- a
transformao de padres ticos em normas jurdicas com o que a privacidade empresarial
gozaria de uma tutela efetiva.
NOTAS:
1 Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comercio Trade-Related
Aspects of Intelectual Property Rights. Tratado internacional, integrante do conjunto de acordos assinados em
1994 que encerrou a Rodada do Uruguai e criou a Organizao Mundial do Comrcio (WTO). Um dado
interessante sobre o mencionado acordo diz respeito ao seu mecanismo de execuo, que permite aplicao de
sanes atravs do Mecanismo de Acordo de Disputas da Organizao Mundial do Comrcio.
2 Ibid., p. 3.
3 Artigo 2- O fim de toda a associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do
homem. Esses Direitos so a liberdade. a propriedade, a segurana e a resistncia opresso.
Artigo 17- Como a propriedade um direito inviolvel e sagrado, ningum dela pode ser privado, a no ser
quando a necessidade pblica legalmente comprovada o exigir evidentemente e sob condio de justa e prvia
indenizao
(DECLARAO
DOS
DIREITOS
DO
HOMEM).
Disponvel
em:
<http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-de-apoio/legislacao/direitoshumanos/declar_dir_homem_cidadao.pdf>.
4 Sinclair Research Limited v. Micridigital Eletrnica Ltda. e Outros. Apelao Cvel n. 68.945-1, 1a CC., TJSP,
j. 27.5.1986. RJDTACRIM, v. 12, p. 69.
5 Lei 7646/87, Art. 31. Nos casos de transferncia de tecnologia de programas de computador, ser obrigatria,
inclusive para fins de pagamento e dedutibilidade da respectiva remunerao, e demais efeitos previstos nesta lei,
a averbao do contrato no Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI (BRASIL, 1987).
A legislao brasileira acerca da matria determinava como obrigatria a entrega da documentao completa, em
especial o cdigo-fonte, e todos os conhecimentos tcnicos necessrios ao receptor, que os adquire para uso
prprio.
6 Segredos de negcio (traduo nossa).
7 Direitos autorais (traduo nossa).
REFERNCIAS
ABRO, Eliane Y. Direitos de autor e direitos conexos. So Paulo: Editora do Brasil, 2002.
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
BRASIL. Lei n. 5.988, de 14 de dezembro de 1973. Regula os direitos autorais e d outras
providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo, Braslia,
DF, 15 dez 1973, Seo 2, p. 07.
BRASIL. Lei n. 7.646, DE 18 de dezembro de 1987. Dispe quanto proteo da
propriedade intelectual sobre programas de computador e sua comercializao no Pas e d
outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF, 22 dez 1987, Seo 1, p. 10.
BRASIL. Lei n. 9.609, de 19 de fevereiro de 1998. Dispe sobre a proteo da propriedade
intelectual de programa de computador, sua comercializao no Pas, e d outras
providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo, Braslia,
DF, 20 fev. 1998, Seo I, p. 1.
DECLARAO
DOS
DIREITOS
DO
HOMEM.
Disponvel
<http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-de-apoio/legislacao/direitoshumanos/declar_dir_homem_cidadao.pdf>. Acesso em 7 fev. 2013.
em: