Derecho internacional privado

Tema I
. El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio del
llamado derecho de gentes o derecho que regula la situacin jurdica de las personas en
el mbito internacional.
El objeto de estudio del Derecho Internacional Privado son las
normas internas de los estados en materia civil, los tratados
internacionales, los convenios y acuerdos entre las naciones, as
como el papel que desempean los organismos internacionales en
materia de regulacin del derecho de las personas.
Caractersticas del Derecho Internacional Privado

Es un Derecho nacional: Cada pas dicta sus propias normas de derecho

internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos entre los pases.
Es un Derecho positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos legales,
preferentemente en los Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal vez la ms
importante de las fuentes es la que se encuentran en los tratados en los que los
pases a travs de esas convenciones determinan la forma de resolver los
conflictos de leyes.
Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro de la
relacin.
Forum shopping: Consiste en la posibilidad que tienen los particulares de
plantear la solucin de sus controversias internacionales ante los rganos
competentes de un pas concreto con el fin de obtener una respuesta jurdica
favorable a sus intereses.

1.1 La comunidad Internacional

El Derecho internacional privado es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad
dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los
conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea entre
privados, o donde existe un inters privado. Esta relacin jurdica tiene la particularidad
de tener un elemento extrao al derecho local, que suscita ya sea conflictos de
jurisdiccin o de ley aplicable, y su fin es determinar quien puede conocer sobre el tema
y que derecho debe ser aplicado.

1.2 Lugar del Derecho Internacional Privado en la comunidad

Internacional

En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil
Internacional.
Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos,
simplemente determina la norma o ley de qu pas se debe utilizar en la solucin de
conflictos internacionales, as como el juez que resolver esta controversia (Posicin
Normativista). Modernamente la doctrina esta cambiando hacia una posicin
sustancialista, en donde dentro del DIPr se incluyen Normas que resuelven directamente
los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en
la "Norma indirecta o de conflicto" sino en las relaciones Jurdicas Privadas
Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las que se har
cargo el Derecho Privado Internacional.
Trata tambin temas de gran importancia sobre las relaciones jurdicas entre los estados.
En este orden de cosas, regula el exequtur y la extradicin.

1.3 Der. Internacional Publico y Der. Internacional Privado

Hay un doble punto de partida comn al Derecho Internacional Privado y al Derecho
Internacional Pblico:
i.- En primer lugar, existe una pluralidad de Estados. Esto se traduce en una diversidad o
pluralidad jurdica: un ordenamiento jurdico por cada Estado. Dentro de las fronteras
de un mismo Estado pueden coexistir varios ordenamientos (es el caso del Derecho
Civil en Espaa). Pero adems, cada Estado ha creado sus propios rganos judiciales
que aplican el Derecho.
Ii.- Existen relaciones internacionales entre Estados, de cuya regulacin se ocupa el
Derecho Internacional Pblico. Junto a ellos aparecen relaciones entre personas fsicas
o jurdicas de Derecho Privado (relaciones entre particulares) pertenecientes a Estados
distintos. De las relaciones internacionales entre particulares se ocupa el Derecho
Internacional Privado.
El objeto del Derecho Internacional Privado lo constituyen, por lo tanto, las
relaciones jurdicas internacionales entre particulares.
La relacin jurdica ser internacional cuando exista un elemento de extranjera
(o ms de uno). Los elementos de extranjera pueden ser:

a) La persona o personas que intervienen en la relacin jurdica (as, si un espaol

contrae matrimonio con una ugandesa, la relacin es internacional).
b) La cosa que constituye el objeto de la relacin (v.g., si se otorga la escritura de
compraventa de un inmueble sito en Kuala Lumpur ante un notario espaol).
c) El territorio donde acaece determinado hecho jurdico (v.g. si dos espaoles contraen
matrimonio en Burkina Faso).
La cualidad de extranjera es siempre relativa a un Estado. Es decir, una relacin ser
nacional considerada desde el punto de vista de un Estado, pero ser extranjera para los
dems pases.
Distinciones
La distincin entre el Derecho Internacional Pblico y Derecho Internacional
Privado ha quedado establecida de manera al parecer perdurable, con el conocido
concepto de Ulpiano en el Digesto, donde seala que el Derecho Pblico es aquel
que se refiere a las cosas del Estado y que el Derecho Privado es el que se refiere
a la utilidad de los particulares. rbita estatal, la primera, rbita individual la
segunda. Esta divisin ha sufrido una crisis muy dura en el pensamiento
contemporneo, ya que actualmente existe una relacin muy intensa entre las
actividades del Estado y los particulares.

1.4 Denominacin y objeto del derecho internacional Privado

1.5 Evolucin Histrica del derecho internacional Privado

1.6 Antecedentes de solucin a casos Jusvipartistas con elementos

extranjeros en la antigedad; edad media
La situacin histrica en la Italia medieval de los siglos XII y XII favoreci la aparicin
del Derecho Internacional Privado. Dicha situacin se caracterizaba por:
- Una diversidad legislativa nacida de la autonoma de las ciudades cifrada en que cada
ciudad estaba dotada con un Estatuto (ordenamiento jurdico) propio.
- La intensificacin de las relaciones entre ciudades, debido sobre todo al renacimiento
del comercio.

- El reconocimiento de un Derecho comn, el Derecho Romano justinianeo (corpus

iuris civile). Tendr aplicabilidad directa o supletoria, segn los casos.
Como consecuencia de todo ello, se ponan en contacto con cada vez mayor frecuencia
personas sometidas a distintos Estatutos. Surgir entonces la pregunta de cul es la ley
aplicable en esos casos.
Se aceptar por primera vez que el juez de una ciudad resuelva con arreglo al
Estatuto particular de otra ciudad. Esta admisin de la aplicabilidad de leyes distintas a
la propia es posible gracias a la concepcin del Derecho Romano como Derecho comn.
Es evidente que, cuanto mayor sea la proximidad de los ordenamientos que se ponen en
relacin, ms fcil es la aplicacin de uno de ellos en un mbito territorial distinto.
La coyuntura doctrinal tambin favoreci la aparicin del Derecho Internacional
Privado. As, se volvi al estudio de los textos romanos en un renacimiento de los
estudios jurdicos que tuvo su centro en la Universidad de Bolonia. Los autores que en
esta poca y en ese marco se ocuparon de los conflictos entre Estatutos formaron la
llamada Escuela Estatutaria Italiana.
En un primer momento, los autores de la poca utilizaron la tcnica de la glosa
(interlineal o marginal), una pequea nota que comenta un fragmento sobre el mismo
texto romano.
Ms tarde, se abandona la glosa y se elaboran comentarios y estudios
independientes por parte de los comentaristas o posglosadores. stos, ante el conflicto
de Estatutos, comenzaron a reflexionar acerca del mbito de aplicacin de la ley en el
espacio. As, estudiarn si la aplicacin de la ley debe ser meramente territorial o si cabe
una aplicacin extraterritorial de la ley.
Se admite por primera vez, entonces, una aplicacin extraterritorial. Un juez
milans podra, por ejemplo, aplicar en determinados casos el Estatuto de Mdena. Esta
solucin resultaba revolucionaria para la poca, y aunque los autores trataron de
fundamentarla en el Corpus Iuris Civile, en realidad no encontraron ningn fundamento
para su razonamiento, salvo (remotamente) por la Lex Cunctos Populos, primera ley
recogida en el Codex, y a travs de la cual el emperador Teodosio declaraba el
cristianismo como religin oficial del Imperio.
Las primeras palabras de la citada ley eran literalmente: Queremos que a todas
las personas sometidas a nuestra clemencia.... Los autores estatutarios quisieron
deducir que el emperador pretenda la adopcin del cristianismo por todos los sbditos

romanos, independientemente de donde se encontraran. Es decir, Teodosio pretendera

nicamente la aplicacin personal de la ley.
As, la glosa de Accursio al Corpus Iuris Civile de 1230 comenta a este
fragmento que si el bolos acude a Mdena a contratar, no puede ser juzgado segn el
Estatuto de Mdena, porque a l no est sujeto.... Toma por lo tanto el mismo criterio
que la ley teodosiana, el de la vinculacin poltica personal, y no el de la situacin
territorial.
En realidad, Accursio slo se refera a la capacidad para contratar, la cual deba
juzgar el juez de Mdena pero con arreglo a la ley boloesa. Por consiguiente, ya hay
separacin entre los problemas del juez competente (el modetano) y de la ley aplicable
(la boloesa).
Los conflictos que tratan los autores de la escuela estatutaria no son propiamente
conflictos internacionales, sino internos. Las ciudades italianas de la poca estaban
englobadas en una unidad poltica superior: el Sacro Imperio o el Papado.
Posteriormente, estas reglas elaboradas para conflictos internos s fueron trasladadas por
los autores y los tribunales al mbito internacional (y as, la capacidad del ingls en
Mdena se regira por la ley inglesa).
El punto de partida de esta escuela es el de la ley, cuyo mbito de aplicacin en
el espacio analizan. Esta metodologa predominar hasta el s. XIX, con Savigny, quien
impondr el mtodo del anlisis de la relacin jurdica internacional (es decir, la
bsqueda de su localizacin).

1.7,1.8,1.9,1.10, del programa Periodo Histricos

A) LAS CATEGORAS: Los autores estatutarios comienzan a utilizar por primera vez
las categoras. Habr reglas jurdicas muy separadas sistemticamente en el Derecho
Romano (que era el objeto de su estudio), pero que desde un anlisis de Derecho
Internacional Privado eran agrupables. Denominaron a cada una de estas agrupaciones
categoras, que permiten un tratamiento jurdico unitario de instituciones muy
diferenciadas. Las categoras que construyeron son 1 las siguientes:

Lo importante de ellas es que siguen vigentes en lo principal.

1 categora. Normas personales - Normas sustantivas: Las normas

procesales son aquellas que regulan el proceso, mientras que las sustantivas son aquellas
que el juez utiliza para resolver el fondo del asunto.
Esta distincin, que se mantiene vigente, surge en la obra del glosador Jacobo
Balduini. Tiene importancia en el Derecho Internacional Privado por cuanto el juez
siempre aplica en materia procesal la lex fori, y en materia sustantiva puede aplicar la
lex fori o normativa extranjera.
2 categora. Estatuto personal - Estatuto real: Estatuto era el Derecho
particular de cada ciudad (por lo que la categora es en realidad ley personal-ley real).
Estatuto personal sera aquel que se refiere a la persona y a los bienes muebles. El
estatuto personal podra ser aplicado extraterritorialmente, y as, por ejemplo, el juez de
Bolonia poda aplicar el Estatuto modetano a las personas y bienes muebles de esta
ciudad.
La razn de la inclusin de los bienes muebles en el estatuto personal responde a
la idea de que dichos bienes son nicamente los que la persona lleva consigo, por lo que
resulta adecuado que se les aplique el mismo rgimen jurdico que a la persona.
Se dice que la ley personal acompaa o sigue a la persona.
La justificacin de esta regla de extraterritorialidad la dio por primera vez
Curtius en el s. XV, y est en que el estatuto personal sigue a la persona porque, de otra
manera, no sera eficaz (v.g., las reglas de capacidad se podran burlar acudiendo a otro
ordenamiento que contuviera requisitos ms flexibles y que s se cumplen). Esta idea la
postula definitivamente Pillet (+ 1926), quien afirma que los estatutos personales, para
ser eficaces, deben ser permanentes, es decir, que deben aplicarse a la persona
constantemente y sin interrupcin.
Junto a los estatutos personales estn los estatutos reales, normas que se aplican
a los bienes inmuebles. En este caso, la regla es la de la territorialidad, los inmuebles se
rigen por la ley del lugar donde estn situados. Esta regla se formula como lex rei sitae
(ley del lugar de situacin de la cosa).
3 categora. Contratos - Delitos: Las normas que regulan los contratos
podrn ser distintas de las de los delitos 2.
En el contrato distinguirn fondo y forma:
2

Teniendo delito el significado que se le da infra.

- En cuanto a la forma, ser aplicable la ley del lugar donde se celebre el

contrato (locus regit actum, el lugar rige el acto).
- En cuanto al fondo, los autores hacen una subdistincin entre:
a) Efectos directos: aqullos que se derivan del contrato por su
propia naturaleza (as, de la compraventa, el pago del precio y la entrega de la cosa).
b) Efectos indirectos o accidentales: aqullos nacidos del
incumplimiento del contrato.
Los efectos directos, como la forma, se rigen por la ley del lugar de celebracin
(lex loci celebrationis) 3.
Curtius explica que la ley aplicable al contrato en cuanto a sus efectos directos
es la del lugar de celebracin por ser esa la voluntad presunta de las partes: cuando las
partes celebran un contrato en determinado lugar se presume que han querido someterse
a la ley que rige en ese lugar.
Dummoliu, en el s. XVI, da un paso ms y afirma que las partes de un contrato
internacional pueden elegir la ley aplicable. En este sentido, en el s. XIX se formula
dogmticamente el principio de autonoma de la voluntad, el cual se constituir en un
principio fundamental del Derecho Internacional Privado.
Los efectos indirectos, cuando se dan, se rigen por la ley del lugar de ejecucin
del contrato (lex loci executionis).
El concepto de delito en los autores estatutarios incluye los llamados en la poca
delito penal y delito civil. Este ltimo sera un concepto equivalente al de
responsabilidad extracontractual. Y as, la ley aplicable al delito (civil) sera la del lugar
de comisin (lex loci delicti commissi.
B) EL PUNTO DE CONEXIN:
Punto de conexin es aquella circunstancia que se utiliza para la
determinacin de la ley aplicable. As, si decimos que la ley aplicable a los inmuebles es
la del lugar de su situacin, el punto de conexin ser el lugar de situacin del inmueble.
En el estatuto personal, el punto de conexin es dudoso, puesto que puede serlo tanto el

Latinajo que no hay que confundir con locus regit actum, aunque en realidad quieren decir lo mismo.

lugar de origen de la persona (lo que hoy llamaramos nacionalidad) como el lugar de su
domicilio.
2. DOCTRINAS TERRITORIALISTAS
Tienen su origen en un autor francs del s. XVI, D`Argentr, quien
influir decisivamente en la aportacin de los autores holandeses del s. XVII, que a su
vez influirn en los autores anglosajones de los ss. XVIII y XIX (e incluso hasta
nuestros das).
Por territorialismo entendemos la postura que considera que la ley tiene
carcter territorial, lo que quiere decir que carecer de fuerza de obligar fuera del
territorio donde haya sido dictada.
Histricamente, en el periodo de los siglos XVI y XVII se consolida el Estado
moderno, que cuenta con un afn de plena independencia y soberana. La consecuencia
necesaria de predicar la plena soberana del Estado sobre su territorio ser la de la
territorialidad de la ley.
Nace el conflicto de leyes en el sentido que le damos hoy: conflicto en la
aplicacin de las leyes de distintos Estados. No obstante, subsiste el conflicto interno en
distintos pases. As, la unificacin jurdica francesa no se produjo hasta la Revolucin,
mientras que en Gran Bretaa y en Estados Unidos no se ha producido nunca, como
tampoco en Espaa.
Si aceptamos la tesis de la plena soberana se podra negar, en principio, la
aplicacin de leyes extranjeras en cualquier Estado. Si las leyes no rigen en un Estado
distinto del que las promulg, no hay por qu aplicarlas en ningn otro Estado. Ahora
bien, la doctrina territorialista (y las leyes positivas) no impone la aplicacin exclusiva
de la propia ley y s admite la de la ley extranjera. Esta aplicacin necesitar ser
justificada:
- Teora de la comitas, elaborada por los autores holandeses del s. XVII.
Comitas significa cortesa, pero la doctrina holandesa no pretende decir que se aplique
la ley extranjera por mera cortesa, sino que quieren expresar que dicha aplicacin no es
obligatoria.
Lo que justifica la aplicacin sern razones de mutua conveniencia y utilidad. De
este modo, en Holanda se aplicarn leyes extranjeras en la esperanza de que en los

dems Estados se admita tambin la aplicacin de la ley extranjera, entre otras la

holandesa.
Y esa aplicacin de leyes de otros Estados vendr adems exigida por el debido
respeto a los derechos adquiridos. No pueden desarrollarse convenientemente las
relaciones privadas internacionales si lo que se considera lcito y vlido en un Estado es
nulo o ilcito en otro.
Algunos autores anglosajones posteriores centraron la aplicacin extraterritorial
de las leyes precisamente en esta doctrina de los derechos adquiridos. As, para Dicey
(+1922), el juez ingls slo aplica Derecho ingls. Pero resulta que a veces parece que
el juez ingls aplica Derecho extranjero; lo que en realidad ocurrira es que se limita a
reconocer derechos debidamente adquiridos bajo una legislacin extranjera. Se puede
criticar que en realidad Dicey no diga nada, puesto que antes de reconocer el derecho en
cuestin y darle efectividad en el ordenamiento ingls, el juez ingls tendr que apreciar
si ese derecho esta vlidamente constituido y adquirido con arreglo a la legislacin del
pas de que se trate y slo con arreglo a esa legislacin, por lo que el juez ingls estar
aplicando una ley extranjera.
- Aplicacin de la ley extranjera como una exigencia de la equidad: Para
algunos autores, en la nocin holandesa de comitas est ya presente la misma idea de
justicia de cara a la legitimacin de la aplicacin de leyes extranjeras (entendiendo
justicia como equidad).
Donde s aparece con toda claridad la nocin de justicia es en la doctrina
anglosajona. Es el caso de Story (+ 1845), para quien la equidad exigir la aplicacin de
leyes extranjeras.
Despus de Story, los tratadistas anglosajones se separan definitivamente de la
comitas holandesa y considerarn que basta la idea de justicia para fundamentar la
aplicacin de la ley extranjera. Los tribunales britnicos o estadounidenses no pueden
cometer injusticia con extranjeros, lo que en determinados casos obligar a que se les
aplique su ley nacional y no la britnica o estadounidense.
Los casos en los que esta doctrina admite la aplicacin de leyes extranjeras no
son muy numerosos. Slo excepcionalmente, y para evitar un tratamiento no equitativo,
podr admitirse la aplicacin en el foro de la ley extranjera.
La escuela holandesa haba especificado estos casos a travs de la siguiente
clasificacin de los estatutos:

- Estatuto personal: lo componen aquellas disposiciones que se refieren al

estado y capacidad civil de las personas. La ley aplicable ser la ley personal, la cual
ser la ley del domicilio. ste ser el criterio vigente en todos los Estados hasta la
adopcin del criterio de la nacionalidad por el Cdigo napolenico de 1804.
- Estatuto real: comprende las disposiciones que se refieren a los bienes
(a todos). Los bienes, muebles e inmuebles, se regirn por la ley del lugar donde estn
situados (lex rei sitae).
- Estatuto formal: aquellas disposiciones que se refieren a la forma de los
actos y negocios jurdicos. Se regirn por la ley del lugar de celebracin (locus regit
actum).
Esta clasificacin tripartita es definitiva en el sentido de que se sigue
utilizando esta nomenclatura y de que, ms importante, est presente en varios
ordenamientos, entre ellos el espaol, en el cual, a grandes rasgos, el art. 9 CC regula el
estatuto personal, el art. 10 regula el estatuto real y el art. 11 el estatuto formal.
Ahora bien, la doctrina abandona cualquier intento de clasificacin de los
estatutos como la que haba abordado la escuela holandesa.
Las doctrinas territorialistas tuvieron un xito considerable, que en el
caso anglosajn contina hasta nuestros das. Esto se explica porque las doctrinas
territorialistas tienden a reducir la aplicacin de las leyes extranjeras. Si consideramos
que la aplicacin de la ley extranjera supone la introduccin de un elemento extrao y
heterogneo, y que incluso afecta la coherencia y congruencia de la ley del foro, se
explica este xito. Adems, la introduccin del Derecho extranjero supone una
dificultad para el juez, quien no lo conoce, al contrario que la lex fori en virtud del
principio iura novit curia.
Para evitar todas estas dificultades, en muchos Estados se reducir (aunque
nunca se negar) la aplicacin de leyes extranjeras.
Por otra parte, no se puede pretender mantener una tesis exclusivamente
territorialista (negar la aplicacin en todo caso de la ley extranjera). Si se admitiese, la
solucin del conflicto de Derecho Internacional Privado dependera del juez estatal ante
el que se presenta la demanda, por lo que habra una solucin particular (y normalmente
diferente) para cada Estado. Esta diversidad de soluciones no parece defendible.

En segundo lugar, si aceptsemos la tesis territorialista, nos encontraramos que

el simple paso de una frontera entre Estados hara inciertos todos los derechos (as, una
persona podra estar casada en un pas y en otro no). La seguridad jurdica exige
certidumbre sobre los derechos, lo que slo puede darse negando la tesis de la
aplicacin exclusiva de la ley nacional.
Por estas dos razones, ningn Estado prev en su legislacin positiva la tesis
exclusivamente territorial, y as, en todos los Estados se admite la aplicacin de las
leyes extranjeras, sea esta aplicacin amplia o escasa.
De cualquier modo, a pesar del rechazo de las tesis exclusivamente
territorialistas, no siempre se consigue la uniformidad de las soluciones y la certidumbre
en los derechos. Es el caso, en la actualidad, de la capacidad, que en los pases
continentales se rige por la ley nacional, mientras que en el ordenamiento ingls se rige
por la ley del lugar de domicilio. Puede ocurrir, por consiguiente, que la capacidad del
espaol domiciliado en Gran Bretaa se niegue por el Derecho Internacional Privado
ingls aunque la reconozca el ordenamiento espaol.
3. APORTACIN DE MANCINI (Italia, 1817-1888)
Pasquale Stanislao Mancini, profesor de Derecho Internacional Privado y clebre
poltico piamonts, vivi en el periodo de unificacin italiana y particip en l de forma
activa.
Para Mancini, la nacionalidad era el fundamento del Derecho de gentes (ius gentium,
expresin que equivale a todo el Derecho Internacional, privado y pblico). Toda nacin
tiene derecho a constituirse en Estado (lo cual es tambin una referencia a la coyuntura
poltica italiana previa a la unificacin), y los Estados as constituidos deban
relacionarse segn las reglas del Derecho Internacional.
Mancini identifica nacin y Estado, pero esta identidad no ha llegado a plasmarse en la
realidad. As, existen Estados plurinacionales (claramente, Rusia), o naciones que viven
repartidas entre distintos Estados (v.g., los kurdos).
Puesto que la nacionalidad es el fundamento del ius gentium, la regla general que
solucione el conflicto de Derecho Internacional Privado ser la aplicacin de la ley
nacional.
La ley nacional ser la ley del Estado al que la persona pertenece. Cuando el Cdigo
Civil habla de la aplicacin de la ley nacional, no se est refiriendo a la aplicacin de la

legislacin espaola, aunque gramaticalmente pudiera interpretarse eso, sino a la

aplicacin de la ley de la nacionalidad de la persona que entra en el presupuesto de
hecho de la norma a aplicar 4.
Mancini trata de justificar esta regla general en una concepcin poltica liberal, de
acuerdo con la cual los Estados no pueden ejercer un poder omnmodo sobre la persona,
y a su vez las leyes no pueden ser producto de la arbitrariedad del monarca, sino
producto de la voluntad general expresada por los representantes de la nacin en la
Asamblea Legislativa. Estos representantes habrn tenido en cuenta las caractersticas
propias de la nacionalidad italiana (costumbres, temperamento, etc.), por lo que ser
razonable que las leyes italianas se apliquen slo a los italianos y siempre a ellos, pero
no a los extranjeros, los cuales por definicin no forman parte de la nacin italiana. En
definitiva, la ley italiana acompaa al italiano, aunque se encuentre en el extranjero.
La aplicacin de las leyes nacionales no es una concesin graciosa del legislador,
sino que viene impuesta, como hemos visto, por la propia naturaleza de la ley. Ahora
bien, no en todas las materias es aplicable la ley nacional. As, la extensin del estatuto
personal en la concepcin de Mancini ser la siguiente (que por otra parte resulta la ms
amplia en la historia de las teoras conflictuales):
i. En materia de estado y capacidad. Es el ncleo esencial del estatuto personal y no ha
habido ningn autor que lo haya negado para estas materias.
ii. Regulacin de las relaciones familiares, incluido el rgimen econmico matrimonial.
iii. Sucesin por causa de muerte.
iv. En materia de bienes muebles (volviendo a la tradicin de la escuela estatutaria).
El Cdigo Civil italiano de 1865 5recoge la misma extensin del estatuto personal, lo
mismo que el Cdigo espaol en la redaccin de 1889. El Cdigo Civil italiano de 1942
y la reforma del Ttulo Preliminar del Cdigo espaol de 1974 cambian de criterio y
establecen que los bienes muebles dejarn de regirse por la ley nacional y pasarn a
regirse por la ley del lugar de situacin (lex rei sitae).
Habr, consecuentemente, excepciones a la regla general de nacionalidad que
establece Mancini, las siguientes:

Este problema terminolgico suele ser fuente de confusiones.

En realidad fue promulgado en 1865 como Cdigo de Piamonte. No se extendera su mbito territorial de
aplicacin a todo el reino unificado italiano hasta 1870.
5

i. La ley aplicable al contrato ser la que fijen las partes (principio de

autonoma de la voluntad).
ii. En materia de forma de los actos y negocios jurdicos, la ley aplicable
ser la del lugar de su celebracin (locus regit actum).
iii. Determinadas leyes que Mancini denomina leyes de orden pblico se
aplican en el territorio del Estado con carcter general a nacionales y extranjeros sin
excepcin. No sera posible la convivencia en el seno del Estado sin la aplicacin
general de las siguientes normas:
+ Normas de Derecho Pblico.
+ Normas de Derecho Penal.
+ Normas que regulan los bienes inmuebles.
+ Normas sobre responsabilidad extracontractual.
As, por ejemplo, la Ley Hipotecaria espaola carecera de eficacia si no se
pudiese aplicar a la adquisicin y registro de inmuebles por extranjeros, por lo que
necesariamente habr de aplicarse a todos los inmuebles propiedad de stos en territorio
espaol.
Como consecuencia de ello, las leyes de orden pblico no podrn aplicarse
nunca fuera del territorio del Estado que las promulg.
Influencia de Mancini: La obra de Mancini ha resultado decisiva para el
Derecho Internacional Privado de determinados Estados, entre ellos Espaa. Influir en
el Cdigo italiano de 1865 y en el espaol en la redaccin de 1889. A travs del Cdigo
Civil espaol la doctrina de Mancini llegar hasta Hispanoamrica.
Incluso lleg a influir en la Ley de Introduccin al Cdigo Civil alemn, de
1896, en la que el legislador opta por el criterio de la nacionalidad para la determinacin
de la ley aplicable en los conflictos de Derecho Internacional Privado, lo que resulta
sorprendente si tenemos en cuenta que Savigny, que era alemn y alcanzara mayor
repercusin que Mancini, haba defendido el criterio del domicilio.
Por su parte, la influencia del BGB lleg hasta la las legislaciones china y
japonesa, que tambin tomaron el criterio de la nacionalidad.
A la vez, la obra de Mancini repercuti en la Conferencia Internacional de
Derecho Internacional Privado de la Haya, de 1893, por una parte por su misma
celebracin tendiendo a la unificacin del Derecho Internacional Privado, y por otra

porque el criterio que se adopta para promover dicha unificacin en los primeros
convenios auspiciados por esta Conferencia es el de la nacionalidad.
Crtica a la postura de Mancini:
Podemos criticar:
1. La utilizacin del criterio de la nacionalidad para la
determinacin de la ley aplicable en determinadas materias: Mancini parte de la
concepcin liberal de que la ley se hace para la persona, aunque parece ms razonable
concebir que la ley se promulga para la persona integrada en una comunidad.
La comunidad a la que se dirige la ley puede ser la de aquellas personas ligadas
entre s por el vnculo jurdico de la nacionalidad (criterio de Mancini) o la de aquellas
personas que desarrollan una vida en comn sobre un mismo territorio (criterio del
domicilio o residencia, ms correcto desde nuestra perspectiva actual, siendo el que se
toma como punto de conexin en nuestros das).
2. Que lo que Mancini pretende sea una regla general (la
aplicacin de la ley nacional), quede desvirtuado por la amplitud de las excepciones que
se admiten. Esta crtica se refiere sobre todo a la categora de las leyes de orden pblico,
en la que cabe la mayor parte de las normas de un Estado, en cuyo caso no cabr
establecer como excepcin la aplicacin territorial, sino como regla. La aplicacin de la
ley nacional ser, por lo tanto, una excepcin, y no tal regla general.
3. Por ltimo, existe un problema terminolgico en cuanto al
significado de orden pblico, que ha variado significativamente desde la poca de este
autor.

4. APORTACIN DE SAVIGNY (1779-1861)

La Teora General del Derecho Internacional Privado que impera en
nuestros das est basada en la obra de Savigny, alemn de ascendencia francesa
hugonota, profesor de Derecho Romano y autor del clebre Sistema de Derecho
Romano actual, de 1894 6.
6

La razn del ttulo de la obra es que en Alemania segua vigente el Derecho Romano justinianeo como
Derecho comn.

Savigny es la figura principal de la Escuela Histrica del Derecho. Para esta

escuela, el Derecho no es una obra del legislador, sino una creacin del alma o espritu
del pueblo (el clebre Volkgeist hegeliano). Con el Derecho ocurrira, segn este autor,
lo mismo que con el lenguaje, que no est creado por los lingistas, sino, al igual que
todos los fenmenos culturales, por la Volkgeist. Y as, el Derecho no sera obra del
legislador, sino de fuerzas internas y calladas que se expresan en la costumbre,
conciencia jurdica del pueblo.
Los conflictos de leyes en el espacio y en el tiempo se estudian en el Libro VIII
del Sistema de Derecho Romano actual, que contiene las siguientes aportaciones:
1. Lleva a cabo una inversin metodolgica 7 consistente en que, hasta
entonces, el punto de partida del anlisis de Derecho Internacional Privado era la ley, la
cual se analizaba tratando de encontrar su mbito de aplicacin en el espacio. En
cambio, para Savigny, el punto de partida no puede ser la ley sino la relacin jurdica,
de la que se tratar de buscar su mejor localizacin.
El mtodo de la localizacin adecuada de la relacin jurdica consistir, en
primer lugar, en analizar la relacin para encontrar su verdadera naturaleza. Hallada
sta, se buscar su localizacin ms adecuada. Cada relacin jurdica tendr su asiento o
sede y es ese asiento o sede lo que se debe determinar.
Savigny estudia las distintas relaciones jurdicas y propone para cada una de
ellas su localizacin, es decir, la ley ms adecuada para su regulacin.
No estudiaremos las soluciones que da Savigny a cada tipo de relacin jurdica,
aunque s debemos establecer que determinadas relaciones se regularn por la ley del
domicilio (as, por ejemplo, la capacidad de las personas se regir por la ley del
domicilio de la persona). Savigny no establece la ley del domicilio como ley general, ni
siquiera pretende formular regla general alguna, sino que para determinados campos
propone la ley del domicilio.
La inversin metodolgico de Savigny ha tenido importantes consecuencias para
el Derecho Internacional Privado, puesto que ya no es necesario acudir a nociones
abstractas como la comitas, la equidad, etc. para justificar la aplicacin de la ley
extranjera.

A la que por su importancia decisiva y por su analoga con la inversin kantiana (y antes, claro, por la
llevada a cabo por Coprnico) se le ha llamado giro copernicano.

Para Savigny, la justificacin de la aplicacin de la ley extranjera viene dada

por ser, en ocasiones, la ley extranjera la ley competente, por haber sido designada
como aplicable por el mtodo de la localizacin adecuada de la relacin.
No se debe entender que quede afectada en absoluto la soberana del Estado por
la aplicacin de la ley extranjera. Desde este autor, prevalece la opinin segn la cual el
conflicto de leyes no es un conflicto de soberanas, sino un problema entre privados y de
Derecho Privado.
2. Postula la existencia de una comunidad jurdica bsica entre los pueblos
occidentales, sustentada sobre dos pilares, como son:
i. La herencia del Derecho Romano.
ii. La religin cristiana.
Esta comunidad jurdica bsica estar compuesta por diferentes mbitos
jurdicos. Savigny no habla de Estados porque lo relevante ser la creacin jurdica por
la Volkgeist, aunque en determinados casos pueden coincidir el mbito jurdico de un
pueblo y el de un Estado.
De lo que hemos afirmado Savigny extrae la conclusin de que no hay diferencia
sustancial entre el conflicto internacional de Derecho Internacional Privado y el
conflicto interno, puesto que en ambos casos se presenta el mismo problema, el de la
localizacin adecuada de la relacin jurdica.
Esta nocin se ajusta bastante a la realidad, como lo prueba la propia historia de
las relaciones conflictuales. As, en la escuela estatutaria se elaboran soluciones para el
conflicto interno que se utilizarn ms tarde para aplicarlas al conflicto internacional.
Otro ejemplo es el del artculo 16.1 del Cdigo Civil espaol, que remite para la
solucin de los conflictos internos (interregionales) a la regulacin de los conflictos de
Derecho Internacional Privado.
Por otra parte, las consecuencias del reconocimiento de la existencia de esta
comunidad jurdica bsica son:
i. Que se haga posible cierta coordinacin o articulacin de los distintos
ordenamientos jurdicos.

ii. Que sea posible la creacin de reglas comunes para la regulacin de

los conflictos de leyes. Es decir, elaborar un Derecho Internacional Privado unificador,
comn a toda esa comunidad bsica, tratando de llegar a la uniformidad de soluciones.
Ese Derecho Internacional Privado unificado no se ha conseguido, y las
soluciones conflictuales dependern de cada Estado y del juez que lo aplique. La
comunidad jurdica bsica, por lo tanto, es una comunidad jurdica en lo fundamental,
puesto que se presentan fallas y grietas que dificultarn o impedirn la aplicacin
de las leyes extranjeras.
3. La nocin de orden pblico: En Savigny aparece por primera vez la
concepcin actual de orden pblico. Se entiende por tal la excepcin a la aplicacin de
la ley extranjera competente por ser sta incompatible con los principios jurdicos
fundamentales del foro. La aplicacin ocasionara tal perjuicio que, para evitarlo, y a
pesar de ser la ley extranjera la competente, debe excluirse.

travs

de

la

excepcin de orden pblico se quieren proteger principios morales o de inters general

(v.g., si en Ghana se celebran matrimonios entre recin nacidos porque sus familias
arreglan el casamiento siendo ese casamiento lcito, no se aplicar con respecto a esos
matrimonios la norma espaola que establece que la capacidad para el matrimonio se
regir por la ley nacional, por ser ese matrimonio contrario al orden pblico).
Una manifestacin particular del orden pblico es la de la institucin
desconocida: instituciones reguladas en el extranjero pero que carecen de todo paralelo
o semejanza en el foro porque tal institucin responde a principios extraos

incompatibles con aquellos que en el foro se consideran fundamentales (v.g., respecto

de Espaa, la esclavitud, la poligamia, etc.).
Hay instituciones que parecen desconocidas pero que, analizadas con
detenimiento, se descubre que no lo son, puesto que responden a principios familiares y
comunes a los del foro. As, por ejemplo, la mejora en el Derecho sucesorio castellano,
que no existe como tal en otros ordenamientos como el francs o el italiano, aunque sin
embargo no es un instrumento desconocido para ellos, pues responde a principios
tambin imperantes en estos ordenamientos, cuales son la articulacin entre la libertad
de testar y las limitaciones en favor de determinados herederos. La mejora es particular
al Cdigo Civil espaol, pero la articulacin entre los dos principios referidos es comn
a todos los ordenamientos europeos.

Valoracin de la obra de Savigny: Toda la doctrina contempornea es, de una u

otra manera, deudora de Savigny. El mtodo que ha prevalecido en Derecho
Internacional Privado es el de la localizacin de la relacin jurdica de Savigny. Otros
conceptos fundamentales, como los de comunidad jurdica internacional u orden
pblico, tambin se deben a Savigny.

5. ORIENTACIONES MS RECIENTES

A) LOS POSITIVISTAS (Kahn, +1904 y Bartin, +1948)

Por positivismo en Derecho Internacional Privado entendemos la tesis
que propugna la utilizacin del mtodo positivo, es decir, de observacin de la realidad,
consistente sta en las normas de Derecho Internacional Privado vigentes en los
distintos Estados.
No podrn tener trascendencia en Derecho Internacional Privado las
explicaciones idealistas de cada autor. La nica realidad observable la constituyen las
normas de Derecho Internacional Privado.
La respuesta a la cuestin de cmo se justifica la aplicacin de leyes extranjeras
es inmediata: las leyes extranjeras se aplican por la voluntad del Estado o legislador,
basta eso para legitimarla.
Adems de positivistas, estos autores son particularistas: la doctrina en Derecho
Internacional Privado debe limitarse a estudiar las normas de Derecho Internacional
Privado del foro. Carece de sentido buscar soluciones universales.
Desde la obra de estos autores en adelante, el Derecho Internacional Privado
queda claramente configurado como una rama ms del Derecho interno, por lo que
siempre habr que adoptar la perspectiva de un ordenamiento estatal para la solucin de
un conflicto de normas.
Estos autores empiezan a manejar trminos como la contraposicin entre:
- Normas de conflicto: la norma que determina la ley aplicable.
- Norma material: norma que el juez utiliza para resolver el asunto en
cuanto al fondo.
Esta nomenclatura es la que se sigue usando y no significa que todas las normas
tengan que incluirse en una u otra clase.
Los positivistas, por otra parte, descubren una dependencia estrecha entre el
mbito conflictual y el material: la norma de conflicto depender de las normas

materiales. Esta dependencia se comprueba desde la perspectiva del legislador y desde

la del juez.
Desde la perspectiva del legislador, siguiendo una imagen de Kahn, de la misma
manera que una pirmide proyecta su sombra y esa sombra reproduce ms o menos
aproximadamente la forma de la pirmide, toda norma material proyectar su norma
conflictual.
As, si hasta 1981 no se admiti en Espaa el divorcio (Derecho material),
tampoco exista norma conflictual alguna sobre el divorcio (Derecho conflictual). En
1981 se autoriz el divorcio y, consecuentemente, el artculo 107 del Cdigo Civil
establece desde entonces las normas para la determinacin de la ley aplicable en materia
de divorcio.
No siempre, sin embargo, existe esta correspondencia. Fue el caso del artculo
32 de la Constitucin (plena igualdad jurdica entre los cnyuges) y la nueva regulacin
del artculo 81 del Cdigo Civil en esta materia, cuyos principios no se llevaron a las
normas conflictuales hasta 1990.
Por otra parte, desde la perspectiva del juez, que es la de la interpretacin y
aplicacin, los positivistas llegan a la conclusin de que los jueces de cada Estado
interpretan los conceptos jurdicos incluidos en las normas de conflicto de acuerdo con
su propio Derecho material. Si, incluso, se llegara a una unificacin de las normas de
conflicto, no se llegara a la uniformidad de soluciones, porque los principios que rigen
unos y otros ordenamientos (desde los cuales interpreta cada juez la norma de conflicto)
son muy distintos. As, por ejemplo, si tomsemos dos Estados en los que rige la misma
regla de Derecho Internacional Privado: los bienes inmuebles se rigen por la ley del
lugar de situacin (lex rei sitae), si el concepto de bien inmueble es distinto en uno y
otro ordenamiento (lo cual es frecuente), la solucin del conflicto ser distinta desde la
perspectiva de uno y otro juez.
Otro ejemplo clsico es el del testamento olgrafo del holands en Francia. El
Derecho holands prohbe el testamento olgrafo, por ser fuente segura de
impugnaciones y litigios, no slo en Holanda, sino tambin fuera de este pas, de modo
que esa prohibicin sigue al holands. Si las normas de conflicto son las mismas en
Holanda y en Francia (la sucesin por causa de muerte se regir por la ley nacional),
considerando que el Cdigo francs permite los testamentos olgrafos y el holands va
a testar a Francia, tenemos que:

- Si el testamento se impugna en Francia, el juez no slo estudiar la

forma del testamento, sino que adems aplicar las disposiciones del Cdigo Civil que
permiten el testamento olgrafo, por lo que, si la forma es vlida, el testamento ser
vlido.
- Si el testamento se impugna en Holanda, el juez holands tendr que
aplicar la prohibicin de testar en forma no solemne, lo cual resulta un problema de
capacidad, y har nulo el testamento en todo caso.
B) EL MTODO COMPARADO
La importancia del mtodo comparado en Derecho Internacional Privado
es fundamental por la propia naturaleza de ste y porque su objetivo ltimo es lograr la
mejor coordinacin de los distintos ordenamientos jurdicos, para lo cual a veces ser
necesario que el juez aplique una norma extranjera.
Desde el punto de vista del legislador, a ste le ser de gran utilidad el
conocimiento de otros sistemas jurdicos a la hora de elaborar normas de Derecho
Internacional Privado, para as asegurar la eficacia de stas. Desde el punto de vista del
juez, la importancia del mtodo comparado es aun mayor, porque en ocasiones el juez
del foro tiene que aplicar Derecho extranjero, y adems, tal y como lo hara el juez
extranjero.
Ms aun, en la prctica es frecuente que el juez deba aplicar simultneamente
normas de distintos ordenamientos jurdicos en la resolucin de un conflicto de Derecho
Internacional Privado (v.g., si aplica una ley a la forma del contrato, otra al fondo y otra
a la capacidad de las partes). Para esta aplicacin tambin ser fundamental el estudio
comparado de los distintos ordenamientos.
La comparacin puede afectar a las propias normas de Derecho Internacional
Privado (Derecho Internacional Privado comparado).
En la orientacin comparativista destaca el alemn Rabel (+1954), quien parte
en su anlisis de la dependencia existente entre las normas de conflicto y las normas
materiales que haban descubierto los positivistas, tanto en el plano de la creacin de las
normas, como en el de su aplicacin por los tribunales.
Para Rabel esta dependencia implica un verdadero encadenamiento de la norma
de conflicto a la norma material. Como la norma de conflicto queda encadenada a la

material, porque se elabora y se interpreta a la vista del ordenamiento material de cada

Estado, difcilmente podr cumplir su funcin.
La norma de conflicto, entonces, no podr elaborarse de acuerdo con los
estrictos conceptos del Derecho material. Habrn de elaborarse conceptos autnomos,
propios y especficos del Derecho conflictual, despegados de las normas materiales.
Slo as la norma de conflicto cumplir su funcin.
La va a travs de la cual se pueden elaborar conceptos autnomos y especficos
ser el mtodo comparado, el Derecho comparado.
Se tratar de estudiar cada institucin en su ordenamiento para hallar la esencia
de la institucin y as llegar a un concepto de la institucin despejado de las
particularidades de cada Derecho material interno.
La propuesta de Rabel es muy limitada. As, en instituciones como el
matrimonio, muy pronto aparecen diferencias demasiado grandes. La facilidad para
elaborar un concepto autnomo de una institucin depender de cules son los
ordenamientos jurdicos que incluyamos en la base de la comparacin (as, la distancia
con el Derecho matrimonial espaol del francs es menor que la del estadounidense,
menor a su vez que la de los ordenamientos musulmanes).
A pesar de esta limitacin, la virtud de esta doctrina es la de que ha puesto de
relieve que ni la elaboracin ni la interpretacin de las normas de conflicto pueden
hacerse sobre la base exclusiva del Derecho material interno.
C) DOCTRINAS NORTEAMERICANAS
Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han supuesto una cierta
revolucin en el Derecho Internacional Privado8.
Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la
preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso.
Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las normas
de conflicto clsicas:
+ Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y
difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada.
+ Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son
enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contienen una solucin que el
8

Revolucin Americana.

juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar si el criterio utilizado por el
legislador es, en el caso concreto, significativo y relevante.
As, a las obligaciones no contractuales les ser aplicable la ley del lugar donde
se produce el hecho del que deriva la obligacin. Pero, en ocasiones, ese criterio (la
norma de conflicto clsica) puede no ser acertada (as, en el caso de dos moros con
matrcula francesa que chocan en Espaa).
+ Porque el juez determina el Derecho aplicable sin considerar el
contenido concreto de las normas en uno y otro Estado. El mecanismo de la norma de
conflicto se pone en marcha sin atender al resultado al que su aplicacin conduce.
Estos autores proponen una nueva orientacin del Derecho Internacional
Privado, un nuevo modelo de determinacin de las normas materiales (y no del
ordenamiento) aplicables.
As, en primer lugar, el juez no debe determinar el ordenamiento que se aplica,
sino si se aplican las normas materiales propias o extranjeras. El juez debe analizar el
contenido de las normas materiales de uno y otro ordenamientos, para hallar los
principios que subyacen a las normas (objetivos de poltica legislativa, intereses que las
explican, etc.).
Desde este punto de vista, los autores americanos proponen diferentes tcnicas
para la determinacin de la norma material aplicable, insistiendo en unos aspectos o en
otros (bsqueda de la solucin ms justa, de los intereses de las normas, de la seguridad
del trfico jurdico, de la vida internacional de las personas, etc.). Lo que interesa de
todas ellas es hallar su influencia, que ha sido desigual segn los ordenamientos y las
ramas jurdicas. Han logrado poner en evidencia que el mtodo conflictual tiene
notables imperfecciones y que la norma conflictual debe ser mejorada para lograr la
solucin ms justa en el caso concreto.
En la prctica, se van modificando las normas conflictuales para aproximarse
cada vez ms a este ideal. As, se elaboran con cada vez mayor frecuencia normas
conflictuales que atienden a mbitos cada vez ms concretos, lo que se ha denominado
especializacin de las normas de conflicto.
Frente a la segunda crtica de los autores americanos, encontramos que con una
frecuencia creciente, las normas conflictuales incorporan criterios flexibles o abiertos,
permitiendo una mayor valoracin judicial. Es el caso de algunos preceptos del Cdigo
espaol, en los que se hace referencia a la aplicacin de la legislacin del Estado que

presente una relacin ms estrecha con el caso; incluso, en el Derecho suizo, este
criterio del vnculo ms estrecho o mayor relacin se ha fijado como clusula o
principio general.
Por ltimo, y frente a la ltima crtica, cada vez es ms frecuente encontrar en
normas de conflicto consideraciones de Derecho material, lo que obliga al juez a valorar
las normas vigentes en uno y otro ordenamientos.

1.11 LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Las fuentes del Derecho Internacional Privado son de carcter predominantemente
estatal. La doctrina que prevalece hoy en da acepta la existencia de fuentes internas y
fuentes internacionales, aunque con predominio de las primeras.

5. 2. FUENTES INTERNAS
Siendo el Derecho Internacional Privado Derecho estatal. Las fuentes del Derecho
Internacional Privado sern las que se consideren como fuente del Derecho en cada
ordenamiento. En el caso de Espaa, lo sern la ley, la costumbre y los Principios
Generales del Derecho (artculo 1.1 CC). Estudiaremos la ley, y trataremos la doctrina y
la jurisprudencia (que no son fuentes).
A) LA LEY: La tendencia general en el Derecho Internacional Privado es la de
formular sus reglas en normas con rango de ley. El proceso de codificacin afect, as,
al Derecho Internacional Privado en la misma medida que al resto de las ramas del
Derecho.
La codificacin del Derecho Internacional Privado tuvo gran trascendencia, por cuanto:
- Clarific las soluciones, ya que hasta aquel entonces no haba ms que criterios
jurisprudenciales.
- Particulariz las soluciones. Las reglas que manejaban hasta la codificacin jueces y
tribunales no eran reglas internas, sino los criterios doctrinales que se haban ido
formando histricamente. Por lo tanto, las soluciones eran, en todos los Estados,

similares. Con la codificacin se abandona ese fondo comn de doctrina y se opta en

cada caso por soluciones particulares, que a la vez quedan petrificadas 9.
En contra de lo que sucede en otros mbitos, la codificacin del Derecho Internacional
Privado es parcial y fragmentaria. El legislador no quiso llevar a cabo una regulacin
completa, sistemtica y cerrada, dado que, en una materia tan controvertida y poco
asentada, slo se podran incluir en el Cdigo reglas que gozasen de cierto grado de
estabilidad y fijeza y sobre las que hubiera acuerdo en doctrina y jurisprudencia.
As, por ejemplo, el vigente Cdigo Civil francs, de 1804, dedica un solo precepto (con
tres normas) a la materia conflictual, el artculo 3. Durante decenios, ese fue el nico
apoyo legal de los tribunales franceses en esta materia, lo que dio pie a una
jurisprudencia muy desarrollada. Las normas que contiene el precepto son:
- Las leyes de polica y de seguridad obligan a todos los que estn en territorio francs.
- Los inmuebles, incluso los posedos por extranjeros, se rigen por la ley
francesa (lex rei sitae).
- Las leyes concernientes al estado y capacidad civil de las personas obligan a los
franceses, incluso cuando residan en pas extranjero.
Se dejan, por lo tanto, lagunas como las reglas sobre los bienes muebles, contratos, etc.
que tuvieron que ser colmadas por la Cour de Casation.
El Cdigo espaol dedicaba en su redaccin original los artculos 8 a 11 a esta materia,
con reglas todava demasiado reducidas aunque ms amplias que las francesas. La
reforma de 1974 aade un nuevo artculo, el 12, y ampla notablemente los artculos 9 y
10, que incluyen mltiples reglas (y que deberan haber formado cada una un artculo).
En otros lugares del Cdigo Civil, as como en leyes especiales como la LCCh, o la Ley
del Contrato de Seguro, existen ms normas de conflicto.
Otras normas de Derecho Internacional Privado como normas de competencia judicial o
sobre sentencias extranjeras se encuentran en la LEC, la LOPJ y otras normas
procesales.
9

Por eso se ha dicho que con la codificacin del Derecho conflictual se acaba el ltimo vestigio del
antiguo Derecho Comn.

En definitiva, como en otros pases, las normas de Derecho Internacional Privado en

Espaa estn dispersas. La doctrina ha abogado por la elaboracin de una ley especial
de Derecho Internacional Privado semejante a la que ya se ha promulgado en otros
ordenamientos.
B) DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA: Aunque realmente no sean fuentes de
Derecho, tienen un papel fundamental en el Derecho Internacional Privado, por cuanto
la ley como fuente del Derecho Internacional Privado tiene un papel muy limitado y
escaso.
1. DOCTRINA: La doctrina analiza la jurisprudencia, y ese anlisis de las decisiones
jurisprudenciales influir las decisiones ulteriores de los jueces.
Cuando el juez se plantea por primera vez un problema de Derecho Internacional
Privado que no est regulado ni ha sido tratado por decisiones judiciales anteriores, esa
decisin va a ser comentada por la doctrina, doctrina que a su vez ser aplicada por
sentencias posteriores. Con ello se va consolidando una solucin que, cuando sea firme,
ser incorporada por el legislador a los Cdigos.
Por otro lado, y en ocasiones, la doctrina impulsa nuevas reglas. El legislador acude a
un autor determinado para fijar una solucin determinada que aplicar a la elaboracin
de la norma.
Por ltimo, la doctrina contribuye a la creacin en Derecho Internacional Privado de una
comunidad de conceptos y mtodos por encima de las fronteras estatales (las normas y
los mtodos son internos, pero se pueden inspirar en conceptos y mtodos
internacionales).
2. JURISPRUDENCIA: Tiene el papel de fundamental importancia de complementar
el ordenamiento jurdico. Esa importancia es mayor si se tiene en cuenta que la
infraccin de jurisprudencia es motivo de recurso de casacin.
Sin embargo, podemos afirmar que, en Derecho Internacional Privado, la labor de
jueces y tribunales es fundamentalmente creadora. El legislador no ha regulado todas las
parcelas del Derecho Internacional Privado, de ah que existan lagunas que deba colmar

la jurisprudencia. Esto da al Derecho Internacional Privado un carcter peculiar, la de

ser un Derecho en formacin.
Encontramos, incluso, aspectos particulares que chocan con los principios que imperan
en el resto del ordenamiento. As, si bien los jueces y tribunales estn sometidos a la ley
y al Derecho, existen en la prctica mltiples mecanismos que, sistemticamente, los
jueces y tribunales se opongan a la aplicacin de alguna norma. Fue el caso, en Espaa,
de la regla que estableca que los bienes muebles se regan por la ley de la nacionalidad
del propietario (criterio de Mancini), que ignor siempre el Tribunal Supremo hasta la
reforma de 1974 que introdujo el criterio de la ley del lugar de situacin de la cosa
(criterio que era el que haba estado aplicando el Tribunal Supremo hasta entonces) 10.

5.3. FUENTES INTERNACIONALES

Tienen menor importancia que las fuentes nacionales y son las mismas fuentes que en el
Derecho Internacional Pblico. Destaca entre ellas, como fuente principal, el tratado
internacional.
La costumbre y los principios generales del Derecho Internacional tienen escasa
importancia en Derecho Internacional Privado; incluso hay autores que llegan a negar su
existencia.
La doctrina internacional y la jurisprudencia de los tribunales internacionales carece
prcticamente de inters.
A) EL TRATADO INTERNACIONAL: Aparece como resultado de la voluntad
de cooperacin entre Estados. stos son conscientes de la limitacin de las
fuentes internas de cara a la mejor regulacin de las relaciones internacionales
entre particulares. El tratado surgir como medio para mejorar esta
reglamentacin.
Los tratados internacionales aparecen como substitutivos de la ley internacional,
ideal del que resultara la mejor regulacin de las relaciones internacionales. As,

10

Para justificar la no aplicacin se acuda a expedientes como declarar la falta de prueba de la ley que
deba regular los bienes u otros.

se elaboran convenios internacionales tendientes a introducir, por ejemplo,

normas de conflicto comunes.
Savigny y Mancini ya crean que el tratado era el cauce adecuado para lograr la eficacia
del Derecho Internacional Privado. Llegaron a vislumbrar la posibilidad de unificar el
Derecho Internacional Privado por medio de los tratados internacionales. Antes que
Mancini, Manuel Silvela, Ministro de Estado de Espaa, propuso en 1869 al Ministro de
Estado francs la celebracin en Pars de una conferencia en la que se abordase la
unificacin del Derecho Internacional Privado11.
En 1893 se reuni por primera vez en La Haya la Conferencia para la Unificacin del
Derecho Internacional Privado, en la que slo tomaron parte Estados europeos del
mbito continental. Las sucesivas conferencias fueron ampliando el mbito de los
Estados participantes, y en la actualidad estn representados Estados de todas las
familias jurdicas (europeos continentales, anglosajones, americanos, islmicos,
asiticos, de la Europa del Este durante la Guerra Fra, etc.).
Esta variedad tiene de positivo que ampla la base de la posible unificacin,
aunque como vertiente negativa destaca la diversidad tan grande que existe entre las
distintas familias, lo que hace que muchas veces no haya aplicacin prctica de los
acuerdos.
Hoy en da, la Conferencia de La Haya es una organizacin internacional de
carcter permanente.
Los esfuerzos destinados a la unificacin del Derecho Internacional Privado
tambin se han desarrollado en mbitos ajenos y distintos a la Conferencia de La Haya.
Se les ha denominado codificacin internacional del Derecho Internacional Privado,
en expresin desafortunada (por cuanto la codificacin en Derecho Internacional
Pblico recoge en tratados escritos normas que ya estaban vigentes como costumbre, v.
g., la Convencin de Viena sobre Derecho de los tratados). Esta codificacin
internacional, en Derecho Internacional Privado, hace referencia a convenios que no
recogen nada preexistente, sino que aportan normas nuevas que adoptan los Estados en
comn para la unificacin del Derecho Internacional Privado y que no existan.
Esta labor de codificacin se desarrolla en primer lugar en la ONU, a travs de la
Comisin de Derecho Internacional, que se ocupa fundamentalmente del Derecho
11

Respecto al papel de Mancini, vid. supra.

Internacional Pblico, aunque con incidencia en el Derecho Internacional Privado.

Tambin en la ONU trabaja la UNCITRAL, comisin de las NU para el Derecho
Mercantil, que trabaja para la unificacin del Derecho mercantil material.
Asimismo, se convocan conferencias internacionales con objetivos de
unificacin concretos y que han tenido, por ejemplo, como resultado un convenio para
la aplicacin de laudos arbitrales extranjeros que ha sido adoptado en Espaa.
Otros esfuerzos con un mbito territorial menor han tenido como objeto la
armonizacin del Derecho Internacional Privado en Amrica, en el seno de la CIDIP,
Conferencia Interamericana para la unificacin del Derecho Internacional Privado, en la
que se han aprobado una serie de convenios que tambin estn abiertos a la
incorporacin de Estados no americanos 12.
En Europa se ha trabajado en la misma direccin en el Consejo de Europa. En un
mbito ms limitado, opera la Comisin Internacional del Estado Civil, que trata de
mejorar la cooperacin internacional en materia de registro civil.
Por otra parte, en la UE encontramos logros muy importantes:
-

Convenio

de

Bruselas

(1968),

sobre

competencia

judicial,

reconocimiento y ejecucin de sentencias y resoluciones en materia civil y mercantil.

- Convenio de Roma (1980), sobre ley aplicable a las obligaciones
contractuales.
La trascendencia de estos dos convenios est en que el Convenio de Bruselas
tiene garantizada su interpretacin uniforme, al igual que la tendr el Convenio de
Roma en un futuro, ya que lo aplica el Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas (Tribunal de Luxemburgo).
Lmites del tratado en Derecho Internacional Privado: Los tratados
internacionales no cumplen todos los fines que se proponen. Tendrn lmites a su
objetivo de unificacin, los siguientes:
I. La unificacin que lleva a cabo el tratado es siempre sectorial, parcial.
Y lo es por:

12

De entre los cuales Espaa se ha adherido a dos.

i. Las materias que se ven afectadas. La tendencia es a la

unificacin de materias cada vez ms concretas, porque en ellas la unificacin es ms
sencilla y tiene mayores posibilidades de xito. Incluso se llegan a regular materias
demasiado concretas (v.g., existe un convenio sobre ley aplicable al nombre y apellidos
de las personas fsicas).
ii. El nmero de Estados que toman parte en el convenio. En
ningn convenio son parte todos los Estados de la comunidad internacional. Se da el
caso de que, en ocasiones, hay Estados que participan en la elaboracin de convenios
para la unificacin del Derecho Internacional Privado pero que no llegan a firmarlos, o
firmados no llegan a ratificarlos. A mayor abundamiento, podemos afirmar que la
unificacin es tanto ms fcil cuanto menos sean los Estados que la intentan y a medida
en que la afinidad jurdica entre stos sea mayor.
II. El convenio internacional est sujeto a los vaivenes de la poltica
exterior de los Estados. El Ejecutivo, titular del treaty-making power 13, desarrollar una
poltica convencional, mediante la cual decide adherirse o no a convenciones de
Derecho Internacional Privado. En realidad, los convenios de Derecho Internacional
Privado se refieren a materias de Derecho Privado y no deberan verse sometidos a
variaciones de tinte poltico.
III. Interpretacin judicial discrepante: una vez el tratado ha sido
ratificado, la norma internacional unificada o armonizada tiende a ser interpretada y
aplicada como una norma ms, y por lo tanto segn los criterios particulares imperantes
en cada Estado. Para solventar esta dificultad, se propuso la creacin de un rgano
judicial internacional que resolviese las dudas de interpretacin que surgieren de la
aplicacin de normas internacionales a travs de las cuales se unificase el Derecho
Internacional Privado. Durante la poca de la Sociedad de Naciones se quiso que el
Tribunal Permanente de Justicia Internacional (TPJI) llevara a cabo esta interpretacin.
Donde s se ha conseguido esta interpretacin uniforme es en la Unin Europea
y con respecto al Convenio de Bruselas de 1968, el cual interpreta y aplica el Tribunal
de Luxemburgo, cuyas decisiones se imponen a jueces y tribunales de los Estados
miembros.

13

Pequeo homenaje a Cristinita Gortzar Rotaeche.

B) LA COSTUMBRE Y LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL

DERECHO INTERNACIONAL: El papel de estas fuentes es muy reducido y muy
discutido en Derecho Internacional Privado. Algunos autores llegan a negar su
existencia, mientras que otros admiten nicamente la existencia de costumbre, aunque
rodeando dicha admisin de toda clase de matizaciones (las costumbres son escasas, su
eficacia obligatoria es discutible, etc.)
De cualquier modo, sean o no costumbres, existen reglas de Derecho
Internacional Privado universalmente aceptadas (al menos en lo que constituye su
esencia), cuales son:
1. La forma de los actos y negocios jurdicos se rige por la ley del lugar
de celebracin (locus regit actum). Esta regla se encuentra en el Derecho Internacional
Privado de todos los Estados, aunque ya no es imperativa 14, dado que se acompaa de
otras reglas que pueden ser de aplicacin antes que ella.
2. Los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar de situacin (lex rei sitae).
No en todos los ordenamientos existe el mismo concepto de inmueble.
3. Los contratos internacionales se rigen por la ley elegida por las partes
(principio de autonoma de la voluntad), aunque hay Estados que imponen requisitos y
condiciones.
4. En materia procesal se aplicar la lex fori. Existen diferencias entre los
distintos ordenamientos en cuanto a lo que se considera procesal o sustantivo.
C) JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL: Carece prcticamente de inters en
Derecho Internacional Privado, puesto que no existe un tribunal internacional con competencias
en la materia permanentes y completas y al que tengan acceso los particulares. As, el Tribunal
Internacional de Justicia (TIJ, Tribunal de la Haya) slo conocer de materias de Derecho
Internacional Privado cuando las lleven ante l los Estados parte del conflicto que dirime.
El TIJ se ha pronunciado en contadas ocasiones sobre distintas materias de Derecho
Internacional Privado (v.g., en expropiaciones a extranjeros), aunque slo en una ocasin en un
caso de conflicto de leyes (incluyendo la jurisprudencia del TPJI), el caso Boll, de 1958 15.

14

No en el sentido de que sea disponible por las partes, cuidado con confundir trminos.
El cual se ver en un tema posterior.

15

TEMA II
La Nacionalidad

2.1 Nocin y definicin de nacionalidad ; y ciudadana ; implicaciones jurdicas

La nacionalidad es un atributo jurdico y poltico de las
personas reconocida tanto por el derecho privado como por el
derecho pblico. Su origen se remonta al siglo XVIII en Europa.
La causa de la nacionalidad fue el reservar al Estado-Nacin
que se estaba conformando en ese siglo.
El reconocimiento de la nacionalidad de las personas otorga a
estas derechos polticos especiales para intervenir en las cuestiones
y problemas internos de carcter poltico en su Estado.
La capacidad es en todas las personas una regla, la
nacionalidad es la excepcin.
El Ciudadano o Ciudadana es la persona que forma parte de una comunidad poltica.
La condicin de miembro de dicha comunidad se conoce como ciudadana, y conlleva
una serie de deberes y una serie de derechos que cada ciudadano debe respetar y hacer
que se cumplan como un ciudadano.
Etimolgicamente, el trmino tiene su origen en ciudad, ya que originalmente sta era la
unidad poltica ms importante. Con el tiempo la unidad poltica pas a ser el Estado y,
hoy en da, nos referimos a ciudadanos y ciudadanas respecto a un Estado (por ejemplo,
ciudadanos y ciudadanas espaoles/as).
La ciudadana se puede definir como "El derecho y la disposicin de participar en una
comunidad, a travs de la accin autorregulada, inclusiva, pacfica y responsable, con
el objetivo de optimizar el bienestar pblico."
Aun que las mujeres, en la Grecia Antigua, tenan privado el derecho a todo tipo de
participacin en la vida poltica, con el tiempo, el requisito econmico se torn
prescindible, ya que los trirremes (barcos atenienses impulsados a remo) eran movidos,
justamente, por los remeros, quienes reclamaron sus derechos polticos por participar en
la defensa de la polis. El concepto fue adquirido y desarrollado posteriormente por el
Imperio Romano.
En las democracias actuales, tal como se conciben, normalmente tienen la condicin de
ciudadanos y ciudadanas todos los hombres y mujeres mayores de edad (siendo la
mayora de edad fijada generalmente en los 18 aos), aunque en algunos lugares, por
razones excepcionales como es el caso de quienes han sido condenados por la justicia,
se pierde dicha condicin; de hecho, as sucede en algunos lugares de Estados Unidos.

En el mbito del Derecho Administrativo, ciudadana es toda persona no sujeta a una

relacin especial frente a la Administracin, ya que si la tuviese pasara a ser lo que esta
disciplina denomina.
Ser Ciudadano es tener desarrollado el sentido de identidad y pertenencia en el lugar
donde se interacta socialmente en el hbitat donde se desenvuelven los individuos con
responsabilidad, derechos y obligaciones,
En el Consejo de Europa se es cada vez ms consciente de que trminos como
ciudadano y ciudadana no son estables ni admiten una definicin nica. el trmino
ciudadano puede definirse en trminos generales como una persona que co-existe en
una sociedad. Esto no significa que la idea de ciudadano en relacin con el Estado
Nacin ya no es pertinente o aplicable, sino que, como el Estado Nacin ha dejado de
ser el nico centro de autoridad, ha tenido que darse una definicin ms general del
concepto. Este concepto ms extenso de ciudadano y ciudadana ofrece un posible
nuevo modelo para analizar cmo vivimos juntos. Se trata, por tanto, de traspasar los
lmites de la nocin de Estado Nacin y de adoptar la de comunidad, que engloba el
marco local, nacional, regional e internacional en el que viven las personas.

2.2 Sujetos de la calidad nacional ; personas fsicas y personas morales

Los atributos de las personas fsicas y morales son: el Nombre, el
Domicilio, el Patrimonio; la Capacidad, el Estado Civil; el estado civil
contempla no solamente una relacin familiar, incluye igualmente la
situacin poltica as como la jurdica que una persona puede
guardar respecto al estado, a esto se la da el nombre de
nacionalidad.
De acuerdo a la nacionalidad de la persona se aplicar a sta as
como a su esfera jurdica de atribuciones un sistema jurdico
determinado.
Estatuto personal.
Es una figura reconocida en el derecho internacional y se refiere a
aplicar a una persona el sistema jurdico correspondiente al pas del
cual es originario.
Adems del estatuto personal existe tambin el estatuto real que se
refiere a aplicar normas jurdicas de determinada nacin sobre
ciertos bienes.
Su objeto es resolver el rgimen jurdico aplicable respecto a un ente
determinado:
a) Estatuto Real.- Se aplica a objetos muebles en todos los
casos y a objetos inmuebles slo en el caso de existir sucesiones.

b) Estatuto Personal.- Se aplica a las personas fsicas y jurdico

colectivas (morales).
ESTATUTO = Serie de normas de un pas aplicables a un caso en
concreto.
El estatuto se compone de todas las normas jurdicas de un pas que
siguen al individuo o al objeto y que se deben de aplicar en el caso
de que exista una controversia.
Los tribunales deben por lo tanto aplicar las normas jurdicas de
otros pases respecto a las personas y a los bienes extranjeros
siempre que su estatuto no contravenga las disposiciones de la
Constitucin .

2.3 Sistemas de adquisicin de la nacionalidad ,modo

originario de la adquisicin de la nacionalidad ,modo
adquirido de la nacionalidad
A- NACIONALIDAD

La Nacionalidad es el derecho humano fundamental que establece el vnculo jurdico

esencial entre el individuo y el Estado, en virtud del cual una persona es miembro de la
comunidad poltica que un Estado constituye segn el Derecho Interno y el Derecho
Internacional.
La Nacionalidad constituye un elemento fundamental para la seguridad del Individuo,
ya que, adems de conferir a la persona un cierto sentido de pertenencia e identidad, le
otorga el derecho a disfrutar de la proteccin del Estado y le aporta un fundamento legal
para el ejercicio de diversos derechos civiles y polticos.
Sin embargo, la Nacionalidad no deber ser confundida con la ciudadana; sta
comprende a una parte de los nacionales, es decir, a los calificados legalmente para
ejercer los derechos polticos, pero hay nacionales que por razones de edad u otras
causas pueden no ser ciudadanos.
El individuo se encuentra bajo la jurisdiccin del Estado dentro de cuyo territorio
reside, y tiene el deber de cumplir con las leyes de dicho estado mientras reside en l.
Sin embargo, al mismo tiempo el individuo queda bajo la jurisdiccin personal del
Estado del cual es nacional, y debe lealtad a dicho Estado dondequiera que est. A
cambio de ello, tiene derecho a ser protegido por el Estado del cual es nacional. La
nacionalidad es entonces un lazo jurdico que une al individuo con un estado
determinado a varios fines; es un vnculo establecido por el derecho interno, en
otros trminos, corresponde a cada Estado legislar sobre la adquisicin, la prdida y la
readquisicin de la nacionalidad.
Algunos puntos sobre nacionalidad han sido reglados a veces por medio de tratados.
Debe entonces, observarse que las disposiciones de derecho interno sobre la
nacionalidad son reconocidas por los dems Estados en la medida en que ellas no
afectan los tratados o la costumbre internacional. En este sentido la Corte Permanente
de Justicia Internacional elabor en 1923 una Opinin Consultiva sobre los Decretos de
Nacionalidad de Tnez y Marruecos donde sostuvo que si bien las cuestiones de
nacionalidad pertenecen al dominio reservado del Estado, pero este dominio esta
limitado por las obligaciones que se hayan asumido respecto a otros Estados.
Entre stas nociones generales, debe recordarse tambin que en el caso Nottebohm de
1955 la Corte Internacional de Justicia reconoci que internacionalmente, si bien
cualquier Estado es libre de establecer los requisitos para otorgar la nacionalidad, debe
existir una suficientes conexin para que pueda internacionalmente ser considerado
nacional y, en consecuencia, ejercer la proteccin diplomtica a su favor. La Corte
sintetiz esta nocin de un vnculo genuino efectivo entre el individuo y el Estado en su

fallo, estableciendo que el mismo era manifestado por factores tales como nacimiento,
residencia y transmisin hereditaria:
La nacionalidad es un vnculo legal que tiene su base en el hecho social del
enraizamiento,una conexin genuina de existencia, intereses y sentimientos, junto con
la existencia de deberes y derechos recprocos
Estos temas se fueron entretejiendo paulatinamente hasta volcarse en la Convencin de
la Haya de 1930 sobre Ciertas Cuestiones Relativas al Conflicto de leyes de
Nacionalidad, llevada a cabo bajo los auspicios de la Liga de las Naciones y primer
intento internacional para garantizar que todas las personas tengan una nacionalidad, en
su Art.1 enuncia:
Es discrecin de cada estado determinar, bajo su propia legislacin, quienes son sus
ciudadanos. Esta legislacin ser reconocida por otros Estados en la medida que sea
compatible con las Convenciones Internacionales y la Prctica Internacional, y con los
principios de derecho generalmente reconocidos con respecto a la nacionalidad
B- EFECTOS DE LA NACIONALIDAD
La nacionalidad tiene efectos tanto en el Derecho Interno como en el derecho
Internacional, entre ellos:
1. Confiere a determinadas personas los derechos polticos y seala sus deberes
militares.
2 .Habilita para desempear las funciones pblicas o algunas de ellas, as como para
ejercer determinados derechos o actividades que generalmente estn vedadas a los
extranjeros.
3.Habilita para obtener pasaporte, retornar al pas y en caso de indigencia para ser
repatriado por el Estado.
4.Habilita para obtener la proteccin diplomtica del propio pas, en ciertos casos en
que los derechos de las personas son lesionados en el extranjero.
C- EL DERECHO A LA NACIONALIDAD EN LOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES
Por las razones antes expuestas, se considera que el derecho a la Nacionalidad es un
derecho humano bsico, y esta nocin ha sido receptada en gran nmero de
instrumentos internacionales:
Artculo 15 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos 1948:
1- Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2- A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de
nacionalidad.

 Artculo 19 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

(1948):
Toda persona tiene derecho a la nacionalidad que legalmente le corresponda y el de
cambiarla, si as lo desea, por la de cualquier otro pas que est dispuesto a
otorgrsela.
Artculo 24 (3) del Pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos de 1966:
Todo nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad.
Articulo 20 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San
Jos) de 1969:
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2. Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio naci si
notiene derecho a otra.
3. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarla.
Artculo 7 de la Convencin sobre los Derechos del nio:
1. El nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derechos
desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible,
a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
2. Los Estados partes velarn por la aplicacin de estos derechos de conformidad con
su legislacin nacional y las obligaciones que hayan contrado en virtud de los
instrumentos internacionales pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el nio
resultara de otro modo aptrida.
Estas Declaraciones ponen de manifiesto el progresivo desarrollo a nivel internacional
deun rgimen legal relativo a la temtica de la nacionalidad y de la Apatridia. Mientras
que avances significativos se han logrado ya, la implementacin de los mismos a nivel
nacional puede ser mejorado. En este sentido, el mtodo ms efectivo para evitar el
surgimiento de casos de apatridia es asegurar el acceso a la nacionalidad al momento del
nacimiento, como lo disponen el Art.24 del PIDCP (1966), el Art.1 de la Convencin de
1961 para Reducir los Casos de Apatridia y el Art.7 de la CDN.
Otro modo de evitar el surgimiento de casos de Apatridia es asegurar que el derecho a la
nacionalidad de toda persona se encuentre protegido por medio de adecuadas garantas
procesales. El Art.15 de la DUDH define la base de este principio, estableciendo el
derecho de toda persona a una nacionalidad y la garanta de que a nadie se le privar
arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad.

.
2.5 La naturalizacin ,doble nacionalidad ; la opcin de los ,Apatridas ,Perdida y
readquisicon dela nacionalidad.

Artculo 19.- Naturalizacin. Las y los extranjeros pueden naturalizarse conforme

a la ley, no pueden optar por la presidencia o vicepresidencia de los poderes del Estado,
ni estn obligados a tomar las armas contra su Estado de origen. La ley regular otras
limitaciones a las personas naturalizadas
Artculo 20.- Doble nacionalidad. Se reconoce a dominicanas y dominicanos la
facultad de adquirir una nacionalidad extranjera. La adquisicin de otra nacionalidad no
implica la prdida de la dominicana.
Prrafo.- Las dominicanas y los dominicanos que adopten otra nacionalidad, por
acto voluntario o por el lugar de nacimiento, podrn aspirar a la presidencia y
vicepresidencia de la Repblica, si renunciaren a la nacionalidad adquirida con diez
aos de anticipacin a la eleccin y residieren en el pas durante los diez aos previos al
cargo. Sin embargo, podrn ocupar otros cargos electivos, ministeriales o de
representacin diplomtica del pas en el exterior y en organismos internacionales, sin
renunciar a la nacionalidad adquirida.

Aptrida

Segn la Convencin sobre el estatuto de los aptridas de las Naciones Unidas de

Nueva York del 28 de septiembre de 1954, un aptrida es
Cualquier persona a la que ningn Estado considera destinatario de la aplicacin de su
legislacin.

Esto puede ser debido a que la persona:

Posea la nacionalidad de un Estado que ha desaparecido, no crendose en su

lugar ningn Estado sucesor.
Ha perdido la nacionalidad por decisin gubernamental.
Pertenece a alguna minora tnica o de otra ndole a la cual el gobierno del
Estado donde ha nacido le deniega el derecho a la nacionalidad. Por ejemplo, los
refugiados.
Ha nacido en territorios disputados por ms de un pas: por ejemplo, los
beduinos.
Una combinacin de los dos motivos: por ejemplo, los kurdos, viven entre
varios Estados y ambos les niegan la nacionalidad propia.

Tambin puede ocurrir que una persona carezca de nacionalidad porque se ha producido
un conflicto entre las legislaciones de los diversos pases implicados; por ejemplo, si la
persona nace en un pas donde la nacionalidad viene dada por la nacionalidad de los
padres (y no por el lugar de nacimiento), pero sus padres son de un pas en el que rige la
"ius solis", es decir, del que slo pueden ser ciudadanos los que hayan nacido all.

El trmino puede hacer tambin referencia a quien reniega voluntariamente de su

nacionalidad, tambin llamado apatria.
Los pases que ratifican la Convencin de Nueva York deben asegurar a los aptridas el
mismo tratamiento y derechos otorgados a los extranjeros: Convencin sobre el Estatuto
de los Aptridas

SECCIN II
DE LA CIUDADANA
Artculo 21.- Adquisicin de la ciudadana. Todos los dominicanos y dominicanas
que hayan cumplido 18 aos de edad y quienes estn o hayan estado casados, aunque no
hayan cumplido esa edad, gozan de ciudadana.
Artculo 22.- Derechos de ciudadana. Son derechos de ciudadanas y ciudadanos:
1) Elegir y ser elegibles para los cargos que establece la presente Constitucin;
2) Decidir sobre los asuntos que se les propongan mediante referendo;
3) Ejercer el derecho de iniciativa popular, legislativa y municipal, en las
condiciones fijadas por esta Constitucin y las leyes;
4) Formular peticiones a los poderes pblicos para solicitar medidas de inters
pblico y obtener respuesta de las autoridades en el trmino establecido por las
leyes que se dicten al respecto;
5) Denunciar las faltas cometidas por los funcionarios pblicos en el desempeo de
su cargo.
Artculo 23.- Prdida de los derechos de ciudadana. Los derechos de ciudadana
se pierden por condenacin irrevocable en los casos de traicin, espionaje, conspiracin;
as
como por tomar las armas y por prestar ayuda o participar en atentados o daos
deliberados
contra los intereses de la Repblica.
Artculo 24.- Suspensin de los derechos de ciudadana. Los derechos de
ciudadana se suspenden en los casos de:
1) Condenacin irrevocable a pena criminal, hasta el trmino de la misma;
2) Interdiccin judicial legalmente pronunciada, mientras sta dure;
3) Aceptacin en territorio dominicano de cargos o funciones pblicas de un
gobierno o Estado extranjero sin previa autorizacin del Poder Ejecutivo;
4) Violacin a las condiciones en que la naturalizacin fue otorgada.

SECCIN III
DEL RGIMEN DE EXTRANJERA
Artculo 25.- Rgimen de extranjera. Extranjeros y extranjeras tienen en la
Repblica Dominicana los mismos derechos y deberes que los nacionales, con las
excepciones y limitaciones que establecen esta Constitucin y las leyes; en
consecuencia:
1) No pueden participar en actividades polticas en el territorio nacional, salvo para
el ejercicio del derecho al sufragio de su pas de origen;
2) Tienen la obligacin de registrarse en el Libro de Extranjera, de acuerdo con la
ley;
3) Podrn recurrir a la proteccin diplomtica despus de haber agotado los
recursos y procedimientos ante la jurisdiccin nacional, salvo lo que dispongan
los convenios internacionales.
En general existen dos maneras de presumir la nacionalidad:a) Ius
Sanguinii.- Es el llamado derecho de sangre, comprende a la
ascendencia y descendencia de una persona.
b) Ius Domicilii.- Es el animo de hacer de un lugar el sitio de
residencia, esta integrado por dos elementos: el corpus y el animus.

2.6 La Nacionalidad en Derecho Dominicano

Segn nuestra constitucin dominicana
Artculo 18.- Nacionalidad. Son dominicanas y dominicanos:
1) Los hijos e hijas de madre o padre dominicanos;
2) Quienes gocen de la nacionalidad dominicana antes de la entrada en vigencia de
esta Constitucin;
3) Las personas nacidas en territorio nacional, con excepcin de los hijos e hijas de
extranjeros miembros de legaciones diplomticas y consulares, de extranjeros
que se hallen en trnsito o residan ilegalmente en territorio dominicano. Se
considera persona en trnsito a toda extranjera o extranjero definido como tal en
las leyes dominicanas;
4) Los nacidos en el extranjero, de padre o madre dominicanos, no obstante haber
adquirido, por el lugar de nacimiento, una nacionalidad distinta a la de sus
padres. Una vez alcanzada la edad de dieciocho aos, podrn manifestar su
voluntad, ante la autoridad competente, de asumir la doble nacionalidad o

renunciar a una de ellas;

5) Quienes contraigan matrimonio con un dominicano o dominicana, siempre que
opten por la nacionalidad de su cnyuge y cumplan con los requisitos
establecidos por la ley;
6) Los descendientes directos de dominicanos residentes en el exterior;
7) Las personas naturalizadas, de conformidad con las condiciones y formalidades
requeridas por la ley.
Prrafo.- Los poderes pblicos aplicarn polticas especiales para conservar y
fortalecer los vnculos de la Nacin dominicana con sus nacionales en el exterior, con la
meta esencial de lograr mayor integracin.