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Ncleo Universitario
Dr. Pedro Rincn Gutirrez- Tchira
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas
Maestra en Derecho Procesal Penal
San Cristbal - Venezuela
Autor:
Abg. Villamizar Chacn, Jess Renee
C.I.V-21.220.875
Docente:
Dr.Adrin Filiberto Contreras Colmenares
Investigacin de las Ciencias Jurdicas
Junio de 2016
MODELOS O TESIS EXPLICATIVAS ACERCA DE LAS VISIONES SOBRE EL
DERECHO Y EL PROCESO
El Derecho como ciencia ha sido cuestionado y como han argumentado distintos
autores acerca de la definicin de su objeto y mtodo de estudio hay modelos o tesis que
intentan desvirtuar corrientes que se empean en llevarnos hacia la simplificacin del
mismo como una disciplina de estudio y no una ciencia en s misma, fundamentados en un
racionalismo que lleva a reducir la ciencia jurdica a una mera descripcin de hechos y
convenciones sin orientacin alguna. En relacin a esto comenta Sastre Ariza (1989):
La discusin sobre este tema presenta una considerable complejidad
porque se suelen mezclar dos cosas: 1) una tesis conceptual, con la que se
pretende ofrecer una definicin del Derecho que permita un acercamiento
cientfico al mismo, y 2) una tesis metodolgica, con la que no slo se da
cuenta de lo que hacen sino tambin de lo que deben hacer los juristas para
poder acomodarse a un determinado modelo de ciencia(p.6).
Es decir, no solamente se presenta la dificultad de delimitar la concepcin del
Derecho, sino que adems es necesario establecer una tesis o modelo metodolgico
aplicable a la ciencia jurdica, con la finalidad que los juristas y estudiosos al aplicar el
modelo puedan obtener los resultados que permitan la proposicin de soluciones acordes
con las realidades estudiadas. Por lo tanto, el Derecho y la Ciencia Jurdica como lo afirma
Sastre Ariza (1989):
Estos dos aspectos (concepcin del Derecho y modelo de ciencia
jurdica) suelen ser concebidos en este debate como las dos caras de una
misma moneda, de modo que se produce una dependencia entre ambos que
se concreta sobre todo en que a veces la definicin de Derecho y la de
ciencia jurdica estn al servicio de una determinada nocin de ciencia
(p.6).
Hora bien,el segundo punto de estudio del presente ensayo, pretende abordar las
Teoras delProceso como conceptos y principios orientados a la operacin especifica de las
instituciones procesales de la realidad, puesto que en torno a este punto se han planteado
distintas tesis que han sido acogidas dentro de la denominada Teora General del proceso
que pretende segn Silva Cueva (2001):
Unificar en un solo cuerpo de doctrina las ms variadas ramificaciones
de la procesalstica que tiende, al igual que todas las ciencias jurdicas, a
desintegrarse en varias direcciones, a influjos de un fenmeno de
centrifugacin causado por las exigencias de la tcnica y de los
requerimientos sociales, polticos y econmicos de los nuevos tiempos
(p.11)
De esta manera, el Derecho y el Proceso sern abordados desde una ptica objetiva
en relacin al estudio de las tesis explicativas que al respecto han sido formuladas por los
tiempo conforme evolucionan los factores que han dado origen a las mismas, ocasionando
un cambio estructural toda vez que conforme a estos evoluciona. Por ende el derecho no es
esttico y lo que suele aceptarse como verdad o realidad puede en algn momento
modificarse.
En relacin a la Tesis Esencialista presupone una concepcin semntica del derecho
que considera que el lenguaje empleado determinar una esencia o estado de las cosas
existentes en la realidad. Por lo tanto, el derecho esencialmente se origina segn esta tesis
de las expresiones contenidas en los cuerpos normativos indistintamente de las realidades o
contextos en los que se desenvuelvan o materialicen.
Ahora bien, con respecto a la Teora Positivista, comenta Esquivel citando a
Bobbio (1961):
El positivismo como Teora Jurdica es aquella que se encarga de agrupar
las tesis que sostienen que el derecho se origina de la voluntad del Estado o
del Soberano, siendo la nica fuente genuina del derecho la legislacin, que
el sistema jurdico no tiene lagunas y que los jueces deben resolver las
controversias deduciendo las soluciones delas reglas del derecho positivo
Por lo tanto, el positivismo plantea la posibilidad de distinguir entre el derecho que
es frente al derecho ideal o que debe ser, circunscribiendo como objeto de la ciencia
jurdica el Derecho positivo existente o vigente, desconoce segn sus postulados el carcter
consuetudinario, la doctrina, los convencionalismos, la costumbre y dems fuentes del
derecho reservando slo legitimidad a la actividad legislativa, descarta adems la
posibilidad de que los jueces razonen sus decisiones basados en la sana critica, la lgica y
la libre conviccin sometindolos en algunos casos a descifrar la intencin de la norma que
en algunos casos es algo oscura en su interpretacin. Algunos postulados son bastante
atrevidos al considerar un sistema jurdico sin lagunas desconociendo las realidades de
muchos sistemas en el mundo. Tienen razn, al aseverar que una de las fuentes directas es
la legislacin pero sin embargo no es la nica. Plantea adems la evolucin del derecho
valorando lo que es y encaminando hacia lo que debe ser, por lo que plantea que el
individuo tiene la obligacin de cumplir con la ley.
El neopositivismo es el resurgimiento del positivismo pero con mayor fuerza,
consiste en que un enunciado tiene sentido si puede verificarse, de ah la importancia de la
lgica en este corriente La interpretacin ser de carcter parcial e interpretativo. Ahora
bien, laTesis Neopositivista plantea un derecho puro libre de todo rasgo de poltica, moral,
tica, ideologa. La Teora de Hans Kelsen sobre el neopositivismo en la que defiende una
idea positivista teniendo presentes las ideologas y moralidades, por supuesto excluyendo el
derecho natural, se debe tener por objeto las leyes propias del derecho, el anlisis de estas
deber ser preciso y objetivo.Kelsen establece el neopositivismo como teora pura del
derecho, pues trata de determinar que es y cmo se fundamenta el derecho; para Kelsen el
Estado es una institucin distinta al derecho pues su misin es el orden jurdico y su objeto
el orden social. Las normas son obedecidas no por ser buenas o justas, simplemente porque
han sido producidas de determinada manera como ha sido establecido por la norma
fundamental.
En relacin a las Teoras que explican la naturaleza del proceso tenemos:
En primer lugar,la Teora Contractualista que encuentra su antecedente en el
derecho romano que, por el carcter de la frmula, y por la actitud que se presupona a las
partes, surge la figura de la litis contestatio, con la calidad de un verdadero contrato entre
los contendientes.
Scialojaexplica la litis contestatio en los siguientes trminos:
Parece que el actor, cuando habarecibido del magistrado la frmula, la
consignaba al demandado, y ste la aceptaba; mediaba as unaespecie de
contrato entre las partes. El demandado,...al aceptar la frmula que se haba
dado contra l,consenta evidentemente en someterse al juicio en los
trminos fijados en la frmula misma; delconsenso por parte del actor no
poda haber duda desde el momento en que l mismo haba pedidoaquella
frmula...y la comunicaba a su adversario. Tenemos, pues, en este
importante momento de lalitis contestatio, por un lado un acto de la
autoridad pblica, a saber, el decreto del magistrado quepronuncia la
frmula; y, por otro, un acto consensual, si bien ms o menos libre, entre las
partes; o sea,el contrato o cuasicontrato judicial que se constituye entre ellos
con la aceptacin de la frmula
Estimando que la existencia de derechos y obligaciones de carcter procesal
procede, como fuente, de un convenio entre las partes que se comprometen a estar y pasar
por el resultado de la decisin; as comoel contrato tiene fuerza de obligar entre los
contratantes por el consentimiento de stos, el procesoengendrara una serie de poderes
ydeberes en virtud igualmente del consentimiento de las partes que figuras en l.
En segundo lugar la Teora Relacionista del Proceso explicada por el maestro
Couture debe entenderse:
Como el vnculo o ligamen que une entre s a los sujetos del proceso y
sus poderes y deberes respecto de los diversos actos procesales". Esta tesis
es lams extendida y aceptada entre los procesalistas, sirve para designar de
un modo unitario el complejode deberes y derechos en que el proceso
consiste. Funciona para otros fenmenos jurdicos. Todarelacin jurdica se
establece entre dos o ms sujetos de derecho, es decir, entre dos o ms
personas
Elcontenido de toda relacin jurdica es tambin, siempre, un conjunto de derechos
y obligaciones y, porello, la relacin jurdica es el vnculo que se establece entre los sujetos
de derecho a los que normasjurdicas les atribuyen derechos u obligaciones, por esa
atribucin, los relacionan entre s, ya que todaimputacin normativa presupone un derecho
y, a la vez, una obligacin.
Las anteriores son consideradas tesis de carcter privatista, por cuanto se encaminan
a delimitar el proceso como una relacin jurdica que solo afecta a las partes involucradas.
Ahora bien, otras Teoras de Carcter publicista intentan describir el proceso desde otra
ptica entre ellas tenemos:
Teora delProceso como Situacin Jurdicaentendida por situacin jurdica el
complejo de expectativas, cargas y posibilidades de obrar, no deberes y derechos, en que el
proceso se resuelve. Al respecto Calamandrei al referirse a la obra de Goldschmidt seala:
La idea central del libro es sta: queel proceso no debe ser considerado,
como hasta ahora se ha hecho, como una relacin jurdica (Prozessals
rechsverhltniss), sino ms bien como una situacin jurdica (prozess als
rechtslage) o como una seriede situaciones jurdicas concatenadas entre
s
Dentro de esta concepcin doctrinal, se niega la posibilidad de una relacin entre las
partes y el juez y, por todo ello, no se configura una relacin, sino una situacin.
Expuesta por Goldschmidt, comienza por negar la existencia de una relacin
procesal. Es ste, dice, es la de la perfecta inutilidad cientfica del concepto de relacin
jurdico procesal; sea porque no tienenada que ver con la relacin jurdica procesal la
nocin, que errneamente se ha querido conectar conella, de los llamados presupuestos
procesales, los cuales en realidad no son condiciones del proceso,sino condiciones de la
decisin de mrito y porque no puede hablarse de derechos y obligaciones,sino de cargas
procesales, las que tienen su origen en la relacin de derecho pblico que, fuera delproceso,
existe entre el estado, el rgano encargado de la jurisdiccin y los individuos. El deber del
juezde decidir la controversia no es de naturaleza procesal, sino constitucional, y de deriva
de su carcter de funcionario pblico
En la tesis de Goldschmidt existen dos partes distintas las cuales es necesario
diferenciar; la primera que entronca con la teora general y con la filosofa del derecho y, la
segunda, que es de carcter tcnicoy tiende a configurar categoras de derechos procesales
en particular; las crticas se han dirigidofundamentalmente hacia esta segunda parte,
dndose la situacin paradjica de que esta parteimpugnada de la doctrina es la que ha sido
ms fecunda en resultados cientficos como ocurre con laadopcin unnime en el lxico
procesal de los conceptos de carga procesal (Lasten), expectativa(Aussichten), posibilidad
(Mglichkeiten) y la distincin entre actos procesales y negocios jurdicos que a decir de
ALSINA sta teora destruye sin construir, por ella se pierde la visin de conjunto que
elconcepto de relacin procesal permite ver en el proceso una unidad.
Por otra parte, la Teora del Proceso como Servicio Pblicoconforme a ella, la