1.1.

Del cumplimiento de las Obligaciones

Toda obligacin o prestacin debe y tiene que ser cumplida, independiente de la
naturaleza de la obligacin de que se trate o de la fuente de donde haya surgido.
Segn Bejarano una obligacin nace para ser cumplida, para ser ejecutada, para que el
deudor satisfaga la prestacin del acreedor; el deudor no est en la disyuntiva de
cumplir o no cumplir, sino que tiene que cumplir, y si no lo hace voluntaria y
espontneamente puede ser obligado a cumplir a travs de los rganos jurisdiccionales.
(BEJARANO, 2010)
Este principio del cumplimiento de la obligacin y su carcter espontneo y luego
forzoso, est previsto en el artculo 291 del CC.
El deudor de una obligacin contractual slo est obligado a tener diligencia del buen
padre de familia, es decir que slo est obligado a tener una conducta prudente,
diligente que un hombre normal, ordinario pone en la administracin de sus cosas, por
eso es que el deudor de una obligacin contractual slo responde por dolo; por culpa
grave o por cumpa leve y nunca responde por culpa levsima. (BEJARANO, 2010)
El deudor de una obligacin extra - contractual debe poner la diligencia mxima, no la
del bonus pater familiae sino la del melior pater familiae, aquel hombre
extraordinariamente perspicaz, extraordinariamente atento, diligente, sumamente
sensato, aquel que debe poner en el cuidado de las cosas ajenas el cuidado mximo; por
eso es que el deudor de una obligacin extra - contractual responde no solamente por
culpa grave o por culpa leve sino tambin por culpa levsima. (ORTIZ, 1998)
Debe entenderse por cumplimiento de la obligacin, a la ejecucin de la prestacin
debida por el deudor; de tal manera que ese deber jurdico del deudor de ejecutar la
prestacin se materialice en la realidad y el acreedor quede satisfecho.
As, las diversas acepciones nos muestran que en la Escuela Clsica del Derecho se
sola utilizar el trmino pago de la obligacin; la Doctrina Moderna prefiere utilizar la
expresin cumplimiento de la obligacin. (GONZALES, 2002)

El fundamento legal de la Teora del cumplimiento de las Obligaciones est regulada en

el Cdigo Civil, a travs de dos formas de cumplimiento, el cumplimiento en especie y
el cumplimiento por equivalencia.
1.1.1. Cumplimiento en especie
El cumplimiento en especie est referido a la ejecucin de una prestacin originalmente
pactada.
El cdigo civil establece en su artculo 303:
"La obligacin de entregar una cosa determinada comprende tambin la de
custodiarla hasta su entrega."
1.1.2. Cumplimiento por equivalencia
Segn TREVIO (2007) el deudor tambin puede cumplir por equivalencia cuando
sustituye la prestacin originalmente pactada por otra; por eso se llama por equivalente
o por equivalencia, porque la prestacin sustitutiva, distinta de la debida, reemplaza a la
originalmente pactada.

1.3.3. Distintos Los Mecanismos de cumplimiento de las obligaciones.El cumplimiento en especie o sea tal cual ha sido asumida la obligacin tiene prioridad
sobre el pago por equivalencia; es decir: el deudor y el acreedor que han hecho nacer
una obligacin deben ir en primer lugar a cumplir o a exigir slo la prestacin pactada
originalmente no otra. Slo en los casos previstos por ley es cuando se puede ir al pago
por equivalencia. (GUZMAN, 2013)
Cuando el deudor ejecuta una prestacin, hay necesidad de ver s al ejecutar la
prestacin, lo ha hecho correctamente, y por lo tanto ese pago es vlido y va a producir
efectos extintivos; o por el contrario es un pago malo, o defectuoso, que va a dar lugar a
que no se admita ese pago y no logre efectos extintivos y se aplique la regla que dice:
quien paga mal paga dos veces

Para cualificar el grado de diligencia que pone el deudor, desde tiempos del Derecho
Romano hasta nuestros tiempos, se recurre a analizar la conducta, desplegada en el
momento de la ejecucin de la prestacin debida con la conducta de un ente abstracto
concebido slo intelectualmente a quien se le dota de determinadas cualidades o
defectos. (GONZALES, 2002)
Este ente abstracto romano ideal, concebido slo por la inteligencia del hombre se
llamaba buen padre de familia (bonus pater familiae); el buen padre de familia, en
Roma, era comn, ordinario, tpico, el comn de los hombres: corrientemente diligente,
normalmente prudente, no es ni el mejor ni es el peor, es el hombre comn, no es un
superdotado, es el comn de los hombres.
Cuando se comparaba la conducta del sujeto con un ente abstracto dotado de un
sinnmero de cualidades, de virtudes, de atributos, de tal manera que determinaban que
ese hombre sea extraordinariamente diligente y sensato, sumamente prudente en su vida
cotidiana, entonces se comparaba la actitud de ese hombre como la del mejor padre de
familia (melior pater familiae). (GUZMAN, 2013)
Esta concepcin ha sido trada al mundo del Derecho y est vigente en nuestra
legislacin:
En materia contractual, tratndose de obligaciones nacidas de un
contrato se exige al deudor, en el momento del pago, que observe la
conducta del bonus pater familiae, o sea la conducta de un deudor
corriente y comn, por eso es que al deudor de una obligacin
contractual se le hace responsable slo por dolo, acto intencional,
por culpa y dentro de la culpa slo por culpa grave y por culpa leve,
jams responde por culpa levsima. (GUZMAN, 2013)
En las obligaciones extracontractuales, nacidas al margen del contrato se le exige la
conducta del melior pater familiae y por eso el deudor de una obligacin
extracontractual responde por dolo, acto intencional, pero responde tambin por culpa
grave, culpa leve y culpa levsima (Art. 302)

1.3.4. Efectos del cumplimiento.El efecto principal del cumplimiento de la obligacin es lograr la extincin de la misma,
y al extinguirse la obligacin principal se extinguen los accesorios y garantas que
protegan el crdito (Art. 351).
Al extinguirse la obligacin se extinguen las acciones del acreedor, el acreedor ya no
puede acudir a los rganos jurisdiccionales.
1.3.5. Formas generales de cumplimiento.Segn BEJARANO (2010) La doctrina y la legislacin vigente se han encargado de
estructurar formas generales de cumplimiento desde tres puntos de vista:
Segn que la prestacin sea ejecutada tal como ha sido contrada, el cumplimiento
puede ser; en especie y por equivalencia.
Por su parte desde el punto de vista de la voluntariedad o no en el cumplimiento pueden
ser, voluntarios e involuntarios o forzosos.
Por ultimo desde el punto de vista de la persona que ejecuta la prestacin pueden ser;
directos e indirectos. A contaminacin brevemente, se proceder a explicar cada uno de
estas teoras
En lo que respecta al Cumplimiento en especie se presenta cuando el deudor ejecuta la
prestacin tal cual originalmente haba sido pactada; se dice que con ese cumplimiento
el acreedor es satisfecho plenamente, no tiene motivo de queja. (BEJARANO, 2010)
El cumplimiento en especie est rodeado de dos principios fundamentales: El principio
de identidad y el principio de integridad.
Ellos quieren decir que el cumplimiento de la prestacin en especie tiene que ser
idntica y debe ser integra.
1.3.5.1. Principio de identidad.-

A este principio se refiere el art. 291, I, del CC y 339, parte inicial del CC., segn el
cual el deudor debe ejecutar la prestacin tal como se la haba pactado originalmente, no
pudiendo ofrecerle el deudor una prestacin distinta ni el acreedor puede pretender
exigir una prestacin distinta, porque tiene que ser idntica, as les convenga a uno u
otro.
1.3.5.2. Principio de integridad.Tambin inmerso en el art. 291 y en el 339 parte inicial del C.C., el deudor debe
ejecutar la prestacin en forma total, completa, integra, no puede pretender cumplir por
partes. El pago no puede jams fraccionarse si el acreedor no acepta esta situacin,
porque de lo contrario el deudor no cumple con lo que dice la ley.
1.3.6. Cumplimiento por equivalencia prevista por la ley.Segn TREVIO (2007) los casos excepcionales, previstos por la ley, en los que el
deudor no est obligado a cumplir en especie sino que debe ir al cumplimiento por
equivalencia, o sea indemnizando los y perjuicios ocasionados, son los siguientes:
Por irremplazabilidad de la prestacin: Cuando la prestacin se hace imposible, por
haberse extraviado, desaparecido o porque siendo nica es irremplazable; esto ocurre en
los siguientes casos:

Cuando la prestacin es irremplazable, lo que se da normalmente con daos a la

integridad fsica, como perdida de un miembro, prdida de un sentido, etc.

Cuando el objeto es de cuerpo cierto y determinado e irreemplazable, de tal

manera que cuando este objeto perece, se extrava o se destruye hay que ir al
pago por equivalencia.

Cuando tratndose de una cosa de cuerpo cierto y determinado en virtud de una

ley este objeto sale del comercio humano.

Por la naturaleza de la prestacin segn BEJARANO (2010), este se da cuando existe

una imposibilidad tomando en cuenta la naturaleza de la prestacin asumida por el
deudor en esta situacin tenemos los siguientes casos:

Cuando se trata de obligaciones sujetas a plazo esencial. Se dice que trata de

obligaciones sujetas a plazo esencial cuando lo obligacin nace tomando en
cuenta uno fecha cierta y determinada, de tal manera que el deudor incumple la
prestacin para esa fecha y al incumplir, el acreedor pierde inters de que la
prestacin le sea ejecutada, entonces ya no se puede ir al pago en especie, hay
que ir directamente al pago por equivalencia.

Lo propio ocurre cuando se trata de obligaciones de no hacer, que se traducen en

abstenciones, en conductas negativas y sin embargo el. deudor, violando esta
obligacin, hace lo que no deba hacer. Cuando esa obligacin ya no se puede ir
a cumplir en especie hay que ir directamente al pago por equivalencia.

Tratndose de obligaciones de hacer infungibles. Cuando el deudor de una

obligacin in tuito persona se niega a ejecutar esas prestaciones no se lo puede
obligar a cumplir en especie a no ser que se utilice la fuerza y todo aquello que
tenga que ver con la fuerza est prohibido o por el derecho. Como no se lo puede
obligar, entonces se tiene que ir directamente al pago por equivalencia, al pago
por daos y perjuicios.

Por acuerdo de voluntades; en los acuerdos de voluntades el pago y las formas de

cumplimiento tiene carcter privado, o sea que no tiene carcter pblico; el deudor y el
acreedor pueden perfectamente acordar que el deudor va a pagar no en especie si no por
equivalencia. (BEJARANO, 2010)
1.3.7. Cumplimiento por equivalencia.El cumplimiento por equivalencia o equivalente es una prestacin sustitutiva de la
originalmente pactada, que normalmente se traduce en el pago de daos y perjuicios y
se llama as porque la prestacin que es ejecutada por el deudor no es la originalmente
pactada, sino que es una prestacin que busca reemplazar a la originalmente pactada y
de esta manera liberar al deudor. (ANDORNO, 2007)
Toda indemnizacin de daos y perjuicios es un pago por equivalencia, no todo
cumplimiento por equivalente constituye pago de daos y perjuicios
El pago por equivalencia puede ser:

Compensatorio: Es compensatorio cuando la prestacin substitutivamente ejecutada por

el deudor est destinada a reemplazar en forma total, global o general a la prestacin
originalmente pactada.
Moratorio: Hay cumplimiento equivalente moratorio cuando el deudor debe pagar daos
y perjuicios, no por el incumplimiento total o definitivo de la prestacin, sitio solo por
el retraso o tardanza o demora culposa en la prestacin debida.
Desde el punto de vista de la voluntariedad en el cumplimiento, existe cumplimiento o
ejecucin voluntaria cuando el deudor, en forma espontnea, sin que sobre l se hubiese
ejecutado medida coercitiva alguna, ejecuta la prestacin debida. (MORALES, 2001)
Este tipo de cumplimiento es, junto al cumplimiento en especie, la forma normal,
comn, corriente de ejecucin.
El Cumplimiento o ejecucin involuntaria o forzosa, se da cuando el deudor en la etapa
del dbito no ejecuta la prestacin debida, no cumple tal cual se haba pactado
originalmente de tal manera que, habiendo un incumplimiento, obliga al acreedor a
hacer uso de la accin acudiendo a los rganos jurisdiccionales. (ORTIZ, 2001)
Hay, entre el cumplimiento voluntario y el cumplimiento forzoso dos diferencias:
Cuando hay intervencin de los rganos jurisdiccionales y cuando hay cargas
adicionales que recaen sobre el deudor que consisten en el pago de costas.
Desde el punto de vista de la persona que ejecuta la obligacin, el Cumplimiento o
ejecucin directa, es aquella en la que es la misma persona del deudor quien ejecuta la
prestacin. Nadie puede obligarse por otro o por un tercero. (MORALES, 2001)
Hay obligaciones en las que slo el deudor puede ejecutar la prestacin y no un tercero,
esas son las de prestaciones de hacer infungibles.
Mientras que el Cumplimiento o ejecucin indirecta, se llama as cuando la presentacin
no es ejecutada en forma personal y directa por el deudor, sino a travs de otro medio
previsto por ley, o por un tercero. (ORTIZ, 2001)
Los cumplimientos indirectos son, tambin, excepciones; por ejemplo; cuando se va al
pago de daos y perjuicios el cumplimiento ser indirecto.

1.3.8. Formas particulares de cumplimiento de las obligaciones.El legislador en el Cdigo Civil y en los dems cuerpo legales al lado de las Formas
Generales de Cumplimiento, tomando en cuenta ciertos caracteres y condiciones de las
obligaciones, ha venido a regular lo que se llama: Formas Particulares de Cumplimiento
de las obligaciones. (MORALES, 2001)
Estas formas particulares del cumplimiento de las obligaciones, tomando en cuenta la
naturaleza de cada obligacin, su propia estructura y sus condiciones particulares, la
podemos analizar desde tres puntos de vista: Formas particulares de cumplimiento de
las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
Las obligaciones de dar consisten en transferir un derecho de propiedad de una cosa o
constituir un derecho real o transferir un derecho real distinto del derecho de propiedad.
Cuando se trata de las obligaciones de dar la ley exige los siguientes requisitos o
condiciones, para que esa transferencia de una cosa o la constituc6n de un derecho real
sean vlidos:

Que el que transfiere o constituyo el derecho titular de la cosa o del derecho.

Quien transfiere o quien constituye sea capaz de obrar.

Se debe otorgar un consentimiento valido.

Las obligaciones de dar segn ORTIZ (2001) se complementan con otras que se
conocen en la escuela clsica francesa con el nombre de obligaciones de hacer
consecuenciales obligaciones de dar; o sea que estas obligaciones de hacer no existiran
si previamente, con carcter previo, no se hubiese dado una obligacin de dar. Son
obligaciones de hacer consecuenciales de dar:

La conservacin de la cosa: por parte del vendedor, del permutante del donante.

La entrega de la cosa: es una obligacin de hacer y no una obligacin de dar.

En cuanto a los requisitos de las obligaciones de dar segn su naturaleza, las

obligaciones de dar en cuanto a su naturaleza necesitan el cumplimiento de otros
requisitos segn que la cosa sea: De cuerpo cierto y determinado y cosas genricas

Si la cosa o el derecho es de cuerpo cierto y determinado, la transferencia opera solo

consensus y el que transfiere la cosa o el derecho debe entregar la cosa en el estado en
que se encuentra el momento de la venta.
Cuando se trata de cosas genricas, el gnero no perece, por lo tanto el deudor debe
siempre entregar cosas de calidad media, ni las de mejor calidad ni las de peor calidad, a
no ser que el gnero sea especfico. (MORALES, 2001)
1.3.9. Formas particulares de cumplimiento de las obligaciones de hacer.Son obligaciones de hacer aquellas que se traducen en hechos, en conductas, en
actividades distintas de la transferencia del derecho de propiedad o la constitucin de un
derecho real. Estas obligaciones de hacer tambin tienen sus formas particulares de
cumplimiento: como las de cumplimiento de las obligaciones de hacer en especie.
(MORALES, 2001)
Las obligaciones de hacer en especie significan que la prestacin debe ser ejecutada tal
cual ha sido originalmente pactada y hay que ver si la prestacin de hacer es fungible o
in fungible.
Si es fungible la prestacin puede ser ejecutada por el propio deudor, de manera directa,
o por un tercero, ese tercero puede ser el mismo acreedor, que puede ejecutar la
prestacin a nombre del deudor, con los gastos por cuenta del deudor, o puede hacerlo
un tercero ajeno a las partes, pero cuyos gastos sern pasados por el deudor, esto se
llama cumplimiento en especie indirecto.
Las obligaciones de hacer fungibles no han de afectar a la naturaleza de la obligacin, el
acreedor va a encontrar plenamente satisfecha la prestacin (GILLEN, 2010)
1.3.9.1. Prestacin infungible
Las prestaciones de hacer infungibles son aquellas en las que solamente puede haber un
cumplimiento directo de la prestacin, por el propio deudor, porque la prestacin ha
surgido en razn de sus cualidades personales.

Entonces, debe ser slo el deudor quien ejecute la prestacin, porque de lo contrario se
estara afectando a la naturaleza de la obligacin y los intereses del acreedor. (GILLEN,
2010)
1.3.10. Cumplimiento de las obligaciones de hacer por equivalencia.Cuando se habla de equivalencia, se habla normalmente del pago de daos y perjuicios
que sustituyen o reemplazan a la ejecucin, cuando la prestacin de hacer no es posible
de ser realizada. (ORTIZ, 2001)
Las obligaciones de no hacer se traducen en abstenciones, en una conducta de carcter
negativo que debe desplegar el deudor: Hay que diferenciar con las de cumplimiento de
las obligaciones de no hacer en especie (MORALES, 2001)
Slo se puede realizar esa obligacin en especie cuando lo hecho en contravencin con
lo que estaba prohibido, es susceptible de ser borrado del terreno de la realidad; si se
puede borrar, destruir lo que se ha hecho estndole prohibido, entonces se puede ir al
pago de una obligacin en especie.
Mientras que el cumplimiento de las obligaciones de no hacer en equivalencia, se debe
cuando no se puede borrar del terreno de la realidad, porque eso es materialmente
imposible, entonces hay que ir al pago de una obligacin por equivalencia, que
normalmente se traduce en el pago de una suma de dinero concepto de pago de daos y
perjuicios o lo que se conoce como compensacin econmica, que sustituye o
reemplaza al pago en especie. (ORTIZ, 2001)
1.3.11. Ejecucin forzada de las obligaciones.Hay ejecucin forzada de la obligacin cuando el deudor, dentro de la etapa del dbito,
no cumple espontneamente con la prestacin y obliga a que el acreedor haga uso do la
accin acudiendo a los rganos jurisdiccionales y de esta manera pueda agredir el
patrimonio del deudor. (GILLEN, 2010)
Por principio todas las obligaciones son susceptibles de ejecucin forzada, las nicas
obligaciones que no son susceptibles de ejecucin forzada son las obligaciones
naturales.

Cuando se da la ejecucin forzada hay que distinguir esa ejecucin forzada segn la
naturaleza de las obligaciones:
1.3.11.1. Ejecucin forzada de las obligaciones de dar (Art. 1467).Se trata de una obligacin de dar en la va de ejecucin forzada, como la obligacin de
dar es intelectual y consiste en transferir el derecho de propiedad u otro derecho real, o
constituir un derecho real, que se perfecciona solo consensus y teniendo capacidad de
obrar y titularidad del derecho, puede haber un: Cumplimiento en especie, es decir tal
cual ha sido asumida, slo se da en algunos contratos llamados contratos de
perfeccionamiento de venta, de donacin o de permuta o en los llamados juicios de
perfeccionamiento de contrato de usufructo, servidumbre, uso o habitacin o
perfeccionamiento de una cesin de crdito. (GILLEN, 2010)
En estos casos el juez, en sentencia, declara la validez del contrato y al declarar la
validez del contrato y declarar perfeccionado el contrato, es el juez, de manera indirecta,
quien otorga el consentimiento a nombre del deudor.
Estas obligaciones de dar se complementan con las obligaciones de hacer
consecuenciales de las de dar: conservar la cosa y entregar la cosa.
Hay cumplimiento forzoso de una obligacin de dar en especie cuando la misma
sentencia se constituye en documento traslativo del derecho de propiedad o constitutivo
del derecho real, esto ocurre cuando se trata de proceso sobre perfeccionamiento de
contrato de compra-venta, permuta o donacin. (ORTIZ, 2001)
Cuando la sentencia condena al pago de suma lquida y determinada
y el demandado no la cumpliera hasta el tercer da de su
notificacin, se proceder al embargo y secuestro de sus bienes y
luego a la subasta y remate (Art. 520 CPC).
A su vez hay que ver si es: Una cosa de cuerpo y determinado.
La cosa puede estar: Dentro del patrimonio del deudor: si la cosa esta dentro del
patrimonio del deudor siempre se puede cumplir en especie. Fuera del patrimonio del
deudor: si est fuera del patrimonio del deudor, ya no hay que ir al cumplimiento de la

obligacin de dar en especie, sino hay que ir directamente al cumplimiento de la

obligacin de dar por equivalencia. (ORTIZ, 2001)
Cuando se trata de cosas genricas o sea solamente determinadas en su especie y en su
cantidad, donde no hay una individualizacin, hay que ir tambin a la ejecucin forzosa
pero previamente tiene que determinarse el objeto: la obligacin de genrica tiene que
convertirse en especfica, y una vez que se ha convertido en especifica hay que ver si se
va a ir al cumplimiento del objeto especificado en especie o ir directamente al pago por
equivalencia.
1.3.11.2. Ejecucin forzada de las obligaciones de hacer (Art. 1468).Se trata del cumplimiento de una obligacin de hacer, estamos en presencia de una
conducta o actividad que debe desplegar el deudor; ahora bien, cuando se trata de esta
clase de obligaciones y en la va de ejecucin forzada, el juez debe ver la clase de
obligacin de que se trate de una obligacin de hacer consecuencial de dar (GILLEN,
2010)
Si se trata de una obligacin de hacer consecuencial de dar, que se traduce en la
conservacin y posterior entrega de la cosa el juez debe ordenarle al deudor que haga
entrega de la cosa, en el plazo de tres das, advirtiendo que en caso de no hacerlo, lo
har l, a nombro del deudor. (ORTIZ, 2001)
Existe tambin obligaciones de hacer de desarrollar un hecho; hay obligaciones de
hacer, que ya no consisten en entregar sino de desarrollar un hecho. Esta obligacin
puede ser fungible o infungible.
Si es infungible hay que ir directamente, si no quiere el deudor, al cumplimiento por
equivalente, porque la obligacin ha nacido en razn de las cualidades, habilidades,
pericia, perspicacia del deudor.
Si es fungible el mismo acreedor puede ejecutar la prestacin con los gastos por cuenta
de deudor o bien hacer que la ejecute un tercero, pero los gastos corren a cuenta del
deudor.
Finalmente existen obligaciones de hacer sobre un hecho abstracto. Los jueces,
normalmente, cuando se trata de juicios de perfeccionamiento de contrato, disponen en

sentencia que el demandado, deudor, firme la escritura pblica, dndole el plazo de tres
das, esa es una obligacin de hacer abstracta, que consiste en una actividad que es
firmar, porque su voluntad ya ha sido exteriorizada; pero para que quede constancia, el
juez exige que firme el documento, advirtindole que si en el plazo de tres das de
ejecutoriada la sentencia no firma, lo va a hacer l (GUZMAN, 2013)
Si el deudor no se presenta a firmar, el juez firma y luego l expide la escritura de venta
o de perfeccionamiento del contrato. sta es una obligacin de hacer de un hecho
abstracto en especie, pero de modo indirecto.
Si el condenado a hacer no cumpliere con su obligacin en el plazo sealado por el juez,
se har a su costa, y si esto no fuere posible por ser el hecho personalsimo, se le
obligar a resarcir los daos y perjuicios provenientes de la inejecucin. La suma
resultante se liquidar y cobrar en la forma determinada en los dos artculos anteriores
(Art. 521 CPC).
1.3.11.3. Ejecucin forzosa de las obligaciones de no hacer (Art. 1469).Las obligaciones de no hacer se traducen en abstenciones y cuando el cumplimiento es
forzoso quiere decir que el deudor no ha cumplido con la obligacin, ha violado su
obligacin de no hacer, ha hecho lo que no deba hacer entonces en este caso hay que ir
a las dos formas de cumplimiento:
Cumplimiento en especie: Se puede ir al cumplimiento en especie cuando lo hecho por
el deudor es susceptible de ser borrado, destruido del terreno de la realidad y poner las
cosas en el estado en que se encontraban antes de que se viole la obligacin de no hacer.
Cumplimiento por equivalencia: Si no es susceptible de ser borrado de la realidad, de
tal manera que el hecho en contradiccin de la obligacin de no hacer por el deudor,
queda como hecho de la realidad, ya no se puede ir al cumplimiento en especie sino que
hay que ir directamente al cumplimiento por equivalencia, que normalmente se traduce
el pago de daos y perjuicios.

1.4. Teora General del cumplimiento de las obligaciones (Efectos).-

Por pago o cumplimiento de la obligacin debe entenderse lo mismo, o sea el pago de

una obligacin es la ejecucin de una prestacin debida por parte del deudor en
obsequio del acreedor.
Toda obligacin, incluidas las obligaciones naturales, son susceptibles de ser pagadas.
Se paga una obligacin cuando se ejecuta la prestacin, porque el legislador presume,
iuris tantum, que cuando una obligacin nace, nace para ser cumplida, para ser pagada
por lo tanto el efecto de la obligacin es dar lugar a su cumplimiento. (GUTIRREZ,
2007)
Cuando se habla de pago se habla de la ejecucin de cualquier prestacin, ya sea que se
trate de una obligacin de dar, de hacer o de no hacer.
Por ello se va a analizar la teora del pago, tomando en cuenta sus elementos, y con
fines didcticos los dividimos en dos partes:
a) Elementos esenciales
Son elementos esenciales aquellos que se dan de manera uniforme en todo pago.
Algunos autores los llaman elementos principales y son:

Una obligacin, valida, seria y legitima.

Animus solvendi o intencin de pagar.

Sujetos del pago: el deudor o solvens y el acreedor o accipiens

Objeto del pago

Diligencia en el pago

b) Elementos accidentales
Se llaman elementos accidentales a aquellos que acompaan al pago, pero que no son
uniformes y que varan segn la naturaleza de la obligacin de que se trate. Son
elementos accidentales del pago: El lugar del pago, el momento del pago, los gastos del
pago, el recibo del pago y la devolucin del documento constitutivo del crdito.
(GUTIRREZ, 2007)

1.4.1. Elementos esenciales del pago.Llamados tambin elementos principales del pago, se llaman as porque se dan en todo
pago y de manera uniforme. Si falta alguno de estos elementos, el pago no es vlido, por
lo tanto hay que aplicar el adagio que dice: quin mal paga, paga dos veces.
Existen tres tipos de obligaciones referentes e los elementos esenciales del pago; el
primero es la Obligacin vlida: quiere decir que el deudor slo est obligado a pagar
aquellas obligaciones que sean dignas de tutela jurdica, lo que quiere decir, en otros
trminos, que un deudor no est obligado a pagar una obligacin nula o anulable. El
segundo es la Obligacin seria que no de una obligacin jocosa, debe haber nacido una
obligacin con el propsito de que sea ejecutada en el mundo de la realidad, porque
nadie puede obligarse a lo burlesco. Y la ltima es la Obligacin legtima que significa
que el acreedor tiene que tener inters personal protegido, tutelado, garantizado por el
ordenamiento jurdico. Si se tratase de una obligacin ilegitima no se est obligado a
pagar. (ORTIZ, 2001)
1.4.1.1. Intencin de pagar (animus solvendi).En el pago no es suficiente el elemento objetivo, material del pago; no basta que el
deudor ejecute la prestacin. A ese elemento material debe acompaarle un elemento
subjetivo, volitivo, que es la intencin del deudor de pagar y liberarse de la obligacin.
Ese animus solvendi, se presume cuando uno paga y no hay necesidad de que conste
en el documento, se presume iuris tantum.
Algunos autores han visto un peligro en el animus solvendi porque una persona podra
alegar que haba pagado, pero sin querer, que haba ejecutado una prestacin sin tener
esa intencin de extinguir la obligacin.
Por eso es que el legislador a este elemento subjetivo lo considera un elemento que
acompaa a todo pago, cuando se paga automticamente se presume que el que est
pagando tiene la intencin de pagar.

Los sujetos del pago son los mismos sujetos de la relacin obligatoria, o sea: El solvens,
que es la persona que efecta el pago. El accipiens, que es la persona que recibe el pago.
1.4.1.2. El deudor.Tcnicamente llamado solvens, es la persona que efecta el pago. Pueden pagar el
deudor, un tercero interesado en el pago y tambin un tercero no interesado en el pago.
Esto nos demuestra que el pago no es in tuito persona, o sea que puede pagar al propio
deudor o un tercero; porque el acreedor lo que le importa es recibir la prestacin a la
que tiene derecho, y no le importa quin pague.
La obligacin puede satisfacerse por toda persona, tenga o no
inters en el cumplimiento, y a sabiendas del deudor o no (Art. 295).
La primera hiptesis es que puede pagar el propio deudor, obviamente, y si paga el
propio deudor no hay ningn problema, es lo que normalmente sucede, es lo tpico. Pero
tambin pueden pagar los terceros.
Sin embargo, el acreedor puede rechazar el cumplimiento de la obligacin por un
tercero cuando tiene inters en que el deudor ejecute personalmente la prestacin
debida. Asimismo el acreedor puede rechazar el cumplimiento por un tercero si el
deudor le comunica su oposicin (Art. 296).
Estos terceros se sub clasifican en tres:
a) Terceros interesados en el pago
Se llaman as a aquellas personas distintas del deudor que tienen inters en que la
obligacin se extinga porque pueden ser obligados o constreidos al pago. Cuando
pagan, la obligacin se subroga de tal manera que se convierten en acreedores del
deudor, en reemplazo o sustitucin del acreedor al cual han pagado.
Estos terceros interesados en el pago que pueden ser constreidos al pago son: Los
codeudores solidarios y los codeudores indivisibles, de manera principal, son terceros
interesados en el pago, porque pueden ser obligados a pagar y si pagan se subrogan.
Tambin hay terceros interesados en el pago que se llaman fiadores pero stos ya no
estn obligados de modo principal, sino de modo accesorio y si pagan se subrogan.

b) Terceros no interesados en el pago

Se llama as a aquella persona distinta del deudor que no tiene inters en la prestacin
de la obligacin y que no puede ser constreido al pago y por lo tanto cuando paga no se
subroga. Cuando se trata de terceros no interesados en el pago hay que distinguir si esos
terceros pagan: En hombre y representacin del deudor y por cuenta propia.
Los terceros que pagan en nombre y representacin del deudor lo hacen a nombre del
deudor, no en nombre propio, y son: Los mandatarios; un mandatario es un penitus
extraei que acta por cuenta de un tercero, es como si el mandatario no estuviera
interviniendo en el acto.
c) Terceros que pagan por cuenta propia
Se refiere a cualquier persona que paga, sin interesar el motivo, la razn o causa por la
que paga. Pueden ser motivos econmicos, sociales, culturales, afectivos, sentimentales,
etc. Cuando paga este tercero no se subroga; a no ser que el deudor la subrogue por un
acuerdo posterior.
1.4.1.3. Principios y reglas en materia de pago.El deudor no puede oponerse a que un tercero pague, si l no paga. Por otro lado el
acreedor no puede negarse a recibir el pago que pretenda hacer un tercero, salvo en los
casos especiales sealados por ley, cuando se trata de obligaciones de hacer o de no
hacer que son infungibles, personalsimas. Finalmente el tercero no puede pagar si el
deudor y el acreedor se ponen de acuerdo a que no pague un tercero.
1.4.1.4. El acreedor o accipiens.Es la persona que debe y puede recibir el pago. Por regla general pueden recibir el pago.
Segn (el Art.297): El propio acreedor y sus representantes convencionales, legales o
judiciales.
Por excepcin, el pago hecho a un tercero no legitimado para recibir el pago, constituye
un modo liberatorio para el deudor.

El deudor diligente, bonus pater familiae que debe observar una conducta diligente para
no incurrir en la sancin que est prevista en el axioma quien paga mal paga dos
veces, debe atender las siguientes reglas:
El acreedor puede recibir el pago, como dice el Art. 297, el propio acreedor; primero el
acreedor originario o sino cualquier persona que en el momento de pago est investida
de la calidad de accipiens. Sin embargo si el acreedor ratifica o se aprovecha del pago
hecho a persona no legitimada para recibirlo, el deudor queda liberado
Los representantes del acreedor pueden ser de tres clases: Convencionales, legales y
judiciales.
a) Representantes convencionales
Los mandatarios o representantes convencionales, a su vez pueden ser: Mandatarios
expresos, tcitos y tcitos por cobrar.
Son mandatarios expresos cuando en un documento, normalmente poder notarial, se les
faculta de manera expresa, clara e inequvoca a recibir el pago. Mientras que son
mandatarios tcitos: Donde mayor aplicacin tiene el mandato, es en la llamada
representacin tcita, que se desprende de la conducta positiva que despliegue un
determinado sujeto. Finalmente son mandatarios tcitos para cobrar: los cajeros en los
bancos que no tienen un mandato expreso; los encargados de cobro, agentes de
cobranza; etc.
b) Representantes legales
Son aquellos que no necesitan ponerse de acuerdo con su mandante y son representantes
legales: los padres por los hijos, en ejercicio de la patria potestad; o los sndicos en
materia de quiebra mercantil.
c) Representantes judiciales
Existen tambin accipiens que son representantes judiciales: cuando un juez nombre
depositario a una persona de un crdito embargado, este depositario tiene la calidad de
accipiens; hay que pagarle a ese depositario, no al acreedor.

El pago a acreedor aparente segn el (Art. 298) se hace a quien aparece legitimado para
recibirlo libera al deudor que ha procedido de buena fe. Quien recibi el pago puede ser
obligado a restituirlo frente al verdadero acreedor, conforme a las reglas de la repeticin
de lo indebido.
El pago a un acreedor incapaz segn el (Art. 299) se hace para que un deudor pague a
un acreedor, este acreedor en el momento de recibir el pago debe ser capaz de obrar, lo
que quiere decir, mutatis mutandi, que no se libera el deudor si paga a los incapaces y
los menores de edad, salvo que demuestre que el pago ha redundado en beneficio del
incapaz.
El pago efectuado por un incapaz (Art. 300) se hace al deudor incapaz que paga lo
indebido no puede impugnar luego el pago alegando su propia incapacidad.
Finalmente el pago despus de notificado un embargo u oposicin segn el (Art. 301) se
hace el pago hecho por el deudor despus de haber sido notificado con un mandamiento
de embargo o con una oposicin, no libera al deudor, quien puede ser obligado a pagar
de nuevo por el embargante o el opositor; salvo, solamente en ese caso, su recurso
contra el acreedor.

1.4.1.5. Requisitos del accipiens.Para ser accipiens deben cumplirse los siguientes requisitos: Tiene que haber un crdito,
ese derecho de crdito tiene que corresponder a la persona que est investida del mismo.
Finalmente tiene que identificarse al titular del crdito y que esa identidad concuerde
con el crdito mismo.
Slo cuando se dan esos requisitos el pago es vlido y se ha hecho al acreedor o se ha
hecho a su representante, de tal manera que por regla general si se paga a un tercero que
no rene estos requisitos ese pago no es liberatorio.
El Objeto del pago segn los (Art. 303-309) es la presentacin debida o asumida por el
deudor y que se traduce en dar, hacer y no hacer. En las tres clases de la prestacin el
objeto tiene que cumplir con los dos principios fundamentales: Principio de identidad en
el pago y principio de integridad en el pago.

En la identidad en el pago la prestacin debe ser ejecutada por el deudor tal cual
originalmente haba sido pactada, no pudiendo pretender el deudor cumplir con
prestacin diversa que de la debida, as sea el mismo valor o de mayor valor, as
satisfaga igual o mejor al acreedor.
En la integridad en el pago, el principio de Integridad en el pago quiere decir que el
pago debe ser ejecutado por el deudor en forma total, ntegra, no pudiendo pretender
obligar al acreedor a recibir por partes as la prestacin sea divisible.
Slo en determinados casos el deudor est facultado a pagar en partes:

Cuando el acreedor acepta con una prestacin distinta de la debida o un pago

parcial.

Cuando en presencia de una obligacin que en parte es lquida y en parte es

ilquida, slo se puede ir al pago de la obligacin liquida por que la ilquida
primeramente tiene que convertirse en lquida.

Cuando se opone, exitosamente una compensacin. La compensacin se da entre

dos personas que son recprocamente deudoras y acreedoras a la vez.

La obligacin de custodia de cosa determinada segn el (Art. 303) comprende tambin

la custodia hasta su entrega.
En las cosas genricas segn el (Art. 304) la obligacin tiene por objeto cosas
determinadas nicamente en su gnero, el deudor se libera entregando cosas de calidad
media.
En el cumplimiento parcial segn el (Art. 305) el acreedor puede rechazar el
cumplimiento parcial aun cuando la prestacin debida sea divisible, a menos que el
cumplimiento se haya pactado o se acepte por partes, o se halle dispuesto de otra
manera por la ley o los usos.
Cuando la deuda tiene una parte lquida y otra ilquida, el acreedor puede exigir y el
deudor hacer el pago de la primera, sin esperar la liquidacin de la segunda.
En el cumplimiento con cosas ajenas segn el (Art. 306) el deudor no puede impugnar
el cumplimiento que ha efectuado con cosas sobre las cuales no tena el poder de

disponer, a menos que ofrezca cumplir la prestacin con cosas de las cuales pueda
disponer.
En el mismo caso, el acreedor de buena fe puede impugnar el cumplimiento y exigir uno
nuevo ofreciendo la devolucin de las cosas que recibi, quedando a salvo su derecho al
resarcimiento del dao.
En la diligencia en el pago segn el (Art. 302) en el momento en que el deudor paga
debe cualificarse, no cuantificase, la conducta que est desplegando o ha desplegado
para saber si el deudor ha cumplido correctamente, defectuosamente, y por lo tanto va a
estar obligado a pagar de nuevo.
Cuando se est en presencia de una obligacin contractual la diligencia que debe
observar el deudor en el momento del pago es la del bonus pater familiae. Por eso el
deudor de una obligacin contractual slo responde por dolo, culpa grave y culpa leve.
Cuando se trata de obligaciones extra-contractuales al deudor se lo compara con un
melior pater familiae. Por eso es que el deudor de una obligacin extra-contractual
responde por todos los grados de culpa: dolo, culpa grave, culpa leve y culpa levsima
1.4.2. Elementos accidentales del pago.Se entiende por elementos accidentales del pago a aquellos que acompaan a todo pago,
o sea que estn inmersos en los elementos esenciales, pero que no son uniformes y que
varan segn la naturaleza de la obligacin y el acuerdo de voluntades.
Estos elementos accidentales del pago son:

Lugar del pago (Art. 310): En nuestro actual Cdigo Civil se parte en cuanto al
lugar del pago sobre dos hiptesis.

Acuerdo de las partes: Cuando las partes, en un acto jurdico haciendo uso de
la autonoma de la voluntad han acordado expresamente donde debe pagarse,
debe pagarse en el lugar pactado y no en otro lugar.

Imperio de la ley: Si las partes no han acordado el lugar del pago, entonces
surge el lugar del pago por imperio de la ley que hace una serie de distinciones,
segn el objeto del a prestacin:

Si se trata de obligaciones pecuniarias, el deudor debe pagar en el domicilio del

acreedor Si el domicilio del acreedor es distinto del domicilio que tena en el momento
de nacer la obligacin y le resulta oneroso al deudor, puede pagar en el propio domicilio
del deudor
Cuando no se ha pactado el lugar del pago ni expresa ni tcitamente, el deudor,
tratndose de obligaciones de dar, debe pagar en el lugar donde exista la cosa en el
momento de nacer la obligacin.
Cuando se trata de obligaciones de hacer y de no hacer y no ha pactado el lugar del pago
ni expresa, ni tcitamente, ni la naturaleza del contrato determina algn otro lugar, el
deudor puede pagar en su propio domicilio.
El momento del pago segn los (Art. 311 a 313) tambin conocido como plazo del pago.
El plazo no solamente se desarrolla en el espacio geogrfico, sino tambin en el tiempo.
La obligacin debe y tiene que pagarse en un momento determinado, no en cualquier
momento, porque de lo contrario habra caos; ante esta circunstancia se entiende por
momento del pago a aquel tiempo de la naturaleza en el que un derecho adquiere o
pierde eficacia.
El plazo de pago segn los (Art. 311 a 313) en materia de tiempo, o momento de pago,
se deben observar las siguientes hiptesis: Si no se ha establecido plazo de pago. Si no
se ha establecido ningn plazo entre las partes o la ley o el juez no establecen ningn
plazo, la obligacin se hace exigible en forma inmediata a las 0:00 horas del da
siguiente, cmputo civil.
Si las partes han fijado un plazo la obligacin slo se hace exigible al vencimiento de
este plazo, no antes, porque el ejercicio del derecho est pendiente.
Este plazo acordado por las partes se presume que es un plazo a favor del deudor, a no
ser que, por acuerdo de partes, el plazo se haya fijado a favor del acreedor, o la
naturaleza de la obligacin o del contrato establezca que el plazo est a favor del
acreedor o a favor de ambos. Si no hay acuerdo, el plazo lo fijar el juez
El plazo caduca segn los (Art. 314, 315), en contra del deudor, que es beneficiario del
plazo, cuando: se vuelve insolvente, habiendo ofrecido las garantas reales o personales,

no las entrega, no las cumple y en el contrato de pagos sucesivos vence una cuota o
varias y no paga.
Los gastos del pago segn el (Art. 319) se da por el principio que viene desde el derecho
romano, que se ha constituido en una regla de carcter general, los gastos del pago
corren por cuenta del deudor.
Esta es la regla, pero por excepcin, si existe acuerdo de partes o la naturaleza de la
obligacin as lo establece, los gastos del pago pueden correr a cargo del acreedor o a
cargo de ambos.
Para la mayora de los autores modernos, no es tan sencillo el tema de los gastos del
pago; hay que diferenciar la naturaleza de la obligacin de que se trate:
1.4.2.1. Obligacin de dar.Si se trata de una obligacin de dar, que conlleve una obligacin de entrega de la cosa.
Los gastos se reparten de la siguiente manera: los gastos de conservacin y entrega de la
cosa corren a cargo del deudor y los gastos de recepcin y traslado de la cosa corren a
cargo del comprador.
1.4.2.2. Obligaciones de hacer y no hacer.Cuando se trata de obligaciones de hacer y de no hacer, la regla se invierte, los gastos
del pago corren por cuenta del acreedor; a no ser que de acuerdo de partes o la
naturaleza de la obligacin hagan que los gastos corran por cuenta del deudor o de
ambos.
Todo deudor que paga tiene derecho a que su acreedor le extienda un recibo, un
finiquito, una constancia escrita de ese pago, de tal manera que es el acreedor no puede
extenderle un recibo, el deudor no est obligado a ejecutar la prestacin directamente y
puede acudir a la figura que se llama oferta de pago seguida de consignacin.
El recibo dado por intereses u otras prestaciones peridicas, sin reserva alguna, hace
presumir el pago de aquellos y el de stas por los periodos o plazos anteriores.
Cuando el recibo solamente deja constancia sobre el capital se presume que se han
pagado los intereses.

La devolucin del ttulo segn los (Art. 322 y 323) el acreedor que recibe el pago de su
deudor est obligado a devolverle el documento constitutivo del crdito, porque ya no
hay razn jurdica legtima que le ampare para seguir reteniendo el ttulo cuando se trata
de un pago total.
Adicionalmente el acreedor debe liberar las garantas y los accesorios. Esta obligacin
de devolver el ttulo constitutivo el crdito tiene excepciones en las cuales el acreedor se
puede negar o no est obligado a devolver el ttulo:

Cuando en el ttulo constan otras obligaciones distintas de la obligacin pagada.

Cuando el titulo se extrava, se pierde, desaparece, con culpa o sin culpa del
acreedor, en cuyo caso el acreedor a exigencia del deudor debe extender un
documento en el que conste no solamente el pago, sino tambin la prdida del
documento.

1.4.3. Efectos del pago.La Doctrina y las Legislaciones Modernos, entre ellas la nuestra regulan los efectos del
pago desde un triple punto de vista: Efectos principales o esenciales, efectos
secundarios o accidentales y efectos accesorios.
En este tema slo se analizan los efectos principales y se deja para los posteriores los
efectos secundarios y los efectos accesorios.
1.4.3.1. Efectos principales.Son aquellos efectos que necesariamente se dan cuando se trata de un pago, de una
ejecucin de la prestacin debida por el deudor en obsequio del acreedor. Estos efectos
hay que distinguirlos si se trata de: Un pago total y un pago parcial.
Del pago total los efectos son los siguientes:

Se extingue la obligacin: Es el efecto normal, ordinario, corriente del pago de

una obligacin, se rompe el vnculo jurdico, se rompe el dbito y la
responsabilidad.

Se extinguen las garantas: Las personales y las reales, tambin se liberan los
fiadores. No es un derecho del acreedor liberar una vez que ha sido pagado, el
acreedor debe consentir necesariamente a la liberacin del deudor y si no lo hace
l lo va a hacer el juez de manera indirecta mediante orden.

Se extinguen las garantas y tambin los accesorios del crdito: El pago

hecho por uno de los deudores libera a los dems. El pago hecho por el deudor
principal libera a los otros. El pago efectuado a un acreedor solidario libera de
los dems al deudor.

1.4.4. Imputacin del pago.Se entiende por imputacin de pago a aquella situacin jurdica que se da cuando entre
un mismo deudor y un mismo acreedor, existen varias obligaciones o prestaciones de
idntico objeto y de la misma naturaleza, de tal manera que el pago parcial que haga el
deudor se asigna, se aplica, se imputa a una de las prestaciones debidas. (GUZMAN,
2013)
La mayora de los autores rechazan el trmino que utiliza el cdigo de aplicacin, no es
aplicar, es imputar o mejor asignar, un pago a una de las varas obligaciones a eso se
llama asignacin de pago o imputacin de pago.
Este fenmeno jurdico no se dara si el deudor paga todas las obligaciones debidas, si
paga todas no hay nada que asignar, no hay nada que imputar.
Pero si el deudor slo paga parte de las varias deudas, hay necesidad de aplicar, de
asignar a cul de las obligaciones se va a considerar extinguida y cules de las
obligaciones van a subsistir, no obstante el pago.
Por eso es que este tema de la imputacin de pago se analiza, se estudia y se regula en el
mismo captulo del pago.
El modo de hacer la imputacin segn el Art. 316 indica:
El deudor de muchas deudas de la misma especie frente al mismo
acreedor, puede declarar cuando paga cules quiere satisfacer.

En su defecto, el pago se imputar a la deuda que est vencida; si hay varas deudas
vencidas, a las que estn menos garantizadas; si estn igualmente garantizadas, a la ms
onerosa para el deudor; si todas son onerosas, a la ms antigua. En caso de ser las
deudas en todo iguales o que los criterios expuestos no sirvan para resolver el caso, la
imputacin se har proporcionalmente a todas las deudas.
1.4.4.1. Condiciones para que sea una imputacin de pago.Para estar en presencia de una imputacin de pago tiene que tratarse de un mismo
deudor y de un mismo acreedor; no tiene que tratarse de una diversidad de deudores o
de varios acreedores con vnculos jurdicos distintos. Entre esos mismos sujetos debe
haber una pluralidad de obligaciones; no es necesario que las obligaciones nazcan al
mismo tiempo, pueden haber nacido unas despus de otras. Entre las distintas
prestaciones debe haber identidad de objeto e identidad de la naturaleza, pues s las
prestaciones son diversas no puede haber imputacin. El pago tiene que ser parcial, que
se refiera a una o a algunas de las varias prestaciones debidas, porque si es un pago total
no hay necesidad de imputar.
1.4.4.2. Clases de imputacin.Como se puede observar de la lectura del Art. 316 existen tres clases de imputacin: la
imputacin convencional, la imputacin legal y la imputacin proporcional.
La imputacin convencional se llama as a aquella que surge de la voluntad de las
partes; ms que una imputacin convencional es una imputacin voluntaria, por que
surge de la voluntad del deudor y del acreedor en el momento del pago.
Esta imputacin voluntaria o convencional prima sobre las dems imputaciones; sta es
la forma de imputar a la que se tiene que acudir normalmente.
En esta imputacin hay una prioridad de imputar a favor del deudor respecto del
acreedor; o sea que quien tiene la prioridad para imputar un pago es el deudor. En el
momento en que paga una de las varias deudas que tiene, debe expresar que est
imputando a tal obligacin, para que el acreedor le extienda un recibo respecto de esa
obligacin. (GUZMAN, 2013)

Este derecho del deudor de imputar el pago haga una de las obligaciones es un derecho
relativo; hay situaciones en el que el deudor no puede imputar:

El deudor no puede imputar primero al capital y luego a los intereses

Tampoco puede pretender imputar a una obligacin no vencida, si todava existe

una obligacin vencida debe imputar a una obligacin vencida.

Tampoco puede imputar a una obligacin que est garantizada con prioridad a
otra obligacin que no est garantizada; tiene que imputar a la obligacin que no
est garantizada.

La imputacin legal se da cuando las partes, deudor y acreedor, no hacen uso de las
prerrogativas que les confiere la ley, para hacer una imputacin a una obligacin entre
varias; supletoriamente se aplica la llamada imputacin legal, de tal manera que es la
ley quien suple la voluntad de las partes y segn el Art. 316 esa imputacin legal debe
hacerse de la siguiente manera y en el siguiente orden.

Debe imputarse a la deuda vencida

Si todas estn vencidas a la deuda menos garantizada para el acreedor

Si todas estn igualmente garantizadas, a la ms onerosa para el deudor.

Si todas son onerosas para el deudor a la ms antigua.

Finalmente la imputacin proporcional se da cuando no se ha hecho la imputacin

convencional, ni por el deudor ni por el acreedor, cuando los criterios que explicamos
por aplicar la imputacin legal no sirven para solucionar un caso determinado hay que ir
a la imputacin proporcional, que segn el Art. 316 significa que hay que imputarse a
todas las obligaciones a prorrata, en partes iguales.
1.4.4.3. Efectos de la imputacin.La imputacin total produce los mismos efectos que el pago se rompe el vnculo
Jurdico respecto de la obligacin extinguida, se extingue la accin del acreedor

respecto a esa obligacin, se liberan las garantas personales y reales, finalmente

desaparecen los accesorios. (GUZMAN, 2013)
Si la imputacin es solo parcial, el deudor y los co-obligados se liberan slo en la
medida del pago, pero no desaparecen las garantas, ni reales ni personales, porque esas
garantas se caracterizan por ser indivisible, como son indivisibles afectan al todo
mientras no se pague todo esas garantas subsisten.
2.- Introduccin
En este captulo se analizan las formas de pago que se asimilan o se parecen pero que no
son pago en realidad, son parecidas al pago y que se va a estudiar cuatro formas.
1. La dacin en pago
2. El pago con subrogacin
3. La oferta de pago seguida de la consignacin
4. El pago con cesin de bienes.
2.1. La dacin del pago.La dacin en pago, llamada tambin datio in solution, es una institucin jurdica por
la cual el deudor da al acreedor una prestacin distinta a la debida con el consentimiento
del acreedor. (GUTIERREZ, 2013)
Porque el acreedor otorga su consentimiento para recibir una prestacin distinta de la
debida, en la Escuela Clsica se consideraba a la dacin en pago una forma de pago, una
manera de pagar; porque lo nico que se hace en la dacin en pago es romper con el
principio de identidad, como dice SASTRE (1990) el deudor no paga la prestacin en la
forma originalmente pactada sino que paga con una prestacin distinta, diversa de la
debida que es aceptada por el acreedor.
Los autores modernos no admiten ni reconocen que la accin en pago, sea una forma de
pago, porque si fuera una forma de pago no necesitara del consentimiento del acreedor:
el pago no necesita el consentimiento del acreedor, si el acreedor quiere recibe, si no
quiere no recibe y para eso hay la oferta de pago seguida de consignacin.

2.1.1. Clases de dacin en pago.Segn CASTEDO (2012) en la doctrina y en la legislacin positiva vigente existen dos
clases de dacin en pago: dacin en pago voluntaria y dacin en pago necesaria.

2.1.1.1. Dacin en pago voluntaria (Art. 307).Se llama as cuando el deudor y acreedor se ponen de acuerdo para extinguir la
obligacin con una prestacin distinta de la debida. (CASTEDO, 2012)
En este sentido la dacin en pago voluntaria surge de un acuerdo de voluntades entre el
acreedor y el deudor, mediante el cual el acreedor acepta recibir una prestacin distinta
de la debida.
Esta dacin en pago voluntaria necesita los siguientes elementos: Animus solutionem,
de prestacin diversa de la debida y aceptacin del acreedor.
En el Animus solutionem segn GUTIRREZ (2013) el deudor que paga una
prestacin diversa de la debida tiene que tener animus solutionem o sea que cuando
est pagando con una prestacin diversa de la debida debe tener la intencin de
extinguir la obligacin.
Por ello si est pagando con una cosa de cuerpo cierto y determinado o con dinero, debe
ser propietario de la cosa y debe tener capacidad de obrar. Si lo hace con una cosa ajena,
no puede repetir, a no ser que ofrezca pagar con las cosas respecto a las cuales tiene
derecho de propiedad.
Este animus solutionem se presume, iuris tantum, por lo que tambin puede demostrarse
que se ha pagar o por error, entonces hay un pago de lo no debido (NUEZ DE
CASTRO, 2012)
En la prestacin diversa de la debida, la prestacin tiene que ser diversa de la debida,
porque si fuera idntica a la debida ya no habra dacin en pago, habra pago. Tiene que
haber un pago efectivo. (BELINCHON, 2008)

En la aceptacin del acreedor es un elemento fundamental porque hay un principio que

dice que no se puede obligar al acreedor a recibir una prestacin diversa de la debida,
salvo que l consienta. (BELINCHON, 2008)
Por ello ese consentimiento tiene que constar por escrito o ser tcito como cuando se ha
recibido una prestacin diversa de la debida y se ha comenzado a ejercer sobre esa cosa
actos materiales, el utendi y el fruendi.

2.1.1.2. Dacin en pago necesaria (Art. 309)

Se llama as porque es por imperio de la ley: sin que est de acuerdo el acreedor y aun
contra su voluntad el acreedor se ve forzado a recibir una prestacin distinta de la
debida. (CASTEDO, 2012)
Ello ocurre cuando se va al pago por equivalencia y ocurre, forzosamente, cuando hay
un juicio ordinario de cumplimiento de obligacin y el deudor se niega a ejecutar la
prestacin debida porque es in tuito persona, o bien cuando la cosa ha desaparecido, se
ha destruido y siendo nica es irremplazable.
Para que haya dacin en pago necesaria se necesitan las siguientes condiciones segn
GUTIRREZ (2013): Tiene que haber por parte del deudor una imposibilidad de ir al
cumplimiento en especie, en los casos previstos por ley; slo es judicial (jams puede
ser extra-judicial) y debe ser el deudor el que diga que no puede cumplir en especie por
ciertas circunstancias y ofrece pagar con prestacin diversa de la debida.
Los efectos de la dacin en pago necesaria son los mismos efectos del pago o sea: Se
extingue la obligacin, se extinguen las acciones del acreedor, desaparecen los
accesorios, desaparecen las garantas personales y reales, el acreedor debe extender un
recibo y el acreedor debe devolver el documento donde consta el crdito.
Pero hay otros efectos que es necesario analizar:
Si el deudor paga con una prestacin distinta de la debida, pero esa cosa o bien no era
de su propiedad, no puede repetir el pago que ha hecho a no ser que ofrezca pagar con

otras cosas sobre las cuales si tiene derecho de propiedad. (NUEZ DE CASTRO,
2012)
Las partes, en la dacin en pago voluntaria, no pueden hacer revivir la obligacin en
perjuicios de terceros
Ellos, entre s, s pueden hacer revivir la obligacin pero es otra obligacin, distinta de
la anterior, pero las garantas personales, fianzas reales, hipoteca, prenda, anticresis,
dadas por terceros no pueden revivir a no ser que estos terceros vuelvan a dar su
consentimiento, en cuyo caso estamos en presencia de otro contrato (BELINCHON,
2008)
2.1.2. Naturaleza jurdica de la dacin en pago.Sobre la naturaleza jurdica de la dacin en pago se han dado algunas teoras
Para algunos autores, sobre todo de la Escuela Clsica, constituira una especie de
novacin, porque en lugar de una prestacin se recibe otra. Sin embargo no es una
novacin, porque en la novacin se extingue una obligacin y nace otra y en la dacin
en pago se extingue la obligacin y no nace otra obligacin. (GUTIERREZ, 2013)
Para otros autores es una especie de compra-venta, porque dicen que si se debe una
cosa y a cambio se recibe dinero, es como si se estuviera comprando; o si se debe dinero
y se recibe una cosa, es como si hubiera una compraventa. (CASTEDO, 2012)
Esto es falso porque no siempre se da que una persona deba un objeto y pague un
dinero, uno puede pagar con otra cosa de cuerpo cierto y determinado o puede tambin
haber dacin en pago de las obligaciones de hacer, por otra de hacer o por otra de no
hacer.
Otros autores dicen que es una permuta. Sin embargo no siempre se hace una dacin en
pago de un objeto por otro objeto, puede ser un objeto por una suma de dinero o puede
ser una prestacin de hacer por otra de hacer o una prestacin de hacer por otra de no
hacer. (BELINCHON, 2008)

Se puede decir en lo que se ha quedado, en su verdadera naturaleza jurdica, es que la

dacin en pago no es ms que un modo de extincin de las obligaciones que, en lo
posible, se asimila en sus efectos al pago.
2.2. Pago con subrogacin.-