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Federico Villarreal
GUA ACADMICA
DERECHO CORPORATIVO
ADMINISTRACIN III CICLO
DANIEL JUAREZ FERNANDEZ
Euded
Escuela Universitaria
Educacin a distancia
CONTENIDO
UNIDAD I: El Derecho Corporativo y la Constitucin
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
1.5.
1.6.
1.7.
Generalidades
Concepcin del Derecho Corporativo, Fuentes y referencias histricas.
Derechos de la Persona y la Constitucin.
Resumen
Actividades
Foro
Autoevaluacin
Generalidades
Acto Constitutivo como Acto Jurdico.
Rol de las Sociedades y el Derecho Corporativo en la Constitucin.
Resumen
Actividades
Foro
Autoevaluacin
PRESENTACIN
INTRODUCCION
Cuando una empresa capta trabajadores, ganan las personas porque tienen un
puesto de trabajo. Cuando una empresa cumple con sus obligaciones tributarias,
gana el Estado porque obtiene un elemento imprescindible para el desarrollo: La
Fuente de Financiamiento y cuando una empresa tiene potencial (talento) humano,
conoce sus procedimientos y aprovecha las coyunturas, capta la mayor cantidad
de clientes (que es lo ms importante) ya que con ello se encuentra en el senda
del xito.
La presente Gua Acadmica, tiene como objetivo central, que el alumno de la
EUDED, tenga un marco jurdico referencia bsico, con especial nfasis en el
Derecho Corporativo y la Constitucin, el Rol Societario dentro del Ordenamiento
Constitucional, las Sociedades Annimas y sus rganos de Gobierno y los
Negocios Jurdicos Modernos y Arbitraje.
Como resultado de la sumaria investigacin y partiendo bajo la idea bsica
impartida por el maestro San Marquino Carlos Parodi Remn en el Derecho No
hay dogmas; en el Derecho hay planteamientos, por eso bienvenidas todas las
ideas, bienvenido el debate serio y acadmico, ya que la finalidad de la
Universidad es (i) La Investigacin y (ii) el Debate.
Desde de ya corresponde el agradecimiento eterno a los colegas, profesionales de
otras disciplinas del saber humano que sin su apoyo y estmulo no hubiese sido
posible emitir la presente propuesta, la cual se encuentra destinada para alumnos
del pre grado universitario dado su lenguaje y modo de presentacin, y que
esperamos coadyuve en la formacin de futuros profesionales.
DAJF
Algunas recomendaciones que brinda la UNFV, para obtener el xito en los estudios son los
siguientes:
Conseguir un sitio acorde para leer y analizar con la tranquilidad debida, se recomienda las
diferentes Bibliotecas Pblicas de la gran Lima.
Dedicar al menos tres horas diarias de lectura.
Efectuar investigacin, contrastando datos con otros medios de informacin, en este rubro,
el trabajo en Biblioteca en crucial
Realizar una lectura comprensiva, utilizando mtodos como subrayar, fichas, cuadros
sinpticos, mapas conceptuales con la finalidad de identificar las ideas principales para
reforzar los conocimientos.
Al finalizar cada captulo es pertinente realizar la autoevaluacin
Tutoras
Las tutoras se desarrollaran mediante la programacin de un calendario de tutoras. La tutora
ser presencial y virtual.
Cronograma
Cantidad de horas acadmicas
Tutoras
y virtuales
Primer mes
Segundo mes
Tercer mes
Cuarto mes
TOTAL
presenciales
semana 1
semana 2
semana 3
semana 4
semana 5
semana 6
semana 7
semana 8
semana 9
semana 10
semana 11
semana 12
semana 13
semana 14
semana 15
semana 16
Horas
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virtuales
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64 HORAS ACADEMICAS
Evaluacin
El promedio final de la asignatura en la Modalidad Presencial Virtual se obtiene aplicando los
siguientes pasos porcentuales:
Evaluacin parcial
(IV):
(20%).
Evaluacin final
(EF): (40%).
Examen parcial ser virtual y se realizar en la 8 semana; el examen final ser presencial y se
realizar en la 16 semana y la presentacin de un trabajo monogrfico en la 16 semana del ciclo.
Texto Bsico 2:
(Unidad II)
Texto Bsico 3:
(Unidad III)
SOCIEDAD ANNIMA
Fuente:
http://www.sunarp.gob.pe/Aten24h/pdf/Anexo02.pdf
Plataforma virtual
Objetivos Generales
Analizar la naturaleza de las Ciencias Jurdicas.
Examinar El marco constitucional del Derecho Corporativo en el plano nacional e
internacional.
Describir Rol Societario dentro del Ordenamiento Constitucional.
Comprender los Negocios Jurdicos Modernos y Arbitraje
UNIDAD I
Objetivos Especficos
Despertar el inters por las Ciencias Jurdicas y el estudio del Derecho Privado
Comprender a los distintos Sujetos de Derecho.
Aplicar el mtodo hermenutico: anlisis e interpretacin de textos y casos prcticos
Contenido Temtico
1.1. Generalidades
En el presente capitulo, se constituye en la parte ms importante del presente trabajo y
esto es el enfoque constitucional del presente tema. Empero Cul es la razn de iniciar
un estudio de derecho corporativo desde la vertiente del Derecho Constitucional?
La razn es muy simple, todo acto humano relevante, es tutelado por el mundo del
Derecho, y toda rama del derecho tiene su origen en el Derecho Constitucional, teniendo
a la Supra Ley como norma suprema de todo nuestro ordenamiento jurdico, conforme a
la tradicin imperante en nuestro medio inspirada en la lnea conceptual de Hans Kelsen,
dicho planteamiento se sustenta entre otros aspectos en los siguientes:
La constitucin es el parmetro de validez de las dems normas, normas entre las que
se encuentra el Cdigo Civil, la Ley General de Sociedades y la Ley de Ttulos Valores,
estas ltimas ligadas de manera ntima con el aspecto mercantil.
Orden Jurdico
El orden jurdico es un sistema orgnico, coherente e integrado jerrquicamente por
normas de distinto nivel que se encuentran interconectadas por su origen, es decir, que
unas normas se fundan en otras o son consecuencia de ellas. Sin perjuicio de ello,
() la palabra Derecho es polismica, o sea, presenta una pluralidad de
significados()1
Es por ello, que el ordenamiento jurdico se conceptualiza como una pluralidad de
normas aplicables en un espacio y tiempo determinados y, se caracteriza por constituir
una normatividad sistmica, y por su plenitud hermtica.
En puridad, una norma jurdica slo adquiere valor de tal, por su adscripcin a un orden.
Por tal consideracin, cada norma est condicionada sistemticamente por otras. Ello
debido a que el orden es la consecuencia de una previa construccin tericoinstrumental.
Al percibirse el derecho concreto aplicable, en un lugar y tiempo determinados, como un
orden regulador, se acredita la constitucin de una totalidad normativa unitaria,
coherente y organizadora de la vida coexistencial.
A nivel doctrinario Ariel lvarez Gardiol2 afirma que el orden jurdico comporta la
existencia de una normatividad sistmica, puesto que el derecho es una totalidad, es
decir, un conjunto de normas entre las cuales existe tanto una unidad como una
disposicin determinada. Y agrega que, por ende, se le puede conceptuar como
el conjunto o unin de normas dispuestas y ordenadas con respecto a una norma
fundamental y relacionadas coherentemente entre s
Esta normatividad sistmica se rige bajo el criterio de la unidad, dado que se encuentra
constituida sobre la base de un escalonamiento jerrquico, tanto en la produccin como
en la aplicacin de sus determinaciones regulatorias.
Fernndez Rodrguez, Jos Julio.-Los Fundamentos del Derecho Constitucional Centro de Estudios Constitucionales. Lima. 2008 (p.
34)
2
lvarez Gardiol, Ariel.-Manual de Filosofa del Derecho. Buenos Aires: Astrea, 1982.
10
1
Por otra parte, Hans Kelsen 3 precisa que un orden normativo sistmico es unitario,
porque todas sus normas convergen en una norma fundamental, de la cual derivan
directa o indirectamente, en sucesin, grado o escalera, hasta llegar a las normas ms
concretas.
Toda norma encuentra su fundamento de validez en otra superior, y as sucesivamente,
hasta llegar a la norma fundamental. Tal concepto de validez no slo alude a la
necesidad de que una norma se adecue formalmente a otra superior, sino tambin a su
compatibilidad material.
Esta normativa est sujeta al criterio de coherencia, pues la normatividad sistmica es
una totalidad armnicamente ordenada, en la que las normas que la conforman guardan
una relacin de compatibilidad entre s, lo que excluye cualquier posibilidad de
contradiccin permanente.
Esta vocacin por la coherencia exige la exclusin de cualquier situacin en que dos
normas que se contradicen en sus consecuencias jurdicas, pertenezcan o sigan
perteneciendo a un mismo ordenamiento legal.
En consonancia con todo lo expuesto, puede sealarse que la normatividad sistmica del
orden jurdico descansa en los siguientes principios: la coherencia normativa y el principio
de jerarqua de las normas.
La Plenitud Jurdica
Esta nocin significa que todo hecho de implicancia intersubjetiva se encuentra sometido al
ordenamiento jurdico, aun cuando no haya alcanzado regulacin preceptiva.
Dicha expresin hace referencia a una propiedad circunstancial al ordenamiento jurdico
para resolver cualquier conflicto que se le plantee. Se trata de aquella capacidad definitiva
para encontrar respuesta a todas las controversias, aunque no todas tengan la respuesta
expresamente regulada por una norma jurdica.
El ordenamiento es completo en el sentido de que el Estado garantiza que todo conflicto de
intereses que se presente tendr una solucin, aunque para ello se tenga que razonar a
base de elementos ajenos al derecho positivo (Ley escrita).
En puridad, significa que todo ordenamiento debe considerarse hermtico y completo, esto
es, sin vacos, por lo que estos solo existen como lagunas normativas, las cuales debern
ser cubiertas; a mayor abundamiento un ordenamiento es pleno en la medida que contiene
una norma, principio, valor o modo de integracin que, en buena cuenta, permite regular
cualquier caso o situacin de naturaleza jurdica que se presente en la sociedad.
Sobre las reglas de aseguramiento de la plenitud jurdica, el Tribunal Constitucional 4 seal
que la plenitud del orden jurdico se asegura mediante la utilizacin sucesiva y por descarte
de los cuatro procedimientos siguientes: aplicacin de las reglas de enlace, aplicacin de
las reglas de exclusin, aplicacin de las reglas de competencia circunscrita y aplicacin de
los modos de integracin.
3
4
Kelsen, Hans.- Teora Pura del Derecho. Buenos Aires: Eudeba, 1987
SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: Expediente N 047-2004-Al-TC
11
prevalece sobre todas las dems y en ese sentido condiciona el resto de las normas,
por cuanto determina la invalidez de aquellas que formal o materialmente contradigan
las prescripciones constitucionales.
Es por ello que la Constitucin termina convirtindose en el fundamento de validez de
todo el ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez que entra en vigencia,
cualquier produccin normativa de los poderes pblicos e, inclusive, los actos y
comportamientos de los particulares, deben guardarle lealtad y fidelidad. Ciertamente,
no se trata slo de una adhesin y apoyo que pueda ser medido o evaluado en el plano
de la moral o la tica, sino tambin de una exigencia de coherencia y conformidad de la
que es posible extraer consecuencias jurdicas. La infidelidad constitucional, en efecto,
acarrea la posibilidad de declarar la invalidez de toda norma o acto, cualquiera sea su
origen, segn los alcances que el mismo ordenamiento constitucional haya previsto.
En suma la Constitucin es la fuente de las fuentes de derecho y la que regula la
produccin normativa o disciplina los modos de produccin de las fuentes, entre las que
destacan los ordenamientos jurdicos propios a cada rama del Derecho, sean estos
Pblicos (Derecho Constitucional, Derecho Penal, Derecho Tributario, Derecho
Procesal); Derecho Privado (Derecho Civil, Derecho Corporativo) Derecho Social
(Derecho Laboral) etc.
1.2.
5
6
Montoya Manfredi, Ulises.-Derecho Comercial T I. 11 edicin. Grijley. Lima. 2004 (p. 4 y ss)
En: http://derecho-corporativo.blogspot.com
En: http://derecho-corporativo.blogspot.com
14
La Ley
Pueden definirse como las prescripciones normativas generales y escritas emanadas
del Congreso de la Repblica, conforme a un procedimiento prefijado por la
Constitucin.8
Con relacin a la fuente normativa denominada ley, en sentido material, deben tenerse
presentes dos puntos:
En primer lugar, su expedicin corresponde al Congreso de la Repblica conforme al
inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin, que establece que es atribucin del
Congreso dar leyes. Atribucin que descansa en los principios de soberana poltica,
consagrado en el artculo 45 de la Constitucin, que establece que el Poder emana del
pueblo, y en el principio representativo reconocido en el artculo 43 de la Constitucin. 9
En segundo lugar, que para la Constitucin la fuente normativa denominada ley
comprende a las leyes ordinarias, las leyes orgnicas, las leyes de desarrollo
constitucional y las que tienen una denominacin asignada directamente por la
Constitucin y cuyas diferencias no radican en su jerarqua ni en el rgano que las
expide, sino en su procedimiento de aprobacin y en las materias que regulan.
En lo particular y recordando a mi maestro el profesor Jos Garca Marcelo, (citando a
Tomas de Aquino) la Ley viene a ser el ordenamiento de la razn para el bien comn
promulgado por el que tiene a su cargo el control de la comunidad.
Y en el caso del Derecho Corporativo, los dispositivos con rango de Ley, vinculados con
la actividad empresarial e intercambio de bienes y/o servicios con el propsito de
obtener lucro.
La doctrina
Esta nocin alude al conjunto de estudios, anlisis y crticas que los peritos realizan con
carcter cientfico, docente, etc.
Dicha fuente se encuentra constituida por la teora cientfica y filosfica que describe y
explica las instituciones, categoras y conceptos disciplinarios e indaga sobre los
alcances, sentidos y formas de sistematizacin jurdica, constituyndose en uno de los
engranajes claves de las fuerzas directrices del ordenamiento estatal.
Si bien no podemos afirmar que esta fuente derive de la Constitucin, el Tribunal
Constitucional y los diversos niveles jerrquicos del Poder Judicial recurren a la
doctrina, nacional y extranjera, para respaldar, ilustrar, aclarar o precisar los
fundamentos jurdicos que respaldarn los fallos que se sustentan en la Constitucin,
en las normas aplicables al caso y en la jurisprudencia. Al respecto, Rubio Correa
apunta que .() la doctrina ha sido recogida y citada intensamente por el Tribunal
http://eseg.edu.pe/docmartes/2008/mar_13may08.pdf
www.raejurisprudencia.com.pe/productos/descargas.php?lib=pv1
15
10
RUBIO CORREA, Marcial. La interpretacin de la Constitucin segn el Tribunal Constitucional. Lima: Fondo Editorial, PUCP,
2005, p. 36
16
11
www.raejurisprudencia.com.pe/productos/descargas.php?lib=pv
17
No bastaba el derecho consuetudinario, era insuficiente, ya que los gremios fueron muy
influyentes, as como el fomento de jurisdicciones especiales para el comercio, para finales
del S XVIII e inicios del S XIX el capitalismo comercial es reemplazado por el capitalismo
industrial y financiero, con el Cdigo de Napolen (Francs) de 1804, estimado como el
padre de los modernos cdigos de comercio aparece el Acto Objetivo de Comercio. La
actividad de la empresa tiende a la especializacin, racionalizacin y la concentracin
industrial, aparecen las empresas con producciones masivas para reducir costos, salarios,
etc. e interrelacin con el exterior.
1.3. Derechos de la Persona y la Constitucin: El derecho a la integridad personal
La dignidad de la persona humana es el presupuesto ontolgico para la existencia y
defensa de sus derechos fundamentales. El principio genrico de respeto a la dignidad de
la persona por el slo hecho de ser tal, contenido en la Carta Fundamental, es la vocacin
irrestricta con la que debe identificarse todo Estado Constitucional y Democrtico de
Derecho. En efecto, este es el imperativo que transita en el primer artculo de nuestra
Constitucin.
Como el Tribunal Constitucional ha sealado en reiterada jurisprudencia, ningn derecho
fundamental es absoluto y, por ello, en determinadas circunstancias son susceptibles de
ser limitados o restringidos. No obstante ello, en ningn caso puede ser permitido
desconocer la personalidad del individuo y, por ende, su dignidad. Ni aun cuando el sujeto
se encuentre justificadamente privado de su libertad es posible dejar de reconocerle una
serie de derechos o atribuciones que por su sola condicin de ser humano le son
consubstanciales. La dignidad, as, constituye un minimum inalienable que todo
ordenamiento debe respetar, defender y promover.
El respeto al contenido esencial del derecho a la integridad personal, tanto en lo que
respecta al mbito fsico como en lo que atae al mbito espiritual y psquico de la
persona, transita entre aquellos atributos que constituyen la esencia mnima imperturbable
en la esfera subjetiva del individuo. Inclusive en aquellos casos en que pueda resultar
justificable el uso de medidas de fuerza, stas deben tener lugar en circunstancias
verdaderamente excepcionales y, nunca en grado tal que conlleven el propsito de humillar
al individuo o resquebrajar su resistencia fsica o moral, dado que esta afectacin puede
desembocar incluso en la negacin de su condicin de persona, supuesto inconcebible en
un Estado Constitucional de Derecho. As lo ha establecido la Corte Interamericana de
Derechos Humanos al establecer que todo uso de la fuerza que no sea estrictamente
necesario por el propio comportamiento de la persona detenida constituye un atentado
contra la dignidad humana.
Es cierto, que as como el ius puniendi del Estado puede manifestarse en distintas
intensidades, pues el grado de severidad sancionadora puede variar en proporcin directa
a la gravedad del delito cometido, tambin es posible que las condiciones en que el
individuo debe cumplir la pena puedan ser distintas en atencin a las particulares
circunstancias que rodean el caso de cada sentenciado, es decir, en atencin al margen de
peligrosidad que pueda ser deducido de sus caractersticas personales, su
comportamiento, antecedentes penales, especial gravedad del ilcito cometido, etc. No
obstante, en ningn caso puede justificarse la degradacin del ser humano, de lo contrario
el Estado, lejos de actuar cmo promotor de la reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado a la sociedad (artculo 139, inciso 22) de la Constitucin), se
convertira en un colaborador del acrecentamiento de la desviacin social del condenado,
negndole incluso su condicin de persona humana, reto legal de los futuros profesionales,
esto en razn que las actuales profesionales fracasamos en nuestro interno de tener un
mundo no solo Legal sino justo.
19
La calificacin de una pena como inhumana o degradante y, por lo tanto, como atentatoria
del derecho a la integridad personal, depende, en buena cuenta, del modo de ejecucin de
misma. No puede desatenderse que, aunque proporcional, la simple imposicin de la
condena ya implica un grado importante de sufrimiento en el delincuente, por ello sera
inconcebible que sta venga aparejada, a su vez, de tratos crueles e inhumanos que
provoquen la humillacin y envilecimiento en la persona.
Dicho trato inhumano bien puede traducirse en una duracin injustificada de aislamiento e
incomunicacin del delincuente. Siendo el ser humano un ser social por naturaleza, la
privacin excesiva en el tiempo de la posibilidad de relacionarse con sus pares genera una
afectacin inconmensurable en la psiquis del individuo, con la perturbacin moral que ello
conlleva. Dicha medida no puede tener otro fin ms que la humillacin y el rompimiento de
la resistencia fsica y moral del condenado, propsito, a todas luces, inconstitucional.
Es por ello que someter a un sentenciado a una pena que suponga el aislamiento absoluto
durante el perodo de un ao constituye una medida irrazonable y desproporcionada,
constitutiva de un trato cruel e inhumano. Lo propio acontece con la exigencia de mantener
al recluso en celdas unipersonales durante todo su perodo de confinamiento en un centro
penitenciario. Por ello, los preceptos referidos, en cuanto consignan dichas medidas, son
violatorios del artculo 2, inciso 1) de la Constitucin y del artculo 5, incisos 1), 2) y 6), de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, al afectar el derecho a la libertad
personal.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que son inconstitucionales las frases
con aislamiento celular continuo durante el primer ao de su detencin y luego, as como
En ningn caso, y bajo responsabilidad del director del Establecimiento, los sentenciados
podrn compartir sus celdas unipersonales, rgimen disciplinario que estar vigente hasta
su excarcelacin
El principio-derecho de igualdad y su vinculacin al legislador
El punto de partida del anlisis de la igualdad es la clsica frmula de Aristteles, quien
sostiene que Parece que la justicia consiste en igualdad, y as es, pero no para todos, sino
para los iguales; y la desigualdad para ser justa, y lo es, en efecto, pero no para todos, sino
para los desiguales12.
Como tal, hoy en da la igualdad expresa una concepcin propia del Estado Democrtico y
Social de Derecho. En efecto, en su dimensin liberal, la idea de igualdad conlleva la
prohibicin de arbitrio, tanto en el momento de creacin de la norma que introduce la
diferencia como en el de su aplicacin. La igualdad, desde la perspectiva del principio
democrtico, excluye que ciertas minoras o grupos sociales en desventaja puedan
quedarse aislados y sin voz`. Desde el punto de vista social, la idea de igualdad legitima
un derecho desigual a fin de garantizar a individuos y grupos desventajados una igualdad
de oportunidades13.
De all que con acierto el Tribunal Constitucional Peruano postule una igualdad ante los
principios, que integra una moralidad social de tipo democrtico y una igualdad social en
libertad, lo que constituye la forma superadora de la visin de la igualdad formal ante la ley
propia del Estado liberal. Por ello, los fines esenciales del Estado Democrtico y Social de
Derecho son conformes a la realizacin de la igualdad material en la proteccin de los
menos favorecidos.
12
ARISTTELES. Poltica, III 9 1280 a. Introduccin, traduccin y notas de Manuela Garca Valds. Madrid: Editorial Gredos, 1999, p.
174.
13
BILBAO UBILLOS, Juan Mara y otro. El principio constitucional de igualdad en la jurisprudencia espaola. En: El principio
constitucional de igualdad. Mxico: Comisin Nacional de Derechos Humanos, 2003, p. 106.
20
15
16
17
18
19
STC N 0010-2002-AI/TC
25
La Constitucin no est sujeta a una evaluacin de validez formal, dado que no existe un
precepto [superior] que haga las veces de una norma sobre su produccin jurdica, en
virtud de ser ella misma el fundamento y cspide de todo el ordenamiento jurdico de un
Estado. Y es que la Constitucin define el sistema de fuentes formales del derecho... es la
primera de las normas de produccin, la norma normarum, la fuente de las fuentes... es la
expresin de una intencin funcional, configuradora de un sistema entero que en ella se
basa... De manera que no adquiere esa validez a partir de que haya sido emitida por un
rgano investido con dicha potestad y de acuerdo a un procedimiento previsto por el
Derecho vigente, pues es el resultado del ejercicio del Poder Constituyente, cuyo titular es
el Pueblo. En efecto, al Poder Constituyente no se le pueden imponer lmites formales,
pues se encuentra ms all del Derecho positivo; y, siendo un poder extra ordinem, se
fundamenta en s mismo y en las valoraciones sociales dominantes.
Por las mismas razones, tampoco puede ser objeto de una evaluacin de validez material,
pues no existe una norma superior sobre ella, que determine sus contenidos mnimos. Lo
anterior, desde luego, no significa que cualquier documento pueda ser considerado como
una Constitucin.
sta debe ser obra del Poder Constituyente y, en su texto, como expresa el artculo 16 de
la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, debe mnimamente
reconocerse y garantizarse los derechos esenciales del hombre, as como la separacin de
poderes, que son los valores primarios del Estado Constitucional.
4.4. Resumen
o
Dicho de otro modo, podemos decir que dicha rama jurdica de Derecho Privado,
guarda estrecha vinculacin con el derecho de las empresas, o como reguladora de la
economa organizada.
La Constitucin no est sujeta a una evaluacin de validez formal, dado que no existe
un precepto [superior] que haga las veces de una norma sobre su produccin jurdica,
en virtud de ser ella misma el fundamento y cspide de todo el ordenamiento jurdico de
un Estado.
1.5. Actividades
Realiza una entrevista entre tus compaeros de trabajo y/o estudio (mnimo 10 personas
mayores de 40 aos) sobre la independencia y separacin de poderes durante el periodo de
1993 a 2000 (administracin de Alberto Fujimori).
1.6. Foro
Sobre la base terica preexistente y por los conocimientos del curso anterior (Introduccin al
Derecho), los alumnos debatirn sobre la importancia del texto constitucional.
1.7. Autoevaluacin
Responda las siguientes preguntas luego de haber concluido el estudio del primer captulo
1. Qu es la Constitucin?
2. Cmo debe ser el comportamiento de los particulares, una vez que la constitucin
entre en vigencia?
3. Cul es su concepto de Ley?
4. Por qu es derecho es Polismico?
5. Qu se entiende por la igualdad, dentro del marco de la Constitucin vigente?
27
UNIDAD II
Objetivos especficos
1. Estimular el inters del alumno en la nocin del acto de comercio.
2. Entender las denominadas libertades econmicas que integran el rgimen econmico
de la Constitucin de 1993 dentro del Estado social y democrtico de derecho.
28
Contenido Temtico
29
2.1.
Generalidades
En el presente captulo se busca definir a la institucin base El comercio, entendido
en el amplio sentido de actividad econmica e interposicin entre el que ofrece y el
que demanda para realizar o facilitar la realizacin del cambio, obtenindose
generalmente un lucro, de suerte tal que el comercio es una actividad o conjuntos de
actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o servicios que estn en el
dominio de los hombres y que son necesarios para la satisfaccin de las necesidades
humanas.
El Comercio es una actividad o conjuntos de actividades, que tienen como objetivo el
cambio de bienes o servicios que estn en el dominio de los hombres y que son
necesarios para la satisfaccin de las necesidades humanas a travs de la mediacin.
De igual sentido se debe tener siempre como marco de referencia la lnea
jurisprudencial del Tribunal Constitucional, en donde se ha sealado cul es el rol del
Estado en la actividad econmica de los particulares segn los principios establecidos
en la Constitucin de 1993, en donde la Ley Fundamental prev que el Estado
peruano, definido por la Constitucin de 1993, presenta las caractersticas bsicas del
Estado Social y Democrtico de Derecho.
Qu es Comercio?
El comercio, entendido en el amplio sentido de actividad econmica e interposicin
entre el que ofrece y el que demanda para realizar o facilitar la realizacin del cambio,
obtenindose generalmente un lucro. As queda claro que el comercio es una
actividad o conjuntos de actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o
servicios que estn en el dominio de los hombres y que son necesarios para la
satisfaccin de las necesidades humanas.
Para la autorizada opinin del insigne maestro sanmarquino Ulises Montoya ()
La frecuencia en los tratos y el conocimiento de las personas fomento la confianza,
base del crdito, que promovi la movilizacin de la riqueza en forma creciente sin
disponer de dinero () 20
Para llegar a entender lo que es el comercio debemos forzosamente detenernos
analizar el concepto de cambio, quienes cambian, y que es lo que cambian. En ese
sentido podemos empezar sosteniendo que la distincin entre productores y
consumidores es solamente didctica, pues, en la realidad todos somos, directa o
indirectamente, productores y, a la vez, consumidores.
As llegamos a sostener que el cambio es el hecho por el cual cada individuo consigue
los bienes que no produce entregando los que si produce. Sobre el cambio se dice
adems que tiene una enorme importancia como factor de desarrollo y progreso de
los pueblos; pues, gracias a l han salido de su pequea economa cerrada casi todos
los grupos sociales. Esto, a la vez, facilita, cada vez ms, la divisin y especializacin
del trabajo, cuyas ventajas no hace falta ponderar. Y, por ltimo, la actividad cambiaria
es vehculo de cultura a travs de las relaciones que fomenta; basta recordar el
importante papel del comercio a lo largo de la historia.
Entre las causas de este fenmeno podemos mencionar las siguientes:
20
Fuente: Montoya Manfredi, Ulises.- Derecho Comercial T. I Editorial Desarrollo S.A. 1983 (p. 18)
30
a) La divisin social del trabajo, por la cual cada hombre produce un bien o servicio
diferente de los produce los dems.
b) La multiplicidad de necesidades personales, es decir, que todo hombre tiene que
satisfacer varias necesidad por lo que requieren de diversos bienes, bienes que no
produce totalmente
Comercio:
Intercambio de B/S. ----------- En dominio del hombre -------------- Necesarios
La definicin del acto de comercio no es unitaria, puesto que los juristas que han
tratado este tema, toman como punto de partida criterios diferentes para elaborar un
concepto. Lo ms adecuado es citar las definiciones ms significativas para tener una
mejor idea al respecto.
Los Comerciantes y los actos que estos realizan. El Comercio es una actividad o
conjuntos de actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o servicios
que estn en el dominio de los hombres y que son necesarios para la satisfaccin de
las necesidades humanas a travs de la mediacin.
Los comerciantes son, en este sentido, las personas que practican habitualmente
actos de comercio entre el que ofrece y el que demanda, con el fin de lucro, ganancia
o beneficio. Como los actos de comercio se juzgan con criterio objetivo, el comercio
puede ser ejercitado por cualquier persona, pero la prctica ocasional de actos de
comercio no otorga la calidad de comerciante a quien lo realiza
La definicin de los actos de comercio se puede desdoblar en tres aspectos: histrico,
doctrinario y legal. A este ltimo aspecto se le suele criticar, porque la delimitacin de
una rama jurdica no puede quedar librada al simple arbitrio del legislador.
No hay una definicin unitaria acerca del acto de comercio, puesto que los aportes
hechos por los juristas son, divergentes. As, para algunos, el acto de comercio es el
realizado por la empresa, para otros, es el que busca un provecho econmico, e
incluso, se considera acto de comercio a aquel acto que el legislador dese
considerarlo como tal; por ende no hay un consenso general entre ellos y que la
mayora se cie al cdigo de comercio de su respectiva nacionalidad.
A pesar de lo dicho en el prrafo anterior, podemos dar una clasificacin general de
los actos de comercio, despus de haber visto a los autores mencionados en este
trabajo, por lo que los dividimos en:
Actos Objetivos (los actos comprendidos en las enumeraciones hechas por los
cdigos).
Actos Subjetivos (los que son realizados por el comerciante)
Actos Principales (estn considerados esencialmente como comerciales),
Actos Accesorios (adquieren el carcter de comercial por estar vinculados a
un acto principal) y Actos Mixtos(los que tienen carcter mercantil para una de
las partes y civil para la otra).
2.2.
Palacio Pimentel, H.Gustavo.- Compendio de Derecho Civil Peruano EHD Huallaga. Lima 1991. (P. 62)
RUBIO CORREA, Marcial..- El Sistema Jurdico: Introduccin al Derecho. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per, 8a edicin, 1999. pp. 223 y ss.
21
22
finalidad del acto jurdico se va a producir cuando los efectos jurdicos generados por
la manifestacin de voluntad no puede recibir el amparo del derecho objetivo por
contravenir el orden legal.
La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se
realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo, manual, mecnico,
electrnico u otro anlogo. Es tcita cuando la voluntad se infiere indubitablemente de
una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia.
No puede considerarse que existe manifestacin tcita cuando la ley exige
declaracin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en contrario.
En los casos en que la ley establezca que la manifestacin de voluntad deba hacerse
a travs de alguna formalidad expresa o requiera de firma, sta podr ser generada o
comunicada a travs de medios electrnicos, pticos o cualquier otro anlogo.
Tratndose de instrumentos pblicos, la autoridad competente deber dejar
constancia del medio empleado y conservar una versin ntegra para su ulterior
consulta, por otro lado conviene aclara que el Silencio importa manifestacin de
voluntad cuando la ley o el convenio le atribuyen ese significado, en ese sentido en el
mundo del Derecho el Adagio consistente en el Calla Otorga, es relativo.
33
Cuando recae sobre la propia esencia o una cualidad del objeto del acto que, de
acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias, debe
considerarse determinante de la voluntad.
Cuando recae sobre las cualidades personales de la otra parte, siempre que
aqullas hayan sido determinantes de la voluntad.
Cuando el error de derecho haya sido la razn nica o determinante del acto.
Circunstancia distinta se da cuando el acto jurdico es nulo, entre otras causales, las
siguientes:
23
Hundskopf Exevio, Oswaldo.- Manual de Derecho Societario Grijley. Lima 2009 (p. 91 y ss)
35
derechos objeto del aporte, los criterios empleados para su valuacin y su respectivo
valor. El aportante asume ante la sociedad la obligacin de saneamiento del bien
aportado.
Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un
solo bloque patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial, el aportante est
obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran. Si
el aporte consiste en la cesin de un derecho, la responsabilidad del aportante se
limita al valor atribuido al derecho cedido pero est obligado a garantizar su
existencia, exigibilidad y la solvencia del deudor en la oportunidad en que se realiz el
aporte. El riesgo del bien aportado en propiedad es de cargo de la sociedad desde
que se verifica su entrega. El riesgo del bien aportado en uso o usufructo recae sobre
el socio que realiza el aporte, perdiendo la sociedad el derecho a exigir la sustitucin
del bien.
La prdida del aporte ocurrida antes de su entrega a la sociedad produce los
siguientes efectos:
24
STC N 0008-2003-AI-TC
39
como existe consenso en torno a las garantas que deben ser instauradas para
reservar un mbito amplio de la libertad para la actuacin de los individuos del
mercado, existe tambin la certeza de que debe existir un Estado que mantenga
su funcin garantizadora y heterocompositiva (solucin de conflictos mediante la
intervencin de un tercero: Juez o Arbitro).
Y es que, si bien la Constitucin de 1993 busca garantizar el mximo respeto al
ejercicio de las libertades econmicas de los particulares, tal objetivo no puede
concebirse de manera absoluta y aislada de la necesidad de proteccin de otros
bienes constitucionales igualmente valiosos basados en la dignidad humana. De
ah que el propio ejercicio de las llamadas libertades econmicas no se concibe
como fin en s mismo y ajeno al ideal del orden econmico y social justo; prueba de
ello es que la propia Constitucin ha determinado los lmites a su ejercicio,
conforme se advierte de su artculo 59, sancionando el abuso de estas libertades
en perjuicio de la moral, la salud y las seguridades pblicas; de igual modo, el
artculo 60 condiciona el ejercicio del derecho de propiedad a su armonizacin con
el bien comn.
Especficamente en lo concerniente al rgimen econmico de la Constitucin de
1993, el captulo sobre principios generales establece una serie de directrices de
amplia determinacin pero que, en conjunto, constituyen el hilo conductor
constitucional que sirve de gua a la actuacin estatal en materia econmica; y en
base a los cuales el legislador puede modular su libertad de configuracin, a fin de
cumplir los objetivos ah establecidos.
Tales principios integrantes de la denominada Constitucin Econmica constituyen
normas programticas, mandatos de optimizacin a cargo del legislador que se
fundamentan, a su vez, en el deber estatal de promocionar el bienestar general
(artculo 44 de la Constitucin). Cabe precisar, sin embargo, que aun cuando
semnticamente presentan cierto grado de indeterminacin y, por consiguiente,
amplia flexibilidad a favor del legislador; tales disposiciones no pueden asumirse
como capaces de sustentar cualquier tipo de legislacin arbitraria y carente de
adecuacin objetiva, pues los lmites a la intervencin estatal en la actividad
econmica de los particulares se constituyen ah donde tal actuacin supondra
una violacin del principio de vinculacin a los derechos fundamentales.
No se trata, pues, ni de asumir un texto constitucional neutro a cualquier modelo
econmico y capaz de sustentar cualquier tipo de intervencin, sino uno que
dentro de mrgenes razonables de flexibilidad, permita la libre configuracin del
legislador tomando en cuenta las circunstancias histricas y econmicas de cada
periodo; y todo ello, dentro del hilo conductor de nuestro rgimen econmico, el
cual, basado en una economa social de mercado, busque el justo equilibrio entre
el principio de subsidiariedad y la solidaridad social.
De este modo, se aprecia, en el artculo 58 de la Ley Fundamental, la clusula que
establece que (...) el Estado orienta el desarrollo del pas y acta principalmente
en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios
pblicos e infraestructura. Esta disposicin se convierte en una finalidad
constitucional expresa que se fundamenta en los principios de una economa
social de mercado.
Asimismo, el artculo 59 de la Constitucin recoge una clusula de garanta para
las libertades de trabajo, empresa, comercio e industria; pero, a la vez, establece
un mandato, cual es brindar oportunidades de superacin a aquellos sectores que
sufren cualquier desigualdad, en tal sentido, promueve las pequeas empresas en
todas sus modalidades.
41
44
45
Exp. N 005-2003-AI/TC
47
Resumen
1. El cambio es el hecho por el cual cada individuo consigue los bienes que no
produce entregando los que si produce. Sobre el cambio se dice adems que tiene
una enorme importancia como factor de desarrollo y progreso de los pueblos;
pues, gracias a l han salido de su pequea economa cerrada casi todos los
grupos sociales.
2. No hay una definicin unitaria acerca del acto de comercio, puesto que los aportes
hechos por los juristas son, divergentes. As, para algunos, el acto de comercio es
el realizado por la empresa, para otros, es el que busca un provecho econmico, e
incluso, se considera acto de comercio a aquel acto que el legislador dese
considerarlo como tal; por ende no hay un consenso general entre ellos y que la
mayora se cie al cdigo de comercio de su respectiva nacionalidad.
3. El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular,
modificar o extinguir relaciones jurdicas.
4. El contrato (entendido como una especie de acto jurdico, pero de contenido
patrimonial), es decir Voluntad + Patrimonio) expresa la autonoma de la voluntad
como fuente de derecho tiene su fundamento en las siguientes disposiciones
constitucionales, el contrato es la fuente de obligaciones por excelencia, es decir
un acuerdo de voluntades de contenido patrimonial.
5. La sociedad se constituye por Escritura Pblica, en la que est contenido el pacto
social, que incluye el estatuto. Para cualquier modificacin de stos se requiere la
misma formalidad. En la escritura pblica de constitucin se nombra a los primeros
administradores, de acuerdo con las caractersticas de cada forma societaria.
6. Dentro de ese marco, nuestro rgimen econmico, segn el artculo 58 de la
Constitucin, se ejerce dentro de una economa social de mercado. Esta es
representativa de los valores constitucionales de la libertad y la justicia, y, por
ende, es compatible con los fundamentos axiolgicos y teleolgicos que inspiran a
un Estado Social y Democrtico de Derecho. En sta imperan los principios de
libertad y promocin de la igualdad material dentro de un orden democrtico
garantizado por el Estado.
7. La Constitucin de 1993 busca garantizar el mximo respeto al ejercicio de las
libertades econmicas de los particulares, tal objetivo no puede concebirse de
manera absoluta y aislada de la necesidad de proteccin de otros bienes
constitucionales igualmente valiosos basados en la dignidad humana.
8. La libertad de empresa se erige como derecho fundamental que garantiza a todas
las personas a participar en la vida econmica de la Nacin, y que el poder pblico
no slo debe respetar, sino que adems debe orientar, estimular y promover,
conforme lo sealan los artculos 58 y 59 de la Constitucin.
9. El papel de los organismos reguladores puede resumirse en la funcin de
suministrar el marco regulador necesario a fin de promover nuevas inversiones, as
como el ingreso de nuevos operadores, desarrollando al mismo tiempo mayores
niveles de bienestar para los usuarios de los servicios bajo su supervisin.
26
Exp. N 0005-2003-AI/TC
48
Actividades
1. Efecte una revisin en la pgina del Tribunal Constitucional o en el Sistema
Peruano de Informacin Jurdica, sobre Libertad de Empresa.
2. Efecte una bsqueda dentro de la existente bibliografa nacional sobre Acto
Jurdico y Contrato Privado.
3. Efecte una revisin del Rgimen Econmico de la Constitucin (Artculos 58 y
siguientes de la citada norma suprema)
2.6.
Foro
Sobre la base constitucional expuesta, discutir sobre ejercicio de las libertades
econmicas de los particulares.
2.7.
Autoevaluacin
1. Qu es comercio?
2. Qu es Acto de Comercio?
3. Qu es Contrato?
4. Cul es la diferencia entre contrato y acto jurdico?
5. Qu es Libertad de Empresa?
49
UNIDAD III
Objetivos especficos
1. Conocer la Teora General del Derecho Societario.
2. Entender la importancia jurdica de la Sociedad Annima
50
Contenido Temtico
51
Como es conocido por los distintos operadores del derecho, nuestra legislacin da
un especial tratamiento a la Sociedad Annima, dada su marcada influencia en el
trfico jurdico mercantil. Las sociedades annimas carecen de razn social, en
lugar de aquella puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
necesariamente la indicacin "sociedad annima" o las siglas "S.A.". Cuando se
trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de acuerdo con
la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es
facultativo.
En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se
integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las
deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima.
Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito
totalmente y cada accin suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual
regla rige para los aumentos de capital que se acuerden, en cuanto a sus rganos
de administracin resalta la Junta General de Accionistas, como rgano supremo
de la sociedad. Los accionistas constituidos en junta general debidamente
convocada, y con el qurum correspondiente, deciden por la mayora que
establece la ley de sociedades sobre los asuntos propios de su competencia. La
administracin de la sociedad est a cargo del directorio y de uno o ms gerentes,
salvo en los casos de Directorio Facultativo, en donde en el pacto social o en el
estatuto de la sociedad se podr establecer que la sociedad no tiene directorio.
Cuando se determine la no existencia del directorio todas las funciones
establecidas en esta ley para este rgano societario sern ejercidas por el gerente
general.
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
necesariamente la indicacin "sociedad annima" o las siglas "S.A.". Cuando se
trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de acuerdo con
la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es
facultativo.
En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se
integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las
deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima.
Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito
totalmente y cada accin suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual
regla rige para los aumentos de capital que se acuerden.
Las sociedades annimas debern proporcionar en cualquier oportunidad, a
solicitud escrita de accionistas que representen al menos el cinco por ciento (5%)
del capital pagado de la sociedad, informacin respecto de la sociedad y sus
operaciones, siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya
divulgacin pueda causar daos a la sociedad.
En caso de discrepancia sobre el carcter reservado o confidencial de la
informacin, resuelve el juez del domicilio de la sociedad.
52
La denominacin de la sociedad.
El domicilio de la sociedad.
El programa debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas se
legalizarn notarialmente, debiendo depositarse en el Registro, conjuntamente con
cualquier otra informacin que a juicio de los fundadores se requiera para la
colocacin de las acciones. Slo se podr comunicar a terceros el programa una
vez que se encuentre depositado en el Registro.
La suscripcin de acciones no puede modificar las condiciones del programa y se
realiza en el plazo establecido en ste y debe constar en un certificado extendido
54
La denominacin de la sociedad.
27
De conformidad con el Artculo 1 de la Resolucin N 089-2009-EF-94.01.1, publicada el 05 diciembre 2009, los certificados de
suscripcin a que se refiere el presente artculo podrn representarse mediante valores mobiliarios a los que se denominarn constancias
de suscripcin. Estos valores podrn representarse mediante ttulos fsicos o mediante anotaciones en cuenta y debern contener la
siguiente informacin: 1.- Denominacin del emisor, 2.- Nmero de acciones y clase, 3.- Valor nominal.
55
57
58
Clases de acciones
Pueden existir diversas clases de acciones. La diferencia puede consistir en los
derechos que corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en
ambas cosas a la vez. Todas las acciones de una clase gozarn de los mismos
derechos y tendrn a su cargo las mismas obligaciones.
La creacin de clases de acciones puede darse en el pacto social o por acuerdo de
la junta general. La eliminacin de cualquier clase de acciones y la modificacin de
los derechos u obligaciones de las acciones de cualquier clase se acuerda con los
requisitos exigidos para la modificacin del estatuto, sin perjuicio de requerirse la
aprobacin previa por junta especial de los titulares de acciones de la clase que se
elimine o cuyos derechos u obligaciones se modifiquen.
Cuando la eliminacin de la clase de acciones o la modificacin de los trminos y
condiciones con las que fueron creadas implique la modificacin o eliminacin de
las obligaciones que sus titulares pudieran haber asumido frente a la sociedad, a
los otros accionistas o a terceros, se requerir de la aprobacin de quienes se vean
afectados con la eliminacin de la clase de acciones o con la variacin de las
obligaciones a su cargo.
El estatuto puede establecer supuestos para la conversin de acciones de una
clase en acciones de otra, sin que se requiera de acuerdo de la junta general, ni de
juntas especiales ni de la modificacin del estatuto. Slo ser necesaria la
modificacin del estatuto si como consecuencia de ello desaparece una clase de
acciones.
Las acciones son indivisibles. Los copropietarios de acciones deben designar a
una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio y responden
solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad
de accionistas. La designacin se efectuar mediante carta con firma legalizada
notarialmente, suscrita por copropietarios que representen ms del cincuenta por
ciento de los derechos y acciones sobre las acciones en copropiedad.
Todas las acciones pertenecientes a un accionista deben ser representadas por
una sola persona, salvo disposicin distinta del estatuto o cuando se trata de
acciones que pertenecen individualmente a diversas personas pero aparecen
registradas en la sociedad a nombre de un custodio o depositario.
Si se hubiera otorgado prenda o usufructo sobre las acciones y se hubiera cedido
el derecho de voto respecto de parte de las mismas, tales acciones podrn ser
representadas por quien corresponda de acuerdo al ttulo constitutivo de la prenda
o usufructo.
La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones, en los casos se litigue la propiedad de acciones se admitir
el ejercicio de los derechos de accionista por quien aparezca registrado en la
sociedad como propietario de ellas, salvo mandato judicial en contrario.
Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho a voto; las acciones sin
derecho a voto no se computan para determinar el qurum de las juntas generales.
Caractersticas de las acciones con derecho a voto.
La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le
atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
59
28
http://www.mineroartesanal.org/archivos/JUNTA_GENERAL_DE_ACCIONISTAS.pdf
61
Todo accionista con derecho a participar en las juntas generales puede hacerse
representar por otra persona. El estatuto puede limitar esta facultad, reservando la
representacin a favor de otro accionista, o de un director o gerente.
La representacin debe constar por escrito y con carcter especial para cada junta
general, salvo que se trate de poderes otorgados por escritura pblica. Los poderes
deben ser registrados ante la sociedad con una anticipacin no menor de veinticuatro
horas a la hora fijada para la celebracin de la junta general.
La representacin ante la junta general es revocable. La asistencia personal del
representado a la junta general producir la revocacin del poder conferido tratndose
del poder especial y dejar en suspenso, para esa ocasin, el otorgado por escritura
pblica. Lo dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin en los casos de poderes
irrevocables, pactos expresos u otros casos permitidos por la ley.
Qurum
El qurum se computa y establece al inicio de la junta. Comprobado el qurum el
presidente la declara instalada. En las juntas generales convocadas para tratar
asuntos que, conforme a ley o al estatuto, requieren concurrencias distintas, cuando
un accionista as lo seale expresamente y deje constancia al momento de formularse
la lista de asistentes, sus acciones no sern computadas para establecer el qurum
requerido para tratar alguno o algunos de los asuntos a que se refiere el artculo 126.
Las acciones de los accionistas que ingresan a la junta despus de instalada, no se
computan para establecer el qurum pero respecto de ellas se puede ejercer el
derecho de voto.
Por regla general, la junta general queda vlidamente constituida en primera
convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por
ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
En segunda convocatoria, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero de
acciones suscritas con derecho a voto. En todo caso podr llevarse a cabo la Junta,
aun cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a un solo titular.
Para que la junta general adopte vlidamente acuerdos relacionados con modificar el
estatuto; aumentar o reducir el capital social; emitir obligaciones; acordar la
enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por
ciento del capital de la sociedad; disponer investigaciones y auditoras especiales;
acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la
sociedad, as como resolver sobre su liquidacin; es necesaria en primera
convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas
con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres
quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
63
Gerencia
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio, salvo que el
estatuto reserve esa facultad a la junta general. Cuando se designe un solo gerente
ste ser el gerente general y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse
en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se
considera gerente general al designado en primer lugar.
La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en
contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado. El
gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta
general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento.
Es nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio que
establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente o que imponga para su remocin
una mayora superior a la mayora absoluta.
Atribuciones del gerente
Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o por
acto posterior; salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta
general o del directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes
atribuciones:
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo
que ste acuerde sesionar de manera reservada;
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general,
salvo que sta decida en contrario;
contratos
ordinarios
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y
perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de
facultades y negligencia grave.
El gerente es particularmente responsable por:
29
Inciso 2 modificado por el Numeral 3 de la Tercera Disposicin Modificatoria del Decreto Legislativo N 1071, publicado el
28 junio 2008, la misma que de conformidad con su Tercera Disposicin Final, entrar en vigencia el 1 de setiembre de 2008,
cuyo texto es el siguiente:
Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil y las facultades
previstas en la Ley de Arbitraje.
66
Cuando se designe gerente a una persona jurdica sta debe nombrar a una persona
natural que la represente al efecto, la que estar sujeta a las responsabilidades
sealadas en este Captulo, sin perjuicio de las que correspondan a los directores y
gerentes de la entidad gerente y a sta. Es nula toda norma estatutaria o acuerdo de
junta general o del directorio tendente a absolver en forma antelada de
responsabilidad al gerente. El acuerdo para iniciar pretensin de responsabilidad
contra el gerente, adoptado por la junta general o el directorio, importa la automtica
remocin de ste, quien no podr volver a ser nombrado para el cargo ni para
cualquier otra funcin en la sociedad sino en el caso de declararse infundada la
demanda o de desistirse la sociedad de la pretensin entablada.
3.3. Resumen
1. La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
necesariamente la indicacin "sociedad annima" o las siglas "S.A.". Cuando se
trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de acuerdo con la
ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo.
2. En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos
susceptibles de valoracin econmica. No se admite el aporte de servicios en la
sociedad annima.
3. El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carcter obligatorio para
todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes, determinndose su contenido,
duracin, modalidad, retribucin y sancin por incumplimiento y pueden ser a favor
67
3.4. Actividades
1. Efectuar un trabajo monogrfico utilizando un mnimo de 05 (cinco) autores entre
nacionales y/o extranjeros sobre Sociedad Annima y las ventajas que dicha
forma societaria posee.
2. Efectuar un trabajo monogrfico utilizando un mnimo de 05 (cinco) autores entre
nacionales y/o extranjeros sobre las siguientes instituciones:
3.5.
Foro
Debatir acerca de las atribuciones de la Junta General de Accionistas.
68
3.6.
Autoevaluacin
69
UNIDAD IV
Objetivos especficos
1.
2.
70
Contenido Temtico
71
4.1. Generalidades
30
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por
la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva
sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.
La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las
sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto, es el
caso precisar que no se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o
sociedades que se extinguen por la fusin.
El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin aprueba,
con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del
proyecto de fusin.
En el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto de fusin se
aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin
de la sociedad. El proyecto de fusin contiene:
La forma de la fusin;
75
Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones;
los
directores
El proyecto de fusin;
Un fondo empresarial
Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones;
los
directores
El proyecto de escisin;
80
El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del
ltimo aviso.
La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das
contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso a que se refiere el artculo
anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiera sido notificada dentro del
citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el
procedimiento declarando infundada la oposicin.
El acuerdo de escisin otorga a los socios o accionistas de las sociedades que se
escindan el derecho de separacin, mediante el cual la adopcin de los acuerdos
que se indican a continuacin, concede el derecho a separarse de la sociedad:
31
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte4_sec3_cap1.pdf
82
84
85
86
Resumen
1.
2.
3.
4.
5.
6.
4.6 Actividades
1. Entreviste a 10 abogados o personas vinculadas con el quehacer jurdico
(estudiantes de derecho), y solicite su opinin sobre la naturaleza
jurisdiccional del arbitraje.
2. Est usted de acuerdo con la postura concerniente El derecho mercantil es
una fuente inagotable de contratos?
4.7 Foro
Debatir sobre las ventajas y desventajas del procedimiento arbitral frente al proceso
judicial.
32
STC N 6167-2005-PHC/TC
89
4.8 Autoevaluacin
1.
Qu es Transformacin?
2.
Qu es Fusin?
3.
Qu es Escisin?
4.
Consorcio?
5.
Qu es el arbitraje?
SOLUCIONARIO
UNIDAD I: El Derecho Corporativo y la Constitucin
Qu es la Constitucin?
Constitucin como norma suprema de todo nuestro ordenamiento jurdico,
conforme a la tradicin Kelsiana imperante en nuestro medio, dicho planteamiento
se sustenta entre otros aspectos en los siguientes:
La Constitucin termina convirtindose en el fundamento de validez de todo el
ordenamiento instituido por ella.
La constitucin es el parmetro de validez de las dems normas, normas entre las
que se encuentra el Cdigo Civil, la Ley General de Sociedades y la Ley de Ttulos
Valores, estas ltimas ligadas al aspecto mercantil.
Cmo debe ser el comportamiento de los particulares, una vez que la constitucin
entre en vigencia?
De manera que una vez que entra en vigencia, cualquier produccin normativa de
los poderes pblicos e, inclusive, los actos y comportamientos de los particulares,
deben guardarle lealtad y fidelidad
Cul es su concepto de Ley?
Ordenamiento de la razn para el bien comn promulgado por el que tiene a su cargo
el control de la comunidad.
Por qu es derecho es Polismico?
Por el trmino Derecho tiene varios significados.
Qu se entiende por la igualdad, dentro del marco de la Constitucin vigente?
El derecho a la igualdad como el conjunto de derechos consagrados en nuestra
Constitucin encuentra su fundamento, primero y ltimo, en la dignidad de la persona
humana.
90
Qu es comercio?
El comercio, entendido en el amplio sentido de actividad econmica e interposicin
entre el que ofrece y el que demanda para realizar o facilitar la realizacin del
cambio, obtenindose generalmente un lucro. As queda claro que el comercio es
una actividad o conjuntos de actividades, que tienen como objetivo el cambio de
bienes o servicios que estn en el dominio de los hombres y que son necesarios
para la satisfaccin de las necesidades humanas
Qu es Acto de Comercio?
La definicin del acto de comercio no es unitaria, puesto que los juristas que han
tratado este tema, toman como punto de partida criterios diferentes para elaborar un
concepto. Lo ms adecuado es citar las definiciones ms significativas para tener una
mejor idea al respecto.
Los Comerciantes y los actos que estos realizan. El Comercio es una actividad o
conjuntos de actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o servicios
que estn en el dominio de los hombres y que son necesarios para la satisfaccin de
las necesidades humanas a travs de la mediacin.
Los comerciantes son, en este sentido, las personas que practican habitualmente
actos de comercio entre el que ofrece y el que demanda, con el fin de lucro,
ganancia o beneficio. Como los actos de comercio se juzgan con criterio objetivo, el
comercio puede ser ejercitado por cualquier persona, pero la prctica ocasional de
actos de comercio no otorga la calidad de comerciante a quien lo realiza
Qu es Contrato?
El contrato (entendido como una especie de acto jurdico, pero de contenido
patrimonial), vale decir Voluntad + Patrimonio) expresa la autonoma de la voluntad
como fuente de derecho tiene su fundamento en las siguientes disposiciones
constitucionales.
Cul es la diferencia entre contrato y acto jurdico?
Todo contrato es un acto jurdico, pero no todo acto jurdico es un contrato, la
similitud es que ambos tienen su origen en la voluntad, la diferencia es que el
contrato es una forma especial de acto jurdico, su diferencia vital es la esencia
patrimonial inherente a todo contrato
Qu es Libertad de Empresa?
En una economa social de mercado, el derecho a la libertad de empresa, junto
con los derechos a la libre iniciativa privada, a la libertad de comercio, a la libertad
de industria y a la libre competencia, son considerados como base del desarrollo
econmico y social del pas, y como garanta de una sociedad democrtica y
pluralista. Coincidentemente con esta concepcin, la Constitucin en su artculo
60 reconoce expresamente el pluralismo econmico y que la empresa tiene las
caractersticas de promotora del desarrollo y sustento de la economa nacional
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Qu es accin?
Las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor
nominal y dan derecho a un voto. Las acciones se crean en el pacto social o
posteriormente por acuerdo de la junta general.
Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento
sin que existan utilidades distribuibles.
Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo,
mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades
distribuibles
Qu son aportes? (en la sociedad annima)
En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos
susceptibles de valoracin econmica. No se admite el aporte de servicios en la
sociedad annima.
En qu casos se permite la constitucin por oferta a terceros?
La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los socios
fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el programa
de fundacin otorgado por los fundadores.
La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad comercial de
responsabilidad limitada y las sociedades civiles slo pueden constituirse
simultneamente en un solo acto.
Qu es el Directorio?
El directorio es rgano colegiado elegido por la Junta General. Cuando una o ms
clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de directores, la
eleccin de dichos directores se har en junta especial.
Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la junta
general o por la junta especial que los eligi, aun cuando su designacin hubiese sido
una de las condiciones del pacto social. El estatuto de la sociedad debe establecer un
nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de directores.
Cules son las facultades de la Gerencia General?
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio, salvo que el
estatuto reserve esa facultad a la junta general. Cuando se designe un solo gerente
ste ser el gerente general y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse
en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se
considera gerente general al designado en primer lugar, dentro de atribuciones se
encuentran:
contratos
ordinarios
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo
que ste acuerde sesionar de manera reservada;
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general,
salvo que sta decida en contrario;
Qu es Escisin?
Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para
transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos,
cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas en la Ley de la materia (Ley
General de Sociedades). Puede adoptar alguna de las siguientes formas:
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Qu es el consorcio?
Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en
forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su
propia autonoma
Qu es el arbitraje?
Es un mecanismo de solucin de controversias, reconocido por la
Constitucin y por el Tribunal Constitucional quien reconoce su naturaleza
jurisdiccional y su plena y absoluta competencia para conocer y resolver
las controversias sometidas al fuero arbitral, sobre materias de carcter
disponible con independencia jurisdiccional y, por tanto, sin intervencin de
ninguna autoridad, administrativa o judicial ordinaria
BIBLIOGRAFA
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
STC N 0010-2002-AI/TC
STC N 0014-2002-AI/TC
STC N 008-2003-AI-TC
STC N 005-2003-AI/TC
94
5.
6.
7.
STC N 0018-2003-AI.
STC N 047-2004-Al-TC
STC N. 6167-2005-PHC/TC
GLOSARIO
Arbitraje: Jurisdiccin temporal, consistente en que dos partes en conflicto se someten al Laudo
Arbitral que pone fin al conflicto, es una alternativa al Poder Judicial, muy usada en materia de
contratacin estatal.
Contrato: Acuerdo de voluntades de contenido patrimonial
Derecho: Conjunto de normas y fundamentos que hacen posible la vida del hombre en sociedad.
(Ius).
Derechos fundamentales: Conjunto bsico de facultades y libertades garantizadas que la
constitucin reconoce a los ciudadanos de un pas determinado.
Estado: Colectividad poltica y jurdicamente organizada, asentada en un territorio.
Pacta sunt servanda: Locucin latina que significa: lo pactado deben ser cumplido. Tambin en
derecho internacional se les reconoce como la santidad de los tratados.
Responsabilidad Civil: Es aquella en la que incurren los servidores y funcionarios pblicos, que
por su accin u omisin, en el ejercicio de sus funciones, hayan ocasionado un dao econmico a
su Entidad o al Estado. Es necesario que el dao econmico sea ocasionado incumpliendo el
funcionario o servidor pblico sus funciones, por dolo o culpa, sea sta inexcusable o leve. La
obligacin del resarcimiento a la Entidad o al Estado es de carcter contractual y solidaria, y la
accin correspondiente prescribe a los diez (10) aos de ocurridos los hechos que generan el dao
econmico.
ANEXO
DEL REGIMEN ECONOMICO DE LA CONSTITUCIN
(Parte pertinente)
Artculo 58.- Economa Social de Mercado
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado. Bajo este rgimen, el
Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin de empleo,
salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
Artculo 59.- Rol Econmico del Estado
El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa,
comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni
a la seguridad pblicas. El Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren
cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus
modalidades.
Artculo 60.- Pluralismo Econmico
El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa nacional se sustenta en la coexistencia
de diversas formas de propiedad y de empresa.
Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial,
directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.
Artculo 61.- Libre competencia
El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica que la limite y el abuso de
posiciones dominantes o monoplicas. Ninguna ley ni concertacin puede autorizar ni establecer
monopolios.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y comunicacin social; y, en
general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad de expresin y de
comunicacin, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni
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