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Mdulo 10 LA JUSTICIA Y LA VIRTUD DE LA PRUDENCIA

FILOSOFA DEL DERECHO
ABOGACA
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Mdulo 10: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
INFORMACIN ADICIONAL
EJE TEMTICO
10.1. Naturaleza de la virtud de la Prudencia
10.2. El razonamiento judicial. El abogado. Misin del juez y del mediador
10.3. Justicia, Prudencia y Equidad, la visin jurisprudencial
LA JUSTICIA Y LA VIRTUD DE LA PRUDENCIA
INTRODUCCIN
La Prudencia es una virtud vital y trascendente, tanto para las decisiones judic
iales que emite el Juez creando una norma particular para el caso, la Justicia e
n su mxima expresin concreta, como en la labor del mediador o del abogado, aunque
con distintos matices. El razonamiento judicial ocupa un tema central del mdulo y
el declogo de Eduardo J. Couture lo dedico especialmente a quienes sern futuros a
bogados.
La visin jurisprudencial est citada en algunos de los tantos fallos que basan su d
ecisin en la equidad, como medida de lo justo. Les propongo que lo lean para ejer
citar la lectura de la jurisprudencia.
10.1. NATURALEZA DE LA VIRTUD DE LA PRUDENCIA
La prudencia, es una de las virtudes cardinales, adems de la Justicia, la Templan
za y la Fortaleza. Es la virtud de la razn prctica que nos ayuda a discernir el bi
en y a la eleccin del medio justo para conseguirlo.
Santo Toms de Aquino ha efectuado un anlisis pormenorizado que nos hace reflexiona
r sobre sta virtud como hbito prctico y que a continuacin expongo:
1. El hbito conceptual prctico
Los actos de la razn prctica son segn Toms de Aquino, cuatro: la simple aprehensin pr
tica, el consejo, consilium , el juicio prctico iudicium practicum y el ltimo, que rec
be un par de denominaciones, el precepto praeceptum o imperio imperium , aunque tambin
se le puede denominar mandato: la razn tiene cuatro actos en lo agible. El primer
o, la simple inteligencia, que aprehende algn fin como bien... El segundo acto es
el consejo acerca de aquellas cosas a hacer por el fin... El tercer acto es el
juicio de las cosas agibles... El cuarto acto es el precepto de la razn acerca de
lo que se va a hacer .
Toms de Aquino llama tambin al primer acto de la razn prctica, el concepto o simple
aprehensin prctica, simple inteligencia. La concepcin del alma es de doble modo. De
uno, como la representacin de la cosa solamente. De otro, la concepcin del alma no
es representativa de la cosa, sino ms bien como el ejemplar factivo . Hay una dobl
e modalidad de aprehensin: la terica y la prctica. La primera concibe lo real como
verdad; la segunda concibe lo real y lo posible como bien. Pero una cosa es conc
ebir lo prctico, lo realizable, bajo la forma de bien y otra es conocer que se co
nciben
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posibles bienes a realizar. Lo primero es un acto; lo segundo, un hbito: el hbito
del concepto. El hbito del concepto prctico nos permite conocer nuestros actos de
concebir prcticos. Adems, sobre el hbito conceptual puede actuar la voluntad segn To
ms de Aquino, ya que puede retener en el interior el concepto del entendimiento u
ordenarlo hacia lo externo .
2. Eubulia o saber deliberar
La eubulia es la rectitud del consejo hacia el fin bueno simpliciter por vas oport
unas y en tiempo conveniente . Es cierta rectitud del acto del consejo, esto es, r
ectifica los actos de aconsejar. Ahora bien, cmo los podra corregir si no los conoc

iera? Precisamente porque los conoce les dota de rectitud. Como el consejo se di
ce principalmente del bien y secundariamente del mal, la eubulia buscar los actos
referentes al bien y rechazar aquellos que se refieren a males. Ahora bien, como
el mal no es sino ausencia de bien debido, aquello rectificable por la eubulia
sern los actos del consejo que se refieren a bienes menores de los que el sujeto
es susceptible de alcanzar. De ese modo, al medir los actos del consejo, la eubu
lia logra la captacin de la relacin entre los medios, es decir, la concordancia en
tre ellos.
Como el consejo no busca el bien ltimo, sino el camino bueno hacia el fin, la eub
ulia conocer los actos que versan sobre bienes mediales, no aquellos que versan s
obre el fin. Y como el consejo busca el camino adecuado hacia el bien teniendo e
n cuenta el tiempo y el modo determinados, slo si el acto de aconsejar no prescin
de de estas circunstancias de lugar, tiempo, modo, etc., ser considerado tal acto
como recto por la eubulia. Ahora bien, tener en consideracin todo ese bagaje, no
es aconsejar en orden a algn fin en particular, sino en orden al fin comn de toda
la vida humana.
La eubulia se distingue, por una parte del hbito de ciencia, que es propio de la
razn terica. Por otra, de la opinin, que es propia de la razn prctica pero no segn re
titud. Y en tercer lugar, se distingue de otro modo de razonar prctico al que Toms
de Aquino llama eustochia, que consiste en conjeturar bien. De la primera, de l
a ciencia, se diferencia en que cuando se posee la ciencia ya no se inquiere ms,
pero cuando se tiene la eubulia, la inquisicin permanece siempre. De la segunda,
de la opinin, en que el que opina no est seguro, aunque se haya determinado a una
cosa, lo cual no
En cuanto al consejo o deliberacin, cuando la razn se perfecciona adquiriendo el s
aber aconsejar de modo recto, permanente o estable, se dice que tiene un hbito pr
opio, denominado eubulia desde Aristteles. A este hbito Toms de Aquino le dedica un
captulo, el octavo, del libro VI de la tica a Nicmaco. Aconsejar es deliberar, sop
esar los pros y contras de una accin, si una posible solucin a un problema es mejo
r que otra, si un bien a realizar es mayor que otro, etc. Como tal acto cognosci
tivo es una operacin inmanente. Por ello, este acto no consiste en pedir consejo
a unos y otros, asunto que tambin se puede y se debe hacer, sino que, en rigor, e
l acto del consejo o deliberacin prctica lo ejerce cada uno, no los dems por uno. P
ues bien, si uno delibera, sopesa, se aconseja, rectamente, adquiere una perfecc
in en su razn, un hbito, al cual se le llama eubulia.
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acontece al que aconseja. De la eustochia o buena conjetura, en que sta es inquis
icin precedente y es veloz. Adems, sta puede versar sobre el fin o sobre los medios
(en este segundo caso se llama sollertia), mientras que la eubulia se refiere s
iempre a medios.
La rectitud de la eubulia difiere, segn Toms de Aquino, de la rectitud de la cienc
ia en que esta ltima es siempre recta, puesto que sus actos versan sobre la verda
d, mientras que los de la eubulia se refieren a lo verosmil. Difiere a su vez de
la rectitud de la opinin en que esta, pese a no darse siempre, puesto que cabe en
ella tanto lo verdadero como lo falso, cuando se da la rectitud se dice que hay
verdad, pero no se dice que haya bondad, como se predica de la eubulia. Adems, e
l que opina se ha determinado en cuanto a opinar no en cuanto a la verdad de lo
opinado. En cambio, el que aconseja inquiere sin determinarse. Por esto ltimo, a
saber, por la ausencia de determinacin que acompaa a la deliberacin del consejo, es
te acto est llamado a ser seguido por otros. Pues en caso contrario, la voluntad
sera indecisa y la accin humana quedara indita. Pero para que se de tal continuidad
cognoscitiva sobre este acto se precisa del hbito de eubulia, que nos permite con
ocer los actos del consejo. En efecto, sin darse cuenta de qu sea deliberar, sope
sar o aconsejarse, no se puede saltar a un nivel cognoscitivo superior, porque sl
o conociendo el lmite que supone tal acto de conocer podemos abandonarlo, podemos
declarar que con l no hemos conocido todo lo que se puede conocer. Pero ese dars
e cuenta es el hbito de eubulia y el salto a un conocer superior corre a cargo de

l acto del juicio prctico.

3. Synesis o sensatez y gnome o saber sentenciar ad casum
De ella tambin se distingue la ciencia y la opinin. La ciencia no es synesis porqu
e acerca de la primera no cabe dudar ni aconsejarse, pero s acerca de la segunda.
Tampoco lo es la opinin, porque sta puede tener sentencias verdaderas o falsas, m
ientras que la synesis sentencia bien. Tambin difiere de la prudencia, pues aunqu
e ambas versen sobre lo que se aconseja, la synesis capacita para juzgar bien so
bre las cosas agibles, mientras que a la prudencia pertenece el fin y el complem
ento, a saber, mandar lo que procede para actuar: la prudencia es preceptiva, en
cuanto que su fin es determinar lo que conviene realizar o no pero la synesis es
slo judicativa .
Como se puede juzgar acerca de todo lo operable y como dentro de este campo tamb
in cabe una virtud de la voluntad que es la justicia, Aristteles distingue la syne
sis de la gnome, pues la synesis importa el recto juicio acerca de aquellas cosas
que acontecen de modo plural, pero la gnome importa el recto juicio acerca de l
a direccin de lo justo legal . Esta ltima virtud no es otra cosa que el recto juicio
, que es objeto de la epiqueia. La synesis y la gnome versan sobre lo singular,
como tambin la prudencia y por eso se relacionan con esta ltima como sus predeceso
ras. La epiqueia, en cambio, se relaciona con la justicia.
El hbito que perfecciona la razn prctica en orden al juicio prctico, se llama desde
el estagirita synesis. A este acto le dedica Toms de Aquino el captulo siguiente,
el noveno, del libro indicado del comentario a la tica a Nicmaco. La palabra signi
fica sentenciar bien, de ah el trmino castellano de sensatez.
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El juicio prctico es un acto cognoscitivo de la razn, no la premisa menor de un si
logismo prctico, pues sta ser en todo caso la expresin lgica de aqul. Adems, del des
ar una accin a realizar sobre las dems no se sigue que esa accin se realice. En efe
cto, muchos propsitos quedan incumplidos. Si se pensaba en ellos y se afirmaba qu
e se llevaran a la prctica sin intencin de realizarlos, tales promesas fueron simpl
es astucias. Los pactos acordados no cumplidos, en rigor, son mentiras prcticas,
que son las ms graves. Por eso se requiere que al acto del juicio prctico que perm
ite destacar un bien por encima de los dems, le siga otro acto de la razn ms compro
metido con la ejecucin de la accin u obra. Ahora bien, para que se d ese paso ulter
ior, se precisa conocer correctamente los distintos actos de juzgar prcticamente
y saber valorarlos y ese cometido es el propio del hbito de la synesis.
4. Prudencia
Lo propio del hombre prudente es mandar, gobernar: la prudencia es la virtud del
gobernante: auriga virtutum, la virtud moral que gua a las otras por afincarse en
la razn. En la accin de gobierno, la menos temporal, la ms vinculada a la intempor
alidad cognoscitiva, es imprescindible el control de la prudencia, la virtud dia
notica. El gobierno tiene que ver con el mandar y el obedecer. Unificadas en la p
rudencia, la obediencia y el mandato son virtudes entre las ms importantes, siemp
re que, como dice Aristteles, ambas sean alternativas, no unilaterales.
As, del mismo modo que los actos del consejo y juicio prctico se ordenan al precep
to, los hbitos de la eubulia y la synesis se ordenan a la prudencia. De este modo
se explica por qu se consideran al consejo y al juicio como actos de la prudenci
a y por qu se toman la eubulia y la synesis como partes potenciales de la prudenc
ia. Si los dos primeros actos prcticos estn en funcin del imperio o precepto, es po
rque ste es ms acto. Del mismo modo si la eubulia y la synesis son hbitos de la razn
prctica que estn en funcin de la prudencia, hay que concluir que la prudencia es ms
eminente que la synesis, como la synesis lo es ms que la eubulia, pues la inquisi
cin se ordena al juicio como al fin y el juicio al precepto .
La accin moral y laboral, ambas requieren ser practicadas, no predicarlas. Ms an, sl
o habla correctamente de ellas quien las vive, quien las practica. Por eso no es
prudente quien da muchas vueltas a un asunto bueno sin ponerlo por obra. Si des
pus de haber visto con suficiente claridad un deber a realizar no se lleva a cabo
, ser por cobarda, pero no por prudencia. La cobarda es falta de fortaleza, de vale

nta, una virtud moral imbricada con las dems, pero como los actos de la prudencia
versan sobre las virtudes morales, que son por as decir, su objeto propio, en aus
encia de stas qu van a dirigir tales actos? Ms, cmo no caben objetos sin actos, se pu
ede sospechar que a falta de estos, carencia de actos. Pero habr virtud de la prud
encia si faltan los actos de imperar? Obviamente no. Por eso, el mayor error prct
ico es el que se comete por omisin. La omisin es siempre imprudencia y deviene fcil
mente en injusticia. En suma, mientras que conviene demorarse en el consejo o de
liberacin, tras destacar (juicio prctico) e imperar (imperio) una
Por ltimo, el hbito que perfecciona la razn prctica en orden al precepto, imperio o
mandato se denomina propiamente prudencia.
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accin, la puesta en prctica de esa accin conviene que se lleve a cabo con celeridad
.
En el estudio de la prudencia, al menos en las 10 cuestiones de la Suma Teolgica
en que trata de este hbito (II-II, qq. 47-56) que, por lo dems, constituye su estu
dio ms elaborado de esta virtud (con 56 artculos en total), se distinguen los tres
tipos de partes que siguen:
? integrales (en las que destaca 8 partes),
? esenciales o subjetivas (de las que anota 5) y
? potenciales (en las que apunta 3).
Esta distincin la debe Toms de Aquino a su maestro San Alberto Magno y la aplicar a
las cuatro virtudes cardinales. De modo que estamos ante 16 aspectos distintos
que se deben discernir suficientemente para glosar la virtud de la prudencia. No
obstante, tres de ellos, los correspondientes a las denominadas partes potencial
es de la prudencia, la eubulia, la synesis y la gnome, ya han sido investigados.
Las ocho partes integrales estn tomadas segn declara, ad similitudinem , por semejanz
a, mientras que las esenciales estn tomadas strictu sensu , en sentido estricto. Por
eso llama a las primeras cuasi integrales. Por qu? Porque si bien la prudencia est a
compaada de otras perfecciones esenciales que concurren para que ella pueda darse
, pues sin memoria, inteligencia, razn, etc., uno no podra ser prudente, la pruden
cia considerada como virtud es una perfeccin simple, sin compuestos que la integr
en, es decir, sin partes integrantes. Por lo que se refiere a las cinco partes e
senciales o subjetivas, la personal, la familiar, etc., conviene aclarar que se
denomina as a la prudencia segn sea el sujeto o sujetos sobre los que ella recaiga
.
As mismo, las tres partes llamadas potenciales de la prudencia: la eubulia o buen
consejo, la synesis o sensatez y la gnome o resolucin, no son, en rigor, partes
de la virtud de la prudencia, puesto que sta es, como se ha dicho, una perfeccin s
imple, sino que son unas virtudes, tambin simples, que la preceden y posibilitan
adems que la prudencia se d. De esas virtudes escribe Toms de Aquino que son virtude
s adjuntas de la prudencia. Pero esta ya han sido suficientemente estudiadas al i
nvestigar los actos previos al precepto o imperio, a saber, el consejo o deliber
acin y el juicio prctico y los hbitos correspondientes a cada uno de esos actos, qu
e tambin son previos a la prudencia y que no son otra cosa que las llamadas partes
potenciales de la ella. Sin embargo, a mi modo de ver, la dilucidacin de los dist
intos hbitos predichos y de la prudencia como hbito distinto y superior a ellos, c
onstituye lo ms importante del estudio de la razn prctica.
Afirma San Agustn, en el libro De mor. Eccl. cathol., que la prudencia es amor qu
e escoge con sagacidad entre las cosas que le favorecen y las que se le oponen.
Pero el amor no radica en el entendimiento, sino en la voluntad. Por consiguient
e, la prudencia radica en la voluntad. Como se deduce de la definicin anterior, c
orresponde a la prudencia elegir con sagacidad. Ahora bien, la eleccin es acto de
la voluntad. Por tanto, la prudencia radica en la voluntad. Prudente significa
como ver a lo lejos; es ciertamente perspicaz y prev a travs de la incertidumbre d
e los sucesos. Ahora bien, la visin pertenece no a la facultad apetitiva, sino a
la cognoscitiva.
Es, pues, evidente que la prudencia pertenece directamente a la facultad cognosc

itiva. No pertenece a la facultad sensitiva, ya que con sta se conoce solamente l

o que est presente y aparece a los sentidos, mientras que conocer el futuro a tra
vs del presente o del pasado, que es lo propio de la prudencia,
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concierne propiamente al entendimiento, puesto que se hace por deduccin. Por cons
iguiente, la prudencia radica propiamente en el entendimiento. Resulta, pues, ev
idente que lo que considera la prudencia est ordenado a otra cosa como a un fin.
Ahora bien, considerar lo relacionado con el fin incumbe al consejo por parte de
la razn y a la eleccin por parte de la voluntad. Y de estos dos actos, el consejo
atae ms propiamente a la prudencia, conforme al testimonio de San Agustn en VI Eth
ic. de que el prudente, sabe aconsejar bien.
El mrito de la prudencia no consiste solamente en la consideracin, sino tambin en l
a aplicacin a la obra, fin del entendimiento prctico. Por eso, si en esto hay defe
cto, es sobre todo contrario a la prudencia porque si el fin es lo ms importante
en todo orden de cosas, el defecto en lo que le atae es psimo. De ah que la prudenc
ia no est simplemente en el entendimiento, como el arte; conlleva, como hemos dic
ho, la aplicacin a la obra y esto incumbe a la voluntad.
Ahora bien, la recta razn es propia de la prudencia, La virtud moral rectifica la
intencin del fin; la prudencia, en cambio, la de los medios. En consecuencia, no
incumbe a la prudencia sealar el fin a las virtudes morales, sino nicamente dispo
ner de los medios. Tulio asigna a la prudencia tres partes: memoria, inteligenci
a, providencia. Macrobio, en cambio, siguiendo el parecer de Plotino, le atribuy
e seis: razn, inteligencia, circunspeccin, providencia, docilidad, precaucin. Aristt
eles, por su parte, en VI Ethic., sostiene que a la prudencia le corresponden eu
bulia, synesis y gnome (el buen consejo, la perspicacia y la sentencia), aunque
menciona tambin, al hablar de la prudencia, la vigilancia, la sagacidad, el senti
do e inteligencia.
La prudencia es el saber de los medios. No se deben confundir el fin con los med
ios y mucho menos, perjudicar el fin con un manejo imprudente de los medios. Es
interesante observar cmo San Ignacio de Loyola, en el libro de los Ejercicios Esp
irituales cuando propone a sus lectores una forma de orar los pone a considerar
tres prembulos: conocer la historia, contemplar el lugar, tener claro el fin que
se busca. Pasado, presente y futuro. Debemos adquirir un mtodo de anlisis de las c
ondiciones en que opera la persona siempre ordenada a un fin. La frase fin para es
un eje transversal en el pensamiento de San Ignacio, ya que el fin es la razn de
ser y actuar del hombre. Controlar el estado de nimo, los impulsos, con el ejerc
icio de la prudencia.
10.2. EL RAZONAMIENTO JUDICIAL. EL ABOGADO. MISIN DEL JUEZ Y DEL MEDIADOR
San Agustn define la virtud como hbito electivo que consiste en un justo medio que
exige una determinacin de la razn.
No hay mayor seoro que adquirir dominio de uno mismo, de las pasiones, pues de ah s
ale el triunfo de la voluntad propia.
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La prudencia es virtud que compromete a la persona del juez en todos sus actos d
e manera que a fuerza de vivir adquiere experiencia, tanto de las consecuencias
como de la trascendencia de las decisiones de sus fallos.
La misin del Juez, sin duda, es encontrar lo justo en su mxima expresin de lo concr
eto: el caso que se somete a su decisin. Y el razonamiento del magistrado, debe s
er ante todo prudente. Por el contrario, el razonamiento para definir una solucin
justa est repleto de balances, valoraciones, ponderaciones y anlisis para llegar
a la solucin justa.
Nadie nace prudente, es necesario que el juez dedique tiempo a conocerse para lo
grar por la va del estudio y la percepcin serena los cambios en los hbitos, en las
disposiciones y aptitudes para conseguir ser una persona ntegra, competente en la

ciencia del derecho y principalmente prudente en la toma de decisiones plasmada

en cada sentencia que dicta impactando significativamente al justiciable (parte
en el caso particular) y a la sociedad.
La delicada labor que realizan los juzgadores conociendo de los casos concretos
comprometidos, aplicando las normas jurdicas generales y abstractas al caso concr
eto para restablecer el orden en la aplicacin de la justicia suponen cultivar la
virtud de la prudencia. Para ser un juez prudente no es suficiente con el estudi
o de las actualizaciones legislativas, igual o ms importante que ese conocimiento
tcnico, es la formacin de la virtud de la prudencia de manera que el buen juez de
be ser prudente y no solo o preferentemente hbil en el manejo de los repertorios
legislativos.
Si analizamos con profundidad los dos supuestos anteriores fcilmente inferimos qu
e toda injusticia es una imprudencia, un desorden que supone violencia y corrupc
in, en consecuencia, es necesario que el juzgador desarrolle en su persona el hbit
o moral en contra de lo injusto, de manera que plasme la justicia en sus decisio
nes, especialmente en la decisin pausada y serena de sus resoluciones que siempre
son trascendentes no solo por el impacto en la vida de personas concretas sino
porque con frecuencia inciden en la sociedad toda. El juez y el justiciable prov
ienen de una misma sociedad.
Desde antiguo el protagonista del mundo del derecho es el juez. El magistrado no
puede excusarse de pronunciar sentencia argumentando lagunas de la ley, aunque
falte ley y aunque existieran dos o ms leyes de contrario sentido aplicable al du
bio del caso, sea por defecto o sea por exceso, el juicio prudente del juez debe
decidir el sentido de que es lo debido que en la justicia se concrete, as las co
sas, la sede de lo jurdico yace en el juicio que pronuncie el juez en el acto de
decidir que es lo justo de la causa.
La ley es un criterio decisin pero no resuelve ni decide la litis. El responsable
de decidir o fallar la causa es el juez y quien acepta ser juez del ciudadano n
ecesariamente ser juzgado por la sociedad. En esto reside el valor y la trascende
ncia de la enorme responsabilidad de ser juez.
COMENTARIO DEL DOCENTE
Desarrollaremos en el punto 10.2. la delicada tarea del Juez en los conflictos j
udiciales que se presentan a diario y que casi nunca son un claro ejemplo de lo
que la norma general prev.
As entendida la prudencia como virtud integral ya podemos advertir que supone dos
aspectos a saber: el conocimiento de la normativa aplicable al caso concreto y
la disposicin de la voluntad para ordenar las acciones en cada caso y concretar l
o justo debido.
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El razonamiento jurdico prudencial implica el paso de la generalidad de la norma
a la particularidad de su aplicacin, aqu y ahora, esta decisin supone cierta dosis
de incertidumbre o duda.
La duda del juez en tanto persona conocedora del derecho ha de ser razonable y e
sta condicin se alcanza a fuerza de ser discreto; as, la discrecin le viene de su e
xperiencia en el trato sereno y conociendo los conflictos entre partes, con posi
ciones antagnicas que han de resolverse mediante la decisin de un tercero imparcia
l y necesariamente prudente, capaz de distinguir entre diversas posturas razonab
les.
La incertidumbre del juzgador ante la causa que debe dirimir admite al menos tre
s posibilidades, a saber:
? La equidad o epiqueya, este mejor ajustamiento de la norma al caso, que tiene
como fin la justicia, respecto de una situacin en particular en que es dudosa la
presunta generalidad de la letra de la ley.
? El estado de necesidad, la ms antigua sabidura jurdica reconoce que el estado de
necesidad no tiene ley y sin embargo esa situacin no exenta al juez del deber de
decidir qu es lo justo.
? La colisin entre principios jurdicos o los valores jurdicos contenidos en ellos,

que cobran necesaria aplicacin pero que en el caso concreto parecen apuntar en di
recciones opuestas: el actor, que impone como causa de pedir uno de esos princip
ios mientras que el demandado se acoge a otros. No se trata de excluir algn princ
ipio sino de ponderarlos. Y eso slo es posible ante la circunstancia particular i
luminada por la prudencia del juez.
En este punto subrayo la Valoracin, la ponderacin de los valores en juego, para de
cidir, conforme a las mximas de experiencia del juzgador, el impacto de su decisin
en las partes del caso tanto as como en la sociedad toda. Porque existen conflic
tos jurdicos en los cuales aquello que es necesario saber para dirimirlos, justam
ente se encuentran en un rea donde la norma no apunta en una nica direccin, la real
idad se presenta y una o ms normas inciden en la decisin del caso, sin embargo el
juez debe decidir lo justo y solo es posible cultivando la virtud de la prudenci
a que es amiga de la experiencia, la discrecin y la paciencia. Desde antiguo el s
aber que informe los juicios jurdicos se conoce como prudencia jurdica.
Para los romanos saber derecho consista precisamente en el arte de desentraar en c
ada caso lo justo y lo injusto. En consecuencia, la sabidura jurdica de los romano
s se ocup de la relacin especfica entre personas y cosas que el juez tutela mediant
e su resolucin. Los razonamientos que llevaron a los romanos a elaborar su derech
o dentro de este estilo casustico descansan en el cultivo de la prudencia mediant
e una comprensin profunda de los principios implcitos en la ley. Esta capacidad de
ver espontneamente la solucin precisa, se basa en el conocimiento jurdico profundo
y la experiencia adquirida a travs de largos aos de labor discreta y paciente.
Con el juez prudente ocurre como con el escultor que cuando esculpe una figura e
n piedra no hace que la figura entre en el bloque sino que va sacando en una ard
ua y delicada labor a travs de los golpes los pedazos de piedra que sobran, si lo
pensamos bien, el artista no le aporta nada al bloque de piedra original, ms bie
n quita lo que le estorba y entonces resplandece la escultura escondida en ese b
loque, de la misma manera el arte del juez prudente, no consiste en imponer su j
usticia sobre los justiciables, sino en descubrir
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mediante una ardua labor de reflexin lo que objetivamente es justo en la litis ac
tual o potencial. Esto supone comprender mediante el ejercicio de la razn la esen
cia de las cosas para desentraar en sentido profundo qu es lo debido. Decir el der
echo, qu es lo debido, es acto singular de una persona a quien llamamos juez. De
manera que por el decir prudente del juez se produce el trnsito de la ley general
al caso particular. La sensibilidad del juez prudente no es conjetura ni presen
timiento en mera apreciacin superficial, es actitud propia del juez prudente, ate
nto a tutelar la igualdad de quienes comparecen ante l tanto en lo procesal, como
en el sustantivo, juzgando de manera tal que haga realidad la justicia.
El discernimiento del juez discreto no es ejercicio de arbitrariedad sino manife
stacin de virtud que informa la razn y mueve la voluntad al equilibrio de reparto
segn mrito o demrito. En consecuencia el juez prudente no puede ni debe disculparse
ante la sociedad, argumentando deficiencias de la ley. La decisin equivocada de
un caso o la falta de sentencia oportuna, siempre le son imputables, en tanto le
suponen falta de prudencia.
El mediador es una figura que tal como lo indica la palabra trata de acercar las
partes, persuadindolas con fundados argumentos, sobre la conveniencia de que ell
as mismas, llegan a un acuerdo, que las conforme recprocamente.
En nuestro pas la mediacin civil, est instituida como obligatoria para muchas cuest
iones civiles como previas a la instancia judicial y en otros casos civiles, com
o facultativa. El mediador, concilia posiciones, le muestra a cada parte qu tiene
para ganar o perder en las posiciones encontradas y antagnicas que frecuentement
e les son encomendadas. Es un medio, no un decisor , como el Juez. Empero, debe eje
rcitar la prudencia y proponer la solucin ms justa posible a la contienda.
El abogado como operador jurdico y aunque defienda el inters de una sola parte, no
debe ser ajeno a la prudencia, as debe aconsejar a su cliente, moderar las pasio
nes que nublan el entendimiento de quien no cuenta con la objetividad, ya que es

el justiciable, que reclama en nombre propio. Por ello el abogado debe ejercita
r estos diez "mandamientos" que tan certeramente ha sealado Eduardo J. Couture en
el ejercicio de su profesin y que muy especialmente les pido a los alumnos que p
resten atencin, para que sean excelentes personas y disfruten de la abogaca como v
ocacin:
1. Estudia: El derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus pasos, sers
cada da un poco menos abogado.
2. Piensa: El derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando.
En la formulacin de la sentencia, el juez debe justificar su decisin en cada una d
e sus lneas, precisamente porque en estas decisiones est de por medio la libertad,
la honra o los bienes de los justiciables que acuden ante l. Por ello, vimos en
mdulos anteriores, la Interpretacin jurdica que debe conjugar el arte de la argumen
tacin para persuadir al justiciable mostrar porqu ha tomado determinada decisin. Dec
idir lo justo concreto en un caso particular, es la misin del Juez. Por ello, es
vital la prudencia para la persona que es designada como Magistrado.
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La Corte Suprema de Justicia de la Nacin aplicando la equidad stricto sensu, ha d
escalificado fallos por la iniquidad del resultado, persiguiendo una solucin just
a en cada caso ms all del contenido normativo rigurosamente estricto. A modo de ej
emplo, cabe recordar las siguientes causas: Fallos 295-973, autos Frnandez, Juana
Vieytes de c/Bs. As. Provincia s/cobro ordinario de alquileres ; Fallos 297-338, a
utos Ana Mara Perez de Smith y otros ; Fallos 300-1284, autos Ana Mara Perez de Smith
y otros s/pedido ; Fallos 302-1611, autos Oilher, Juan C. c/Arenillas, Oscar N.
Lean alguno de ellos para consustanciarse con la forma y contenido de los fallos
.
3. Trabaja: La abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de las causas justa
s.
4. Procura la justicia: Tu deber es luchar por el derecho; pero el da en que encu
entres en conflicto el derecho con la justicia, lucha por la justicia.
5. Se leal: Leal con tu cliente, al que no debes abandonar hasta que comprendas
que es indigno de ti. Leal para con el adversario, aun cuando l sea desleal conti
go. Leal para con el juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que t dices
y que, en cuanto al derecho, alguna que otra vez debe confiar en el que t le inv
ocas.
6. Tolera: Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieres que sea tole
rada la tuya.
7. Ten paciencia: En el derecho, el tiempo se venga de las cosas que se hacen si
n su colaboracin.
8. Ten fe: Ten fe en el derecho, como el mejor instrumento para la convivencia h
umana; en la justicia, como destino normal del derecho; en la paz, como sustitut
ivo bondadoso de la justicia. Y sobre todo, ten fe en la libertad, sin la cual n
o hay derecho ni justicia ni paz.
9. Olvida: La abogaca es una lucha de pasiones. Si en cada batalla fueras cargand
o tu alma de rencor, llegar un da en que la vida ser imposible para ti. Concluido e
l combate, olvida tan pronto tu victoria como tu derrota.
10. Ama tu profesin: Trata de considerar la abogaca de tal manera que el da en que
tu hijo te pida consejo sobre su destino, consideres un honor para ti proponerle
que se haga abogado.
10.3. JUSTICIA, PRUDENCIA Y EQUIDAD, LA VISIN JURISPRUDENCIAL
A lo largo de la lectura del mdulo hemos visto estos tres valores, justicia, como
lo justo concreto que utiliza la equidad como medida o ajuste al caso concreto
y la prudencia que implica la superacin de las explicaciones meramente racionales
, destacando la importancia fundamental de la experiencia que prev resultados efic
aces , es un todo inseparable en las decisiones judiciales, o por lo menos, a lo q
ue debe aspirarse.
La jurisprudencia, o sea, los fallos judiciales, hacen mencin expresa de estas co

nfrontaciones de valores y la aplicacin de razonamientos equitativos, para llegar

a lo justo concreto. La justicia constituye la expresin ms acabada del bien socia
l precisamente porque solo gracias a ella es posible la paz, si lo pensamos bien
, todas las formas de imprudencia, suponen violencia, corrupcin en insatisfaccin h
umana. Que se manifiesta como formas de injusticia.
ABOGACA
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Mdulo 10: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
COMENTARIO DEL DOCENTE
En la prxima clase trataremos la Validez del Derecho . Sntesis
Algunas conclusiones:
He intentado reflexionar para motivarlos a ustedes al amor a la profesin como ope
radores jurdicos, en la posicin o labor que asuman en un futuro sin dejar de sealar
lo difcil que es la misin encomendada.
Ser justo, equitativo y prudente es una tarea de experiencia, salimos de la facu
ltad con herramientas, pero aprender de los grandes maestros y doctrinarios sern
de gran ayuda.
Las contingencias que afrontemos nos harn superar obstculos y en la bsqueda de los
valores ms nobles del derecho estar nuestra mayor satisfaccin, como artfices en algu
na medida de la defensa de la justicia.
ACTIVIDAD EN EL FORO DE LA CLASE
Qu motiv el estudio de esta profesin en cada uno de ustedes? Qu reflexiones fundament
das en los temas trabajados les merece la lectura de este mdulo?
ABOGACA
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Mdulo 10: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
? ROSSI, Abelardo. Aproximacin a la Justicia y a la Equidad. Ediciones de la Univ
ersidad Catlica Argentina, 2000. En la Biblioteca Virtual
? BUSTAMANTE ALSINA, Jorge H. Funcin de la equidad en la realizacin de la justicia
. La Ley, 1990
? LARENZ, Karl. Derecho Justo. Fundamentos de tica Jurdica. Madrid: Civitas, 1985
? ORGAZ, Alfredo. Los jueces y las leyes injustas. ED, T.75, pg. 757
? RAWLS, Jonh. Justicia como Equidad. Materiales para una Teora de la Justicia. M
adrid: Tecnos, 1986
? RECASNS SICHES, Luis. Experiencia Jurdica, Naturaleza de la Cosa y Lgica Razonabl
e. Mxico: UNAM, 1971
Lectura Complementaria
Lectura Obligatoria