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PBLICO
Editorial
PRIMERA PARTE
Parte General
Unidad I
Nocin de derecho internacional
lleg en su traduccin al espaol por la escolstica tarda espaola, al igual que por
los clsicos del derecho internacional de los siglos XVII y XVIII.
b) El trmino alemn de "derecho de los pueblos" (vlkerrecht), que conduce al error,
pues lleva a la idea de que el centro de la comunidad mundial se encuentran,
todava en los Estados, olvidando que el derecho internacional constituye en
esencia el derecho de las relaciones entre los sujetos del derecho internacional, a
efectos de dar claridad, debemos sealar que el concepto en lengua alemana es una
traduccin directa de la expresin derecho de gentes.
c) El trmino "derecho internacional pblico", proveniente del ingls y que
corresponde al concepto de public international law (inicialmente law of nations),
acuado por Jeremas Bentham en 1789, el cual trascendi a los idiomas francs
que lo llama droit international public, el italiano diritto internazionale, el ruso
miesdunarodnoe pravo y el portugus direito internacional1.
Funciones del Derecho Internacional Pblico
El derecho internacional pblico tiene dos funciones fundamentales:
a) Delimita las competencias estatales, esto es, ordena los mbitos de validez.
b) Reduce la anarqua de las relaciones entre los sujetos del derecho internacional,
para asegurar la coexistencia entre los Estados y satisfacer, de esta manera, los
intereses comunes.
Delimitacin del derecho internacional respecto de otros complejos normativos
1) Derecho comunitario europeo
Es el conjunto de normas y principios que determinan el funcionamiento, corporacin y
competencias de la Unin Europea (UE).
El derecho comunitario europeo surgi de los Tratados de Constitucin de la
Comunidad Europea, as histricamente encontramos:
a) La Comunidad Europea del Acero y el Carbn (CEAC), ya extinta desde 2002 y
creada por los Tratados de Pars de 1951.
b) La Comunidad Europea y la Comunidad de la Energa Atmica (CECEA), creada
por los Tratados de Roma del 1957.
c) La Comunidad Econmica Europea (CEE), creada por los Tratados de Roma del
1957.
1 A. D' Amato, International Law: Process and Prospect, 2a. ed., 1995, cap. I; W. Friedmann, The
Changing Structure of International Law, 1964; M. W. Janis, "Jeremy Bentham and the Fashioning of
International Law", AJIL, 78 (1984), pp. 405 ss.; R. Jennings, "What is International Law and How Do
We Tell it When We See", SchwJIR, 37 (1981) pp. 59 y ss.
c) Poltica internacional, que estudia las relaciones entre todos los actores en el
panorama internacional, ya sean pertenecientes o no a la comunidad
internacional, pero desde el punto de vista del ejercicio del poder.
De lo anterior, debemos sealar que sus reglas son obligatorias y validas esto por lo
siguiente:
1) Su reconocimiento en los rdenes internos, as por el principio de consenso,
aquellos Estados que se cien a la observancia de sus normas, provocan que los
rganos judiciales en el orden interno, controlen su aplicacin y observancia.
2) La poltica interestatal o exterior, que siguiendo el principio del conceso
mayoritario, sigue los parmetros y sealamientos dados por los organismos
internacionales, quienes se encargan se manifestar los casos de inobservancia para
efectos de la responsabilidad internacional.
En base a lo anterior, debemos sealar que sus reglas son fragmentarias debido a su
aplicacin limitada y por las condiciones de su elaboracin, ya que en un principio slo
se limitaba a regula las relaciones entre los Estados, sin embargo en la actualidad su
dominio es ms amplio, ya que rige las actividades econmicas, financieras, cientficas,
etctera, adems de que influyen en l factores histricos, geogrficos y polticos, el
progreso tecnolgico, entre otros. Se considera importante sealar, que las condiciones
de elaboracin de las normas jurdicas internacionales tienen caractersticas
particulares, que difieren en mucho a la del derecho interno.
La intervencin creciente del Estado dentro de la vida econmica, conduce a que el
Derecho Internacional Pblico delimite y garantice las competencias del Estado dentro
de su dominio, es decir, tiende a reglamentar cada vez ms la circulacin de bienes y de
servicios.
Dinmico
Es dinmico, ya que su naturaleza es cambiante de acuerdo a las necesidades de la
comunidad internacional y al mismo progreso tcnico que trae consigo el aumento de la
cooperacin cientfica y tecnolgica en la creacin de nuevos organismos
internacionales.
Consensual
Existe una importancia del consentimiento de los Estados, esto por el principio del
consenso mayoritario, que es fundamento de su validez como antes fue explicado.
No coercitivo
No es coercitivo, por la ausencia de sanciones, que deriva de la ausencia de un poder
ejecutivo internacional, que garantice su aplicacin, as depende del propio poder de
los Estados interesados y de los otros sujetos del derecho internacional la posibilidad de
garantizar su observancia por algunos otros medios de presin, como ya se ha sealado,
por lo que existe una interdiccin del recurso a la fuerza y una eficacia limitada del
poder sancionador de las organizaciones internacionales.
Unidad II
Relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno
El problema de las Relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno
Planteamiento del problema
Las doctrinas vuelven a entrar en conflicto cada vez que se interrogan o cuestionan la
relacin entre el derecho internacional y el derecho interno, as resulta natural, ya que en
el campo de aplicacin o efectividad del derecho internacional en el mbito interno del
Estado, se plantean todos los problemas sobre la validez y naturaleza y/o esencia del
orden jurdico internacional; sin embargo, en realidad, el debate se reduce a una
cuestin de carcter prctico, sobre el valor que debe darse en el interior del Estado a las
normas del Derecho Internacional.
Respecto a la importancia de la cuestin existen dos posiciones contrarias:
a) Para unos, como Rousseau es problema que ofrece un inters capital.
b) Para otros, como Bishop es cuestin de mayor inters para el estudiante o el
filsofo que para el abogado en ejercicio o el hombre de Estado6.
Las soluciones al problema de la relacin del Derecho internacional con los Derechos
internos vienen condicionadas, en parte, por la posicin en torno al fundamento del
Derecho internacional, entre ellas la concepcin voluntarista, es decir, la que hace
basarse el Derecho internacional en el consentimiento de los Estados conduce al
dualismo. En todo caso, tal como seala Reuter son dependientes de las tradiciones de
cada pas y no presentan necesariamente un carcter lgico, as fundamentalmente, de
la relacin entre el Derecho internacional pblico y los Derechos internos, existen dos
puntos de vista opuestos:
1. Monista.
2. Dualista.
Sin embargo se han creado posturas intermedias que buscan un equilibrio entre sus
postulado.
Vertientes tradicionales
Teoras Monistas
Teora Monista Interna o monismo con primaca del Derecho interno
6 Bishop: con simple referencia en su obra, cuatro lneas, a las teoras dualista y monista
Postulados
Esta vertiente le da mayor jerarqua al derecho interno, as George Jellinek es el
principal representante de este grupo, por lo que en esta postura, el derecho
internacional es slo un aspecto del derecho estatal, definindolo como el conjunto de
normas que el Estado emplea para conducir sus relaciones internacionales con los
dems, as se le denomina Derecho Estatal Externo.
Los argumentos esenciales invocados por los mantenedores de doctrina son:
a) Falta de autoridad supraestatal, ya que cada Estado determina libremente cules
son sus obligaciones internacionales, y siendo en principio el nico juez, la manera
como las ejecutar.
b) Fundamento puramente constitucional interno, por tanto, de las autoridades
competentes del orden interno depende la validez de los tratados admitidos en
nombre del Estado y que lo vinculan en el plano internacional.
Sus representantes ms cualificados a parte del ilustre jurista ya mencionado, son en la
Escuela de Bonn, los hermanos Zorn, E. Kaufmann, M. Wenzel, en Alemania;
Decencire-Ferrandire, en Francia; tambin ha inspirado a los juristas soviticos
(Rousseau).
Objeciones
Las objeciones graves hechas por los crticos de esta teora, son:
1. Es una doctrina insuficiente, al no valer ms que en lo referente a los tratados, al
hacer residir la fuerza obligatoria de stos sobre la Constitucin estatal, y al quedar
sin valor para todas las normas internacionales que no son de naturaleza
convencional (concretamente, para las reglas consuetudinarias).
2. Es una doctrina contradicha por el Derecho internacional positivo, ya que si las
obligaciones internacionales estuvieran basadas en la Constitucin estatal, su
validez habra de quedar subordinada a la de la Constitucin, por lo que todo
cambio de orden constitucional (revisin o revolucin) debera llevar consigo la
caducidad de los tratados, lo que no es el caso en la prctica internacional, donde
las modificaciones constitucionales de los Estados no afectan a la validez de los
tratados concluidos por ellos, en virtud del principio de la continuidad, o de la
identidad del Estado.
3. Por lo dems, es una teora que, evidentemente, procede de la idea de que el Estado
es soberano, esto es el ordenamiento jurdico estatal es el de grad ms alto,
sobre el cual no se puede considerar vlido ningn otro ordenamiento, como esto
resulta verdadero para todos los mltiples ordenamientos jurdicos estatales, no
hay, con esta teora, un solo Derecho internacional, sino tantos como
ordenamientos jurdicos estatales, por lo que en ningn momento se ve un Derecho
internacional como tal, sino solamente el Derecho estatal, de ah que el primado del
Derecho estatal significa el primado de un ordenamiento jurdico estatal y no slo
orden formal, y como tal, poco concluyente, por lo que el punto de vista formal
debe ser eliminado en Derecho internacional, pues no corresponde a la realidad de
las cosas.
En conclusin, como establece Sfriads, sobre el monismo puede decirse que es una
concepcin a la que se ha llegado por etapas, constituyendo una enseanza que no es
exacta ms que en nuestro tiempo, as no se comprende, y no puede comprenderse, sino
actualmente, ello en razn de la evolucin de la ciencia del Derecho internacional,
evolucin debida no slo a los juristas de nuestra poca, sino tambin al progreso social,
generado, a su vez, por la presin de las realizaciones alcanzadas por el avance de las
ciencias concretas.
Teora Dualista
Postulados
H. Triepel es su iniciador7, as para esta postura, el derecho internacional y el derecho
interno son dos ordenamientos jurdicos absolutamente separados y recprocamente
independientes, entre los cuales falta toda relacin sistemtica.
D. Anzilotti, seala que el derecho internacional no puede aplicarse a la conducta de
los individuos dentro del Estado, por lo que los criterios fundamentales que justifican
la independencia de ambos ordenamientos normativos son:
1. Por el objeto de la reglamentacin (relaciones sociales que rigen), por lo que el
Derecho interno rige las relaciones en el interior de un Estado y el Derecho
internacional se ocupa de relaciones entre los sujetos de la comunidad
internacional.
2. Por las fuentes que originan sus normas, ya que el Derecho interno tiene su fuente
en la voluntad del Estado (en la Constitucin del Estado), mientras el Derecho
internacional fundamenta su vigencia en la voluntad colectiva de los Estados,
expresada bajo la forma de costumbre o tratados.
3. Por los destinatarios de las reglas jurdicas, ya que en el Derecho interno los
sujetos de Derecho son las personas fsicas y morales, mientras en el Derecho
internacional, son segn Guggenheim casi exclusivamente los Estados soberanos
colocados en un pie de igualdad, partiendo de la hiptesis de la existencia de una
voluntad comn de los Estados, nacida de la unin de las voluntades estatales
particulares, que se fusionan en una nueva voluntad superestatal colectiva e
indisoluble, y ante la que el Estado que se somete a la misma se encuentra frente a
7 Histricamente, el planteamiento del problema se hace por vez primera con rigor por
la obra Vlkerrecht und Landesrecht (1899), calificada de obra magistral por Reuter, de
H. Triepel, considerado por Guggenheim como fundador de la doctrina dualista, obra
actualizada luego en un curso desarrollado en la Academia de Derecho Internacional de
La Haya (1923). Por lo dems, es una tendencia que haba sido anticipada por los
constitucionalistas alemanes del XIX, como Jellinek y Laband. Es de mencionar
tambin a D. Anzilotti (II Diritto internazionale nel giudizi interni, Bolonia 1905). ste
y Triepel hacen las dos exposiciones ms notables del dualismo.
Por lo que esta teora se sintetiza expresando las diferencias entre uno y otro
ordenamiento de la siguiente manera:
DERECHO INTERNO
FUENTES
RELACIONES QUE REGULAN
SUBSTANCIA
DERECHO INTERNACIONAL
Costumbre y tratados internacionales
El mismo autor a su vez, nos indica los cuatro principios que se desprenden de su teora
dualista:
1. No pueden existir normas internacionales o normas internas obligatorias en virtud
de la norma bsica del orden internacional.
2. Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las
normas internas y viceversa.
3. Entre el derecho interno y el internacional no puede existir conflicto en sentido
propio.
4. El Derecho Internacional Pblico puede, sin embargo, referirse al derecho interno y
ste al derecho internacional.
Objeciones
Existe un elemento positivo de esta doctrina, el cual constitua el propsito de Triepel,
ya que buscaba demostrar la juridicidad del Derecho internacional sin apartarse del
positivismo jurdico, dominante en su poca, sin embargo para Hans Ke1sen, tal
doctrina es lgicamente imposible, ya que efectivamente, si se admite que dos
sistemas de normas son consideradas como simultneamente vlidas desde el mismo
punto de vista (jurdico), se debe admitir tambin una relacin normativa entre ellas y
la existencia de una norma u ordenamiento que regule sus relaciones recprocas, de
otro modo, no se podra evitar la pugna entre las normas de ambos sistemas (conflicto
normativo) contrariando el principio lgico de no contradiccin, vlido tanto para el
conocimiento de la realidad natural como para el conocimiento de las normas.
Consecuencias
Las consecuencias ms importantes de la teora dualista son segn Rousseau:
A. En el fondo:
Unidos, que como bien sabemos, es uno de los principales violadores del derecho
internacional, y lo aplica slo cuando as le conviene a sus intereses.
Para los tribunales internacionales, por obvias razones, impera el derecho internacional
sobre el derecho interno, ste ltimo no puede abrogarlo ni limitarlo.
En la prctica interna de los Estados, el Derecho Internacional, especialmente los
tratados internacionales, se encuentran en constante aplicacin en el interior del Estado.
En Mxico
Respecto de los tratados internacionales
Se encuentra fundamentada en los artculos 89 fraccin X, el 76 fraccin I y 133 de la
Constitucin, que tiene fundamental relevancia en este aspecto y dado lo ilustrativos
tiene como antecedente el artculo 237 del Decreto Constitucional para la Libertad de
la Amrica Mexicana, del 22 de octubre de 1814; no es sino hasta la Constitucin
Federal de los Estados Unidos Mexicanos, de 14 de octubre de 1824, cuando en su
artculo 161, fraccin III, se hace mencin expresa de los tratados.
La Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos actualmente establece:
Artculo 89. Las facultades y obligaciones del Presidente, son las siguientes:
X.
Dirigir la poltica exterior y celebrar tratados internacionales, as como terminar,
denunciar, suspender, modificar, enmendar, retirar reservas y formular declaraciones
interpretativas sobre los mismos, sometindolos a la aprobacin del Senado. En la conduccin
de tal poltica, el titular del Poder Ejecutivo observar los siguientes principios normativos: la
autodeterminacin de los pueblos; la no intervencin; la solucin pacfica de controversias; la
proscripcin de la amenaza o el uso de la fuerza en las relaciones internacionales; la igualdad
jurdica de los Estados; la cooperacin internacional para el desarrollo; y la lucha por la paz y la
seguridad internacionales;
Artculo 76. Son facultades exclusivas del Senado:
I.
Analizar la poltica exterior desarrollada por el Ejecutivo Federal con base en los
informes anuales que el Presidente de la Repblica y el Secretario del Despacho
correspondiente rindan al Congreso.
Adems, aprobar los tratados internacionales y convenciones diplomticas que el Ejecutivo
Federal suscriba, as como su decisin de terminar, denunciar, suspender, modificar, enmendar,
retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre los mismos;
Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el
Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la
Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar
de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los
Estados.
materia, as cabe hacer notar que en el caso de la zona econmica exclusiva, la reforma
constitucional de 1976 no remite al Derecho Internacional Pblico, sino por el contrario:
1. La propia Constitucin fija la extensin de la zona.
2. Las facultades sobre la zona son aquellas que las leyes del Congreso determinan.
3. En caso de superposicin de zonas econmicas exclusivas de otros Estados, la
determinacin debe hacerse mediante acuerdos internacionales.
Influencia del Derecho Interno en el Derecho Internacional y viceversa
El derecho interno ha influido en algunos puntos del derecho internacional, tal es el caso
de las normas relativas a los contratos que se aplican en los tratados internacionales, as
como la responsabilidad internacional y el papel del funcionario internacional.
Asimismo, el derecho internacional ha influido al derecho interno, sobre todo en
cuestiones de medio ambiente. Por otro lado, puede existir un reenvo de un
ordenamiento jurdico al otro.
Ejemplo: Barcelona Traction, El derecho internacional debe referirse a las reglas
pertinentes del derecho interno, cada vez que se plantean cuestiones jurdicas relativas a
los derechos de los Estados que conciernen al trato a las sociedades y a los accionistas y
a propsito de los cuales el Derecho Internacional no ha fijado sus propias reglas.
Existen cuestiones que aunque tienen relacin con el Derecho Internacional, es regulado
por el derecho interno, como la situacin del jefe de Estado y la nacionalidad, y lo
mismo sucede al contrario, cuando nos referimos a los agentes diplomticos y a la
situacin de los refugiados.
Ejemplo: Asunto de las actividades militares y paramilitares en contra de Nicaragua, la
Corte seal: Las orientaciones polticas internas de un Estado dependen de la
competencia exclusiva de l, con tal que evidentemente, no violen ninguna obligacin
de derecho internacional. Cada Estado tiene el derecho de elegir y de poner en prctica
libremente su sistema poltico, econmico y social.
Reglas para la coordinacin entre el derecho interno y el derecho internacional
Las reglas para la coordinacin entre el derecho interno y el derecho internacional en
materia de tratados son:
1. Seplveda afirma que una norma posterior deroga al tratado internacional, lo que
implica responsabilidad internacional, lo cual resulta inaplicable en el sistema
jurdico mexicano por la actual jerarqua de los tratados en base al artculo 133
constitucional.
2. En caso de duda, el derecho interno debe interpretarse de manera ms favorable al
Derecho Internacional.
3. Un tratado posterior deroga a las leyes precedentes.
Unidad III
Soberana y derecho internacional
El problema del concepto soberana en relacin con el derecho internacional
La soberana como producto histrico
La soberana ha sido tratado como un producto histrico y como afirma Jellinek, un
concepto polmico, el cual no fue conocido en la antigedad, as se gest a finales de la
Edad Media para afirmar la victoria del Rey como encarnacin del Estado (su titular),
esto sobre las tres potestades que le haban mermado, que son:
a) El papado, de quien reivindic el poder temporal.
b) El imperio, al que le neg el vasallaje que le deban los prncipes al emperador.
c) Los seores feudales, de quienes recuper la potestad pblica.
De lo anterior, resultaron monarquas fuertes y unificadas, por lo que en la Edad Media,
se deca que el prncipe era soberano porque sus sbditos no podan apelar a una
autoridad ms alta, pero es hasta el siglo XVI, con Bodino, cuando se construye
sistemticamente el concepto; as, Pedroso cita algunos textos por los que se prueba que
se usaba la palabra antes, pero reitera que en realidad, la soberana es una caracterstica
esencial del Estado moderno.
Juan Bodino en Los Seis Libros de la Repblica (Les Six Livres de la Rpublique)
publicado en Pars, dice que para designar este fenmeno, deber entenderse en dos
formas:
a) En la Republiqu es el poder absoluto y perpetuo de una repblica al que los
latinos apelan como el ms alto8, que hace hincapi en su carcter absoluto y
supremo.
b) En De republica es el poder supremo sobre los ciudadanos y sbditos desligado
de las leyes9, que matiza la caracterstica de ilimitado por el orden positivo.
Por lo que para Juan Bodino la soberana es el poder absoluto, ilimitado y supremo, ello
resulta inherente a la persona del prncipe; as, debemos recordar que dicho autor era un
observador de los hechos, no un teorizante, por lo que not que haba una nota esencial
nueva en la organizacin poltica la idea de supremaca del gobierno nacional o central
sobre el sistema descentralizado feudal de la Edad Media. Exista el criterio de que
debe haber una nica fuente de emanacin de los actos correspondientes al poder; por
lo que esta visin debe considerarse como el primer paso en la direccin de la autoridad
8 La souverainet est la puissance absolute et perpetuelle dune Rpublique que les latins apellent
maiestatem.
central o nacional, trayendo el orden al caos medieval, por lo que la idea de soberana,
nace en l, como la fuerza de cohesin, de unin de la comunidad poltica, sin la cual
sta se dislocara.
En la doctrina de Bodino, no se piensa en un soberano irresponsable, desligado de
cualquier norma y arbitrario, sino en un prncipe que aunque desligado de las leyes
positivas de las cuales es autor, debe estar sujeto a:
a)
b)
c)
d)
La ley divina.
Las leyes de la naturaleza.
Las leyes fundamentales del reino (leges imperii).
El rgimen de la familia y de la propiedad como derechos naturales.
Pero dicho pensamiento habra de ser deformado malamente por autores que lo
emplearon para probar que los Estados, por su naturaleza estn encima del Derecho, que
son omnipotentes, llegando con ello a desafortunadas consecuencias. En efecto, la
aparicin de Estados absolutistas rompi con la nocin tradicional, presente an en
Bodino, de que el prncipe estaba limitado por normas, y para poder explicar
dialcticamente la nueva situacin, los escritores sin escrpulos identificaron a la
soberana con el poder absoluto, con la omnipotencia.
Hobbes, tres cuartos de siglo ms tarde, enfticamente mantiene que el poder soberano
debe ser tan grande como los hombres se lo imaginen (Leviatn, Cap. XX), por lo que
las consecuencias insatisfactorias de ello apunta Brierly fueron que se extrajo al
concepto soberana del campo de la teora jurdica para introducirlo en la ciencia
poltica, y naturalmente, hubo de buscrsele un lugar, como si fuese una substancia con
un cierto sentido mstico para poder explicar, ms o menos convincentemente, por qu
es posible deducir de la soberana un cierto nmero de derechos soberanos.
El desplazamiento de la titularidad de la soberana
Hasta aqu la doctrina de la soberana no haba producido ms dao que originar una
gran confusin alrededor del trmino, porque en lugar de orientar el pensamiento
poltico hacia una nueva teora sobre la naturaleza del nuevo poder gobernador, se
cambi slo al titular de esa facultad mstica, y se asign a diversos titulares el poder
de dar la ley y derogarla, lo cual no era de extraar, pues convenientemente esa nota del
poder permita su traslado, por lo que cuando se buscaba la glorificacin del Estado o el
Pueblo por razones histricas o polticas, fue natural que se asignara esa esencia para
robustecer dichos conceptos.
Por tanto, respecto del titular del poder soberano histricamente existieron las siguientes
posturas:
1. La doctrina revolucionaria francesa, que traslad de manera peligrosa al pueblo o
nacin el poder soberano, lo cual llev a la posibilidad de caer en una demagogia o
en inestabilidad poltica; as, entre los defensores de esta postura encontramos a
Juan Jacobo Rosseau y Emmanuel Joseph Sieys de una singular forma. Fue por
una derivacin de esta tendencia por lo que la soberana nacional fue proclamada
solemnemente por los Estados Generales de Francia en 1789, no como teora, sino
como una presente realidad, consecuentemente, y puestos ya en el camino de que la
principal de todas las tesis que se llevan examinadas es que estudian la soberana desde
el punto de vista interno del Estado, sin dar una ojeada siquiera al derecho
internacional, por lo que la doctrina de la soberana fue desarrollada en su mayor parte
por tericos polticos que no estaban interesados en las relaciones entre los Estados.
Crtica al concepto de soberana desde el punto de vista constitucional
Willoughby10 da cuenta de esta circunstancia diciendo aparece claro que la idea de
soberana, tal como se expone en el derecho constitucional, no puede encontrar un
lugar adecuado entre las concepciones internacionales En la esfera de las relaciones
internacionales el trmino independencia mejor que la soberana indicara el hecho
que, considerado desde el punto de vista del derecho positivo, el ms completo
individualismo prevalece en el campo internacional Siendo esto as para construir
una ciencia de las relaciones internacionales es necesario principiar con una
concepcin del Estado que corresponda a las condiciones a las que se aplicaTan
diferentes son estos dos campos del derecho constitucional y del internacional que slo
pueden resultar confusiones en el intento de emplear conceptos apropiados slo para un
campo en el otro Campo. Parece especialmente indeseable que el concepto
estrictamente jurdico de soberana, que constituye la idea fundamental da la ciencia
jurdica constitucional no encontrar un acomodo permanente en la terminologa
internacional.
Efectivamente, parece que la dificultad mayor consiste en pretender trasplantar, al
orden jurdico internacional, un concepto que pertenece por entero a la teora poltica
del Estado, entonces, y supuesto que la nocin implcita primariamente en soberana
es superioridad, y que slo podra ser una nocin apropiada cuando se analiza la vida
interna del Estado y no cuando se examinan las relaciones de Estado a Estado, puede
pretenderse que el concepto soberana sea reemplazado en nuestra disciplina, por una
nocin ms exacta, o bien, puede optarse por proporcionarle un contenido adecuado al
vocablo, que vaya de acuerdo con el progreso actual de la doctrina internacional,
aunque esto ltimo es lo ms difcil, vale la pena intentarlo.
Propuestas de substitucin del trmino soberana
Son varios los autores modernos que desalentados por las dificultades del tratamiento de
la nocin de soberana, han propuesto su substitucin por otro vocablo de connotacin
ms favorable, as encontrarnos:
a) Ross, propone su reemplazo por los conceptos de auto-gobierno, capacidad de
accin y libertad de conducta, o sea, por los efectos ms perceptibles de la
soberana, sin embargo vista detenidamente, la cuestin viene a ser la misma, y slo
se cambia el todo por las partes.
b) Rousseau, intenta que sea substituirla por independencia, entendiendo con ello la
exclusividad de la competencia y la autonoma y plenitud de la misma como los tres
elementos que la integran11, pero, en realidad, con esta retirada no se obtiene xito,
porque independencia, como lo seal Westlake con maestra, es un concepto
10 The Juristic Conception of the State, A. P. S. R. Vol. XII, 1918, pp. 192-208
11 ROUSSEAU, Ch., Droit Irternational Publie, Pars, Sirey, 1953, pp. 90-92.
Unidad IV
Historia del Derecho Internacional Pblico
Surgimiento del derecho internacional pblico
Algunos autores sostienen que el Derecho Internacional nicamente puede existir en
relacin a comunidades jurdico polticas independientes, por lo que no es correcto
afirmar que el derecho internacional pudo existir en la antigedad. No obstante,
podemos afirmar que en la antigedad existan relaciones entre una y otra civilizacin,
exista ya la delimitacin de fronteras, existan acuerdos de paz, etc., sin embargo, no
son consideradas como un sistema jurdico entre naciones.
La formacin o gestacin de las instituciones internacionales las encontramos
formadas en el Medioevo, como son la nocin de frontera, teora de las represalias,
arbitraje, treguas, armisticios, la idea del mar territorial, etc.; asimismo, la Repblica
de Venecia comienza a enviar los primeros agentes diplomticos con cierto carcter de
permanencia.
No obstante, la mayora de los autores, sealan que el derecho internacional surge
paralelamente al nacimiento del Estado moderno, autnomo, autocapaz, en relaciones
de igualdad con sus semejantes, fenmeno que tiene lugar despus del Renacimiento.
El Estado moderno supuso:
a) Un proceso de concentracin y secularizacin del poder.
b) La sustitucin de la idea medieval de jerarqua entre los entes polticos (la conocida
diarqua entre el Papado y el Imperio) por una pluralidad de Estados que no la
admitan.
El derecho internacional empieza a surgir coetneamente a la formacin de los
grandes Estados en Europa (siglo XVI), por lo que las races del derecho internacional
se encuentran en la Alta Edad Media, pero no se manifiesta sino hasta que sobreviene la
cada del Imperio Romano (1453) y ocurre el descubrimiento de Amrica (1492).
La presencia de nuevos Estados, condujo a situaciones que ya no podran regularse
sino por un nuevo derecho diferente al conocido, ya que las normas jurdicas existentes
resultaban incapaces para ordenar y regir las circunstancias que se estaban produciendo.
Etapas del desenvolvimiento del derecho internacional
Siguiendo a Csar Seplveda, sealamos las siguientes etapas en el desenvolvimiento
del derecho internacional a partir de su aparicin, a saber:
a)
b)
c)
d)
individualmente por virtud del derecho consuetudinario (esto es, sin una obligacin
contractual). Adems de esto, la Asamblea General de las Naciones Unidas ha expedido
una serie de resoluciones sobre los principios bsicos del derecho internacional. Estas
resoluciones tienen diferente valor (dependiendo del grado de consenso de los Estados
miembros). La de mayor significado es la Declaracin de la Asamblea General sobre
"los principios del Derecho Internacional referente a las relaciones de amistad y a la
cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas"
(Declaration on Principies of lnternational Law Concerning Friendly Relations and
Cooperation among States in Accordance with the Charter of the United Nations) de
1970, esta declaracin es partidaria de los siguientes principios fundamentales del
derecho internacional en las relaciones entre los Estados:
a) La prohibicin del uso de la fuerza en contra de la integridad territorial o de la
independencia poltica de un Estado.
b) La solucin pacfica de las controversias.
c) La prohibicin de la intervencin en los asuntos internos de un Estado.
d) La obligacin de los Estados de cooperar entre s.
e) La igualdad y la libre determinacin de los pueblos.
f) La igualdad soberana de los Estados.
g) El cumplimiento de buena fe de las obligaciones contradas de conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas.
poca actual (1989-2010)
El progreso ha obscurecido un tanto el panorama general de esta disciplina, en la fase
actual de la Comunidad internacional no hay duda sobre su existencia y progresivo
desarrollo.
Aunque los principios fundamentales han permanecido, hemos asistido a un
enriquecimiento constante de sus normas y de sus instituciones y a ciertos cambios de
concepcin y de tratamiento. Se han universalizado sus dimensiones.
Al mismo tiempo, han caducado varias normas e instituciones viejas. Este perodo que
estamos viviendo ha constituido una autntica etapa de transicin constructiva y
dinmica.
Con todo, esa concentracin de progreso ha obscurecido un tanto el panorama general
de la disciplina, y ha sido fuente de ilusiones bastante peligrosas. La aplicacin de este
orden jurdico se ha quedado atrs del desenvolvimiento que se percibe y se notan
desajustes. Tampoco la posicin del Estado individual ha correspondido al adelanto del
derecho de gentes. La voluntas civitatae maximae no se manifiesta enteramente por esa
causa, ni acaba de centralizarse, como ya debiera haber ocurrido en consonancia a este
desarrollo.
Unidad V
Fundamento doctrinal del Derecho Internacional Pblico
Doctrinas clsicas del derecho internacional
Doctrinas iusnaturalistas
Escuela hispana
Generalidades
Se sostuvo por mucho tiempo que la doctrina del Derecho Internacional haba nacido
con el holands Hugo Grocio en el siglo XVII, sin embargo, las investigaciones de
algunos tratadistas modernos pusieron claro que la gloria de haber sido los fundadores
de la ciencia del Derecho Internacional le corresponde a los llamados juristas-telogos
espaoles de los siglos XVI y XVII, y particularmente, el mrito iniciador le
corresponde a Francisco de Vitoria.
El monopolio de la cultura, estaba en manos de los clrigos y fue natural que ellos se
aplicaran al examen de los problemas que creaba la presencia de ese nuevo orden
jurdico. Todo esto fue motivado por el Renacimiento, los descubrimientos geogrficos
hispanos y la conquista de Amrica.
Este movimiento intelectual se caracteriza por lo siguiente:
1. Universalidad del derecho de gentes
2. Idea de comunidad internacional y la nocin de que ella priva sobre los miembros
que la componen.
3. Existencia de un derecho de gentes positivo, derivado del derecho natural.
4. Valenta para colocar la justicia y la verdad por encima de los intereses meramente
nacionales.
Esta Escuela tuvo gran influencia en autores posteriores, sin embargo, poco a poco se
fue perdiendo.
Francisco de Vitoria (1492-1546)
Se afirma que es el creador de la teora iusnaturalista internacional, Francisco Surez
fue el filsofo sistematizador y Grocio fue el vulgarizador de esta teora.
Vitoria consider la problemtica de la conquista de Amrica y es el organizador de la
doctrina iusnaturalista. Perteneci a la orden de los dominicos, y tom gran
participacin en la cuestin de los indios y los justos ttulos de la conquista, esto se
traduca a que se consideraba ilcito desposeer a los indios de sus justos ttulos, se
consideraba contrario al derecho natural.
Vitoria no public su obra, se conocen sus enseanzas al ser recogidas por sus
discpulos en ctedra y luego son enmendadas por l mismo. Se conservan,
principalmente las llamadas Relectiones (Reelecciones) o sean repeticiones de ctedra,
dispuestas por temas ordenadas para facilitar su enseanza.
En las Relectiones de Indis, Vitoria se pronuncia favorablemente hacia Las Casas, en
donde repugn el abuso que se haca con los indios cules son los ttulos del monarca
sobre los indgenas? acaso se derivan de la donacin pontificia (la Bula de Alejandro VI
4-v-1493). Sin embargo, Vitoria seal que el Papa no puede dar tierras por carecer de
potestad o dominio civil, en sentido propio, y slo la tiene para cosas espirituales y
nicamente se poda considerar dicha bula como una encomienda de evangelizacin.
Fundado en el ius communicationis, Vitoria encuentra justificado que los espaoles
comercien y hagan trfico con los naturales, radicarse en tales tierras y viajar por ellas.
De ah mismo deriva la libertad de los mares, que posteriormente retomara Grocio.
Vitoria quita al ius gentium todo lo que no es humano y procura darle contenido propio,
adems la concepcin vitoriana del ius gentium se funda en una nocin novedosa de
comunidad internacional laica. Establece que el derecho de gentes brota de la sociedad
internacional.
El Derecho de Gentes vitoriano surge de la sociabilidad, de la sociedad natural, de las
relaciones entre los pueblos; no entre todos los hombres considerados individualmente,
sino entre los hombres agrupados en naciones.
Otra aportacin es el concepto de guerra en el orden jurdico universal. La guerra justa y
la guerra injusta, de la ofensiva y defensiva, lo ilcito de la guerra, los prisioneros, etc.
Baltazar de Ayala (1548-1584)
Este autor no fue religioso, en sus escritos pueden verse los siguientes temas: concepto
de guerra justa, sanciones en la guerra, represalias, tratados entre los beligerantes y el
estudio sobre los legados diplomticos. A este autor se le considera como el creador del
derecho militar de los ejrcitos en campaa y su influencia sobre Grocio fue muy
importante.
Fernando Vzquez de Menchaca (1512-1569)
Se le considera como fundador del principio de la libertad de los mares, sin embargo,
Vitoria tiene esta originalidad. En su obra ms conocida, seala que todo poder legtimo
de prncipes, reyes, emperadores o de cualquier otro rgimen ha sido instituido, creado,
recibido o simplemente admitido nica y exclusivamente, para bien de los ciudadanos,
no para utilidad de los que gobiernan.
En sus escritos se puede ver la idea de la primaca de la solidaridad internacional por
encima de las conveniencias de un Estado en particular. Mantiene la idea de comunidad
internacional que establece derechos y deberes internacionales.
Baltazar de Ayala. Este autor no fue religioso, en sus escritos pueden verse los
siguientes temas: concepto de guerra justa, sanciones en la guerra, represalias, tratados
entre los beligerantes y el estudio sobre los legados diplomticos. A este autor se le
considera como el creador del derecho militar de los ejrcitos en campaa y su
influencia sobre Grocio fue muy importante.
Francisco Surez (1548-1617)
Jesuita que clausura esta Escuela, sus preocupaciones hacia el derecho de gentes son
accidentales y subordinadas, ya que eran otros temas de la teologa general los que ms
le importaban. De esta manera, se ocupa de manera ocasional del derecho de la guerra.
Asimismo, accidentalmente se refiere a las relaciones entre los pueblos.
La ley eterna ocupa el primer lugar por su dignidad y excelencia y porque es la fuente y
el origen de todas las leyes; y el derecho natural y las relaciones que guarda con la ley
eterna es el sistema por el cual la ley eterna se ha aplicado y hecho conocida por
nosotros. El ius gentium se ha introducido por todo el mundo a travs del uso, de la
tradicin, por lo que intuye la importancia de la costumbre como creadora de normas
jurdicas internacionales. Otro elemento que agrega es el consentimiento. El ius gentium
constituye una forma intermedia entre el derecho natural y la ley humana. El derecho
natural es necesario, en tanto que el derecho de gentes es un derecho contingente,
porque sus elementos son la libre voluntad y en su caso la moral, que son elementos
mutables y contingentes, y precisamente fundado en eso seala que el derecho natural es
de origen sobrenatural e inmutable, en tanto no cambie la naturaleza humana, mientras
la naturaleza humana no sigue siendo la misma, el derecho natural seguir tambin y
correspondiente el mismo, el ius gentium se basa en la expresin de la voluntad comn
y en el deseo de los seres humanos, y es mutable, como son la voluntad comn y los
deseos humanos y nace, no de la necesidad natural inherente a la naturaleza humana
sino slo de las necesidades que surgen en la sociedad organizada.
Iusnaturalistas Laicos
Generalidades
La preocupacin de los publicistas de esta escuela era la de separar la moral de la
teologa, y la de tratar de fundamentar su tesis, principalmente, en los historiadores
antiguos y en esto vienen a diferir de los telogos juristas, aunque tambin reconocen
que las normas del derecho de gentes provienen del derecho natural.
Alberico Gentili (1552-1608)
Este autor es el primer que separa la teologa de la tica. Este autor hace especial
referencia a la inmunidad diplomtica, la naturaleza de los embajadores y la manera de
nombrarlos y expulsarlos. Al ser asesor jurdico de la embajada de Espaa en Londres,
fue consultado sobre varias materias: navegacin de los mares, presas martimas y
materias afines como el corso y la piratera.
Hugo Grocio (1583-1645)
Destac desde muy joven en sus aportaciones al Derecho Internacional. De mare libero,
ha sido desde entonces la simiente de todo lo que se ha escrito sobre la libertad de
navegacin en alta mar.
Su obra magna fue De jure belli ac pacis, donde su principal preocupacin fue la de
establecer reglas de justicia obligatorias para el hombre viviendo en un estado de
sociedad, independientemente de las leyes humanas positivas. Se nota su reaccin
contra la poltica internacional arbitraria que estaba ocurriendo en el mundo.
Se empea en demostrar que existen normas que se perciben en la conciencia y que
pueden descubrirse aun sin conocer la norma positiva. La razn y la voluntad son la
base del derecho de gentes. El mrito de Grocio est en que disip muchos conceptos
equivocados y sent los fundamentos de la moderna ciencia del Derecho Internacional.
En su obra se caracteriza por la sumisin de la totalidad de las relaciones internacionales
a la regla de derecho, aceptacin del derecho natural como fuente del Derecho
Internacional, abandono de la razn de Estado.
Establece el primer elemento del derecho de gentes en la comunidad internacional,
unida por la supremaca universal de la justicia. Pueden citarse dentro de sus
contribuciones, ser el primero que establece la llamada ficcin de la extraterritorialidad.
Sobre la neutralidad, hace delimitacin de los derechos y deberes de los neutrales en
una contienda y en lo que toca a los tratados complement las nociones de Gentili. A
partir de este autor, de acuerdo con Csar Seplveda, el Derecho Internacional toma los
perfiles con que le conocemos actualmente. Fue el vulgarizador de las instituciones del
derecho de gentes, y puso al alcance de las personas interesadas los conceptos
esenciales de una ciencia todava en cuna.
Samuel de Pufendorf (1632-1694)
La nocin de igualdad natural de los Estados como una cualidad biolgica, tomando
este pensamiento de Hobbes. Los privilegios diplomticos provienen para este autor del
derecho natural, a diferencia de Grocio, que para el cual provienen de la voluntad de los
Estados.
Christian Wolff (1679-1754)
Se considera como el ltimo naturalista, parte del principio de que por asociacin de
un Estado, todos sus ciudadanos estn obligados en conciencia a promover el bien
comn y la suficiente tranquilidad y seguridad de la vida de cada uno. El Estado tiene
el deber de preservarse a s mismo como asociacin buscando su propia perfeccin y
evitando todo aquello que pudiera destruir y volverlo perfecto. El Estado as concebido
tiene para los dems ciertas obligaciones, aqullas que tienden a ayudarlos en su
conservacin y en su perfeccin. Estas obligaciones son imperfectas, a diferencia de las
primeras que derivan del derecho natural, pero que pueden convertirse en perfectas. De
ah surge lo que posteriormente se conoce como derechos fundamentales de los Estados.
Este autor clasifica al Derecho Internacional como derecho voluntario, convencional y
consuetudinario, segn aparezca el consentimiento de las naciones expreso, presunto o
tcito.
Baltazar de Ayala
Francisco Surez
Derecho natural
Alberico Gentili
Hugo Grocio
Iusnaturalistas Laicos
Samuel de Pufendorf
Christian Wolff
Doctrinas Positivistas
Predecesores
Richard Zouch
No abandona por entero el derecho natural como base del Derecho Internacional e
inclusive advierte cierto propsito naturalista al hablar de la comunidad de los pueblos y
afirma que la costumbre debe ser congruente con la razn, pero prefiere deducir el
derecho de la costumbre y de los tratados.
Cornelius Van Bynkershoek
Fue uno de los autores que ms influy en la doctrina del derecho martimo
internacional. Sealaba a costumbre como la formadora del Derecho Internacional. Sus
aportaciones ms importantes son la del concepto de mar territorial, que asimila al
territorio del Estado y la regla de que la potestad sobre la tierra se extiende hasta donde
alcance la fuerza de las armas.
Realza la importancia de los tratados como evidencia de una costumbre, la costumbre
crea la norma jurdica internacional, la costumbre que se explica y controla por la razn,
desarrolla el concepto de neutralidad.
Emerich de Vattel
Enlaza la poca antigua con la contempornea. El derecho de gentes es slo el derecho
natural aplicado a las naciones, o sea que los Estados estn absolutamente obligados a
observarlo. El derecho de gentes es necesario porque las naciones lo tienen que
obedecer. Las normas de derecho natural son obligatorias para los Estados, de la manera
que los son para los individuos, porque los Estados estn compuestos por hombres y el
derecho natural obliga a todos los individuos. Su idea de igualdad de los Estados est
fundada en la nocin de estado de naturaleza, en la que todos los miembros viven juntos
y no reconocen otras leyes que las de la naturaleza misma o las del autor de ella. Vattel
contribuye el tema de la interpretacin de los pactos internacionales, donde resulta un
hbil y detallado analista.
Positivistas sistemticos
Los autores posteriores a Vattel son denominados como sistemticos, que postularon
desde fines del siglo XVIII y durante todo el XIX, presentando el orden jurdico
internacional de una manera metdica y cientfica. Este conjunto de autores influyeron
posteriormente en el pensamiento internacional. Sus obras se caracterizan por el
despliegue de minucia y el recargo de antecedentes histricos: colecciones muy
importantes de tratados, documentos, sentencias y de precedentes.
Entre sus representantes ms destacados encontramos:
1. Moser con su Teora de la experiencia pura en Derecho Internacional.
2. Georg Frederic de Martens.
Positivismo internacionalista siglos XVIII y XIX
Aparece el derecho de gentes como disciplina autnoma, buscaba una nueva
estructuracin distinguiendo al objeto del sujeto del Derecho Internacional. Se enfatiz
el derecho del consentimiento del Estado como un derecho inalienable y absoluto.
Posteriormente se fue desarrollando el Derecho Internacional en los diferentes pases,
tales, Lorimer, Westlake, Hall, Gentili, Oppenheim, Heffter, Liszt, Anziolotti, Sorel,
Calvo, Bello, etc.
Durante el positivismo de los siglos XVIII y XIX, el poder del Estado se desarroll
poderosa y sorprendentemente. La doctrina hubo de convertir al Estado en el nico
sujeto de todas las normas, y a su voluntad en la exclusiva fuente de todo el orden
jurdico internacional.
El positivismo, al abandonar todo idealismo naturalista y centrar el derecho y centrar el
derecho de gentes alrededor del criterio voluntarista. Prevaleci la tendencia de sostener
la defensa de los intereses nacionales. Los autores positivistas son culpables de excesos
en el tratamiento de las instituciones internacionales.
El Derecho Internacional fue enriquecido por el positivismo en estos dos puntos:
1. Que lo que el derecho es y lo que debiera ser no son siempre y necesariamente la
misma cosa.
2. Que se puede indagar y descubrir lo que es el derecho, examinando la prctica
internacional y procurando percibir los principios sobre los que se funda la prctica.
Doctrinas Positivistas
Voluntad de los Estados
Moser
Positivistas Sistemticos
Unidad VI
Naturaleza y esencia del Derecho Internacional Pblico
Teoras Fundamentadoras
Generalidades
A partir del siglo pasado los autores tienen un cierto desinters en el tratamiento del
tema del concepto del Derecho Internacional para centrar su atencin en su fundamento.
Tesis de la coordinacin
Sus representantes son Hatschek, Walz y Kaufman. Las reglas del Derecho
Internacional son obligatorias para el Estado no como preceptos de derecho, sino como
reglas sociales o convencionales cuya sancin consiste en mera compulsin social. No
explican correctamente de dnde surge la fuerza obligatoria de las normas
internacionales.
Positivismo Voluntarista
Punto de partida
La concepcin que restringe el Derecho a aquellos hechos que constituyen
manifestaciones de la voluntad del Estado.
Variantes
Teora del Derecho Estatal Externo
La voluntad del Estado es la creadora de las normas internacionales; la idea de la
soberana absoluta supone que el Estado no pueda someterse a una voluntad superior a
l y los convenios concertados tienen la necesidad de recibir su propia fuerza obligatoria
de la incorporacin que de ellas haga el derecho estatal o interno. Los convenios
internacionales obligan en tanto son parte del derecho estatal o interno, por lo tanto es
parte del derecho interno del Estado, Strupp es su principal representante, el que seala
que se trata de un Derecho Constitucional Paralelo o Comparado.
Teora de la autolimitacin o de la auto-vinculacin
Jellinek lleva estas teoras a sus extremos ms conocidos. Esta doctrina expresa la teora
de la voluntad unilateral del Estado. En un Estado de Derecho, el Estado se obliga por
sus propias normas jurdicas, las que no puede legtimamente incumplir. Y la soberana
es la determinacin exclusiva de su propia competencia. Y la autolimitacin proviene
cuando el Estado comanda personas que son sus rganos, para que acten de
conformidad con la ley y que en tanto que los actos de los rganos constituyen la
voluntad del Estado, ste al obligar a sus rganos al mismo tiempo se obliga a s mismo.
Por lo que no hay diferencia entre el derecho internacional y el derecho interno.
Reaccin antipositivista
Realismo
Para esta postura doctrinal, el derecho internacional surge cuando los pueblos de los
diversos Estados ensamblan su sentido de lo justo para incluir tambin las relaciones
internacionales.
Len Duguit se refiere al derecho como una especie de solidaridad, lo que implica una
interdependencia entre los hombres.
Georg Scelle, se refiere a un mecanismo inter-social, una solidaridad humana, lo que
implica una coaccin natural de orden biolgico, segn la cual los individuos se ven
obligados a acatar el vnculo social bajo la pena de poner en duda la eficacia o la
existencia misma de ese vnculo social.
La conciencia de esta necesidad se convierte en una regla normativa. La comunidad
internacional ser una colectividad de individuos, sujetos de derecho, pertenecientes a
diversas sociedades nacionales, que por el slo hecho de su existencia, produce sus
propias normas jurdicas para asegurar el mantenimiento y desenvolvimiento de la
solidaridad que les sirve de fundamento.
Cuando los diversos grupos sociales se ponen entre s en contacto, la solidaridad que de
ah fluye hace nacer el derecho internacional.
Ross se refiere a comunidades autogobernadas, y el derecho internacional es un orden
convencional no compulsivo, con un carcter derivado del Derecho.
Iusnaturalismo
Verdross seala que el derecho internacional se haya determinado materialmente en su
contenido por normas de moral social que suelen recibir el nombre de derecho natural.
Teora Sociolgica
Esta teora es la nica capaz de averiguar el papel de los Estados como entidades
mediatizadores y modificadores de las relaciones humanas que se dan a travs de las
fronteras de las naciones. Max Huber es el principal representante de esta doctrina.
Tesis de la coordinacin
Teoras Fundamentadoras
Realismo
Reaccin antipositivista
Kelsen
Anzilotti
Cavaglieri
Duguit
Scelle
Ross
Sociolgica (Huber)
Iusnaturalista
Verdross
Brierly
Teoras que sostienen una negacin del carcter jurdico del Derecho Internacional
Generalidades de las visiones negadoras
Uno de los problemas con los que se ha hallado el derecho internacional es el de que
muchos autores han puesto en tela de juicio el carcter jurdico de esta disciplina, es
decir, muchos han sido quienes han negado que el derecho internacional sea derecho.
En ninguna rama del derecho se ha observado tanta discusin en cuanto al carcter
jurdico de la misma como disciplina. En este sentido, existi la necesidad de justificar o
fundamentar objetivamente su validez para asegurar su existencia.
Adolfo Walz distingue cuatro tipos de negaciones:
1.
2.
3.
4.
Iusnaturalismo radical
Derecho Internacional como poltica de fuerza
Derecho Internacional como moral internacional
Derecho Internacional como derecho imperfecto, en gestacin
Thomas Hobbes
Adolfo Lasson
Gumplowicz
Karl Olivecrona
Baruch de Espinosa
John Austin.
Estas doctrinas pueden observarse como denuncias de las prcticas irregulares de los
Estados en esa poca.
Crticas a esta postura
La esencia del Derecho no puede explicarse de acuerdo con las categoras de la
naturaleza fsica a la que pertenece la fuerza sino conforme a las de su propia
naturaleza. La vida internacional no est en ningn modo regida por el imperio
arbitrario de la voluntad del ms fuerte, ya que siempre es factible la existencia de la
cooperacin entre las naciones, sobre la base de convicciones jurdicas comunes.
Negadores de la naturaleza jurdica del Derecho Internacional
John Austin, le neg el mencionado carcter y defini el derecho internacional como un
"conjunto de mecanismos de fuerza que regulan las relaciones entre los estados",
adems de sealar que el derecho internacional puede reclamar slo una
obligatoriedad moral. John Austin seala que el derecho internacional es un conjunto
de normas morales positivas que son impropiamente llamadas leyes, estas normas se
transforman en derecho, si el Estado las adopta y sanciona.
Julius Binder, establece que el derecho internacional es un conjunto de reglas ticas y
niega la existencia de la comunidad internacional.
Flix Soml, para este autor, las normas del derecho internacional son sui generis, as lo
que lo desalienta es su escasez, lo precario de su obligatoriedad y el insuficiente grado
de obediencia, sostiene que son equiparables a la cortesa.
Hans Morgenthau en el siglo XX y otros que le negaron dicho carcter al derecho
internacional en base en la comparacin que se realizaba entre los derechos nacionales
y el derecho internacional, en base a lo cual apreciaban las siguientes diferencias:
1) En los derechos nacionales existe un legislador central que dicta las leyes que han
de cumplir los gobernados, mientras en el derecho internacional las normas
jurdicas son fruto de la voluntad de los estados y lo ms parecido a un rgano
legislativo es la Asamblea General de las Naciones Unidas, por lo que las fuentes
de produccin de las normas internacionales son distintas a las nacionales.
2) Otro factor que llev a estos autores a opinar as fue la deficiencia de los
mecanismos de aplicacin del derecho internacional, ya que mientras en los
estados existen jueces encargados de velar por el cumplimiento de las leyes a las
que todos los ciudadanos estn sometidos, en la comunidad internacional estos
mecanismos de aplicacin son mucho ms primitivos y menos sofisticados, as se
debe sealar que existen algunos tribunales internacionales, pero a diferencia de los
nacionales requieren que los estados, previamente, hayan aceptado su jurisdiccin
para poder ser juzgados por dichos tribunales.
Doctrinas que sealan que el Derecho Internacional est en transicin
Este grupo de autores sostienen que sin negar la fuerza obligatoria del derecho
internacional sostienen que se trata de un derecho dbil, de cierta manera anlogo a
aqul que liga a las comunidades primitivas, por lo que se trata de un derecho
deficiente.
As entre las crticas ms relevantes al derecho internacional encontramos las de los
siguientes autores:
1. Oppenheim, que se preocupa por la inexistencia de un poder superior que decida el
derecho, por lo que es imperfecto.
2. Savigny, quin dice que el derecho internacional slo puede darse en la medida que
la comunidad internacional se encuentre desarrollada, por lo tanto, el derecho
internacional adolece de imperfecciones propias de todo derecho en periodo de
formacin.
3. Wilson, que seala que las imperfecciones del Derecho Internacional derivan de la
carencia de su aceptacin general, que no existe un poder que lo imponga ya que no
existe una fuerza capaz de ejecutar sus normas.
4. Ernesto Zitelman, que dice que el Derecho Internacional es imperfecto por las
siguientes razones: por la escasez de sus normas; por ser inciertas e imprecisas; por
el gran nmero de clusulas limitativas; por las represalias y por el efecto
destructor de la guerra sobre los tratados.
5. Burckhard, quin seala que las imperfecciones del Derecho Internacional radican
en su falta de positividad, no existe un legislador internacional y si existe es un
legislador delegado, por las prcticas es cuando se convierte en obligatorio. Es un
derecho que no tiene coactividad, y carece de una autoridad competente para
imponerlo, as por ltimo, seala que no tiene una unidad sistemtica en sus
normas.
Esquema de las visiones negadoras
Negadores Radicales
Negacin Doctrinal
Niegan su naturaleza jurdica
Thomas Hobbes
Baruch de Espinosa
Adolfo Lasson
John Austin
Flix Soml
Julius Binder
Hans Morgenthau
Oppenheim
Savigny
Wilson
Zitelman
Burkhardt
Hatschek
Unidad VII
Validez y eficacia de las normas de derecho internacional
Validez de las normas de derecho internacional pblico
El problema de la validez de las normas de derecho internacional
Dos clases de respuestas pueden darse a la pregunta de dnde deriva la validez o la
fuerza obligatoria una regla jurdica?, y dependen de considerar:
a) El contenido de dicha regla, as de acuerdo a esto se hablara de validez
intrnseca, por lo que la doctrina del derecho natural (iusnaturalismo) ofrece el
primer tipo de respuesta, sus reglas obligan a la humanidad, porque concuerdan con
lo que algunos llamaran la voluntad divina y otros los dictados de la razn, as son
normas inmutables y slo requieren ser descubiertas.
b) La forma como ha sido creada, aqu hablaramos de validez formal por lo que la
doctrina del derecho positivo (iuspositivismo) brinda una segunda respuesta, ya que
las normas son gozan de dicha validez cuando creadas conforme a los procesos
reconocidos en este caso por la comunidad internacional, esto por la accin del
hombre, cuyo contenido es variable porque ellas dependen de la voluntad de sus
creadores, por lo que su finalidad es la pretendida eficacia, siempre que dicha
norma proceda de una fuente reconocida.
An en el siglo XX, la cuestin del fundamento de la validez del derecho internacional,
ha fascinado a la doctrina, por lo que para tal efecto, se puede acudir a un sistema de
referencia por fuera del derecho internacional, como por ejemplo, las ideas religiosas o
los supuestos sobre la naturaleza humana, o el resultado de un examen sociolgico
(aceptacin fctica de las reglas del derecho internacional en la comunidad de Estados),
sin embargo la derivacin racional del derecho internacional, caracterizada por
determinadas premisas antropolgicas o enraizada en la doctrina cristiana del derecho
natural, es hoy obsoleta, as el derecho internacional moderno debe sostener su validez
universal en un mundo de Estados heterogneo.
En esta medida, el reconocimiento de los valores fundamentales del derecho
internacional se qued siempre en las inmediaciones de determinados principios
bsicos, que la ideologa de la iluminacin (especialmente en lo concerniente a la
proteccin del individuo) le exiga a todo orden legal positivo, sin embargo, los
recientes desarrollos legales se remontan a un canon de valores que sirve de
presupuesto al derecho internacional, esto es vlido para los estndares imperativos en
materia de derechos humanos (no para los dispositivos contenidos en los tratados), as
como para los nacientes requisitos que debe llenar la estructura interna de un Estado
(como un mnimo de elementos democrticos).
cualquier otra arma, de una autorizacin especfica, por lo que la prctica estatal
muestra que la ilegalidad del uso de ciertas armas como tal, no es el resultado de una
falta de autorizacin, sino que por el contrario, del hecho de que se encuentra
formulada en trminos de una prohibicin17.
Crtica a la tesis de la auto-vinculacin de estados
La tesis de la auto-vinculacin, aplicada consecuentemente, genera dificultades en los
casos en que un Estado individualmente cambia su voluntad y tampoco puede aclarar
por qu un nuevo Estado que surge se encuentra vinculado directamente al derecho
internacional?, requirindose por ello, una doctrina que haga abstraccin de la
aprobacin de los Estados individualmente de forma continua, que deje fuera el acuerdo
de voluntades de las partes, y que no deje de ser exigible en forma unilateral.
Siguiendo esta tesis la Convencin de Viena establece:
Artculo 53. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general (ius cogens). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin,
est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general.
Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional
general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por
una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.
17 Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, ICJ Reports, 1996, p. 226 [247,
nm. 52.
aquella norma que "la costumbre, constituida a travs del comportamiento recproco de
los Estados, instaura como base para la produccin jurdica"18.
El efecto vinculante de los tratados (pacta sunt servanda) se enraza a su vez en una
norma del derecho consuetudinario, por lo que la norma fundamental, que deriva su
efecto vinculante de la costumbre, requiere slo de un fundamento ltimo desde la
perspectiva interna del derecho internacional, que se presupone como existente, as ella
no requiere de una aclaracin slida para el poder del derecho internacional en la
prctica estatal.
Para tal efecto se requiere una retroalimentacin fctica (sociolgica), principalmente
de la aceptacin de la comunidad de Estados, por lo que desde la perspectiva moderna,
esta aceptacin ya no se aplica nicamente a una determinada norma fundamental, sino
tambin a los valores elementales de la comunidad de Estados, que sirven tanto a un
ordenamiento interestatal estable, como tambin al reconocimiento del ser humano
individual como persona. De acuerdo con esto, la doctrina que prevalece en el derecho
internacional se orienta hacia una perspectiva positivista, con el retorno a una validez
del derecho internacional fundada en la aprobacin de los Estados: el principio del
consenso.
Detrs de esto, est la idea de que el derecho internacional (de acuerdo con lo expuesto)
constituye ante todo un orden legal interestatal en el doble sentido:
a) Por una parte se dirige en primer lugar a los Estados como destinatarios de la
norma.
b) Por la otra, los Estados son al mismo tiempo los actores esenciales para la
produccin del derecho internacional (tratados internacionales y derecho
consuetudinario, as como los principios generales del derecho internacional).
En esto reside la principal diferencia con los ordenamientos nacionales, los cuales son
legislados completamente en forma centralizada, a travs de los rganos estatales.
Lmites al principio del consenso
Objetivo: Los valores objetivos (legitimidad)
La teora del consenso que prevalece hoy en da, se puede considerar slo con algunas
concesiones, que se relacionan con los elementos estructurales objetivos, as a estos
pertenecen determinados valores e intereses fundamentales de la comunidad
internacional, que se sustraen de la disposicin contractual o unilateral de los Estados
individuales (por ejemplo, los derechos humanos elementales como la prohibicin de la
tortura o el derecho de autodeterminacin de los pueblos). Estos valores fundamentales
se encuentran detrs de las normas del derecho internacional imperativo (ius cogens),
que los Estados no pueden desconocer mediante tratados.
Al respecto, se presentan los primeros enfoques de que la legitimidad tiene un mayor
peso que el poder estatal de facto, en estrecha relacin con los requisitos del derecho
internacional existentes sobre la estructura estatal interna, como se prev en el mbito
18 H. Kelsen, Reine Rechtslehre, 2a. ed., 1969, pp. 324 y ss.
los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo
con estos principios en la medida quesea necesario para mantener la paz y la
seguridad internacionales".
c) En el caso de una violacin o de una amenaza a la paz, el artculo 39 de la Carta
prev que el Consejo de Seguridad puede expedir resoluciones vinculantes aun para
los Estados que no sean miembros. Esto se aplica, por lo tanto, cuando la amenaza
de la paz proviene de Estados que no sean miembros. De este modo, las
resoluciones de embargo son vlidas de conformidad con la prctica del Consejo de
Seguridad para todos los Estados (vase por ejemplo, la imposicin de un embargo
econmico total en contra de Serbia y Montenegro en S/Res. 757, 1992, VN, 1992,
p. 110: "El Consejo de Seguridad decide que todos los Estados debern tomar las
medidas que se exponen a continuacin..."). El Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas ha creado ms obligaciones, que las que, desde la perspectiva
tradicional, presupone un tratado.
d) El ejemplo ms caracterstico ha sido la prctica del Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas en contra del potencial armamentstico, de carcter biolgico y
qumico de Irak y de la posibilidad de que fabrique bombas atmicas (S/Res. 687,
1991, VN, 1991, p. 74). Irak no ha ratificado hasta ahora el "Tratado sobre la noproliferacin de Armas Nucleares" ni se ha sometido a las restricciones del tratado
sobre armas qumicas y biolgicas.
e) Las resoluciones del Consejo de Seguridad para la creacin de la Corte Penal
Internacional para la ex Yugoslavia (S/Res. 827, 1991, VN, 1993, p. 156) Y
Rwanda (S/Res. 955, 1994, VN, 1995, p. 39), con obligaciones para los Estados
sobre extradicin, sustituyen un tratado multilateral. En este caso, esta forma de
legislar a travs del Consejo de Seguridad ocupa el lugar de la aprobacin concreta.
El consenso de los Estados se reduce a la aprobacin del Tratado de la Carta de la
ONU; con base en esto, el Consejo de Seguridad dio vida, por ejemplo, a la Corte
Penal Internacional.
Eficacia de las normas de derecho internacional
Desde la perspectiva del derecho interno, persiste la idea de que el "derecho" se
encuentra vinculado a la posibilidad de imponer mandatos o prohibiciones por la va
de la fuerza (coercitividad), el derecho aparece as caracterizado por el elemento de la
fuerza y de la sancin en caso del incumplimiento de un deber, as en el derecho
nacional los instrumentos del derecho policiaco y algunas instituciones especiales como
la ejecucin administrativa, la ejecucin judicial y las sanciones del derecho penal
aseguran el cumplimiento de la ley dentro de una comunidad constituida en forma de
Estado.
El cumplimiento del derecho internacional no se puede asegurar con la misma
efectividad, lo cual se expresa a travs la falta de existencia de:
a) Una instancia central que legisle mundialmente.
b) Una jurisdiccin general y vinculante, que conozca de las controversias en materia
de derecho internacional.
la cooperacin entre las Partes del Tratado y de las disposiciones de este Acuerdo as
como parte esencial de este acuerdo" (artculo 1 inciso1).
En los ordenamientos del comercio mundial, en el marco de la Organizacin Mundial
de Comercio, se cre un procedimiento de solucin de controversias efectivo, y se le
dot de un potencial sancionatorio importante. Aun para las grandes potencias
econmicas, la violacin de las reglas del orden mundial del comercio representa un
riesgo sensible, as no obstante, la controversia sobre las normas proteccionistas del
mercado de banano de la Comunidad Europea (que restringan las importaciones de
banano provenientes de Centro y Sudamrica, y que eran claramente violatorias del
GATT) es un ejemplo de cmo en ocasiones, con una cierta indiferencia, aduciendo la
prevalencia de los intereses econmicos, se puede violar un tratado. Sin embargo, lo
que es ms deplorable es que el Tribunal Europeo no evalu la resolucin del Consejo
de la Unin Europea con base en las obligaciones que se generaban en el marco del
GATT21.
En el contexto de algunos tratados regionales (especialmente de la Convencin Europea
de Derechos Humanos), se asegura la observancia y la vigilancia de los estndares de
derechos humanos en forma similar o mejor que la garanta interna en muchos
ordenamientos legales. En el caso de Somalia, con fundamento en las resoluciones del
Consejo de Seguridad, la atribucin provisional a las Naciones Unidas de funciones en
materia de organizacin ante el resquebrajamiento del poder estatal (la creacin de un
Corte Penal Internacional para la ex Yugoslavia y para Rwanda, el Estatuto de Roma de
la Corte Penal Internacional), es un paso importante para hacer realidad el cumplimiento
de los deberes individuales contemplados en el derecho internacional.
En la actualidad, el derecho internacional no se ve en peligro por la carencia de
principios o por la falta de acatamiento. Lo que s es cada vez ms problemtico es el
intento de desarrollar siempre nuevos derechos y principios, cuyo contenido no es
fcilmente determinable (como por ejemplo, el derecho al desarrollo).
El mayor dficit del ordenamiento internacional lo constituyen las debilidades para la
aplicacin colectiva o individual en el caso de graves violaciones de los derechos
humanos. En estos casos, la proteccin del violador del derecho (por ejemplo, en el caso
de apoyo al terrorismo internacional por parte de ciertos Estados) mediante la estricta
prohibicin del uso de la fuerza es problemtica, ya que el derecho de autodefensa se ve
disminuido ante la autoridad del derecho internacional (por ejemplo, la difcil
justificacin de la accin militar de liberacin de Israel, luego del secuestro de un avin
israel en Entebbe, 1976). La intervencin humanitaria de los Estados de la OTAN para
la proteccin de las minoras albanas en Kosovo (primavera, 1999) desat una fuerte
discusin en la doctrina del derecho internacional sobre los lmites de la prohibicin del
uso de la fuerza. Desde ese momento, ha ganado fuerza en la ciencia del derecho
internacional una corriente que obliga a ponderar la prohibicin del uso de la fuerza
frente a la proteccin de los derechos humanos ms elementales.
Unidad VIII
Sujetos del Derecho Internacional
Subjetividad Internacional
Planteamiento del problema
Si recordamos la definicin de Derecho Internacional, las normas jurdicas
internacionales tienen como sus destinatarios, esto es, estn dirigidas a los sujetos del
ordenamiento jurdico internacional. Quines son los sujetos de este ordenamiento?
Quines son los miembros de la comunidad internacional?
Histricamente no hay duda que en un principio, los nicos destinatarios de las normas
internacionales eran los Estados, y el individuo se consideraba slo como objeto. Sin
embargo, por otro lado, exista la postura de que slo el individuo era el verdadero
sujeto internacional, por ser el Estado una mera abstraccin jurdica, conformado por
individuos. Es a partir de la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia de
1949 sobre la reparacin de daos sufridos al servicio de las Naciones Unidas se
expres: Los sujetos de un sistema jurdico no son necesariamente idnticos en cuanto
a su naturaleza o en cuanto a la extensin de sus derechos, dependiendo aqulla de las
necesidades de la comunidad internacional.
Por lo anterior, la nocin de sujeto es evolutiva, al depender de las necesidades de la
Comunidad Internacional en cada momento histrico. No hay monopolio de
subjetividad, sino pluralismo. La heterogeneidad de sus sujetos internacionales se deriva
de que adems de los Estados, hay entes de distinta naturaleza, como en el caso arriba
citado, sujetos funcionales cuando nos referimos a las organizaciones internacionales.
Los sujetos de un ordenamiento jurdico son los actores que tienen derechos y
obligaciones con capacidad para ejercerlos directamente. Se tratan de derechos y
deberes reconocidos por las normas del Derecho Internacional Pblico. Por tanto, el
sujeto en cuestin debe ser destinatario directo y genuino de los derechos y
obligaciones. Por lo anterior, la lista de sujetos del Derecho Internacional slo podr
hacerse tras un examen de conjunto del Derecho Internacional Pblico que nos
permitiera comprobar en las normas establecidas en los distintos mbitos o sectores
quines se atribuyen derechos y se imponen obligaciones y a quines se les faculta para
invocar su incumplimiento as como responder de sus violaciones.
De esta manera, una de las cuestiones ms problemticas es la de llegar a un criterio
acorde para individualizar el mecanismo por el que se ha llegado o se puede llegar a ser
sujeto del Derecho Internacional. Este problema es meramente terico, ya que es la
doctrina la que se ha encargado de desentraar a los sujetos, ya que no existen normas
concretas que establezcan quienes son los sujetos a los que rige. Esta cuestin tiene gran
trascendencia en la prctica internacional. Las aportaciones doctrinales pueden dividirse
en cinco grupos:
1. Autores que consideran que nicamente los Estados pueden ser sujetos del derecho
Internacional.
2. La subjetividad internacional surge como consecuencia de un acto jurdico de
reconocimiento emanado de cada uno de los sujetos de Derecho Internacional
preexistente, por lo tanto, el reconocimiento revesta para esta posicin doctrinal el
carcter constitutivo de la subjetividad o personalidad internacional.
3. Que existe dentro del ordenamiento jurdico una norma que atribuye la subjetividad
internacional a todos aquellos que se encuentran en una determinada situacin
jurdica.
4. Ago, junto con otros italianos niegan la existencia de esta norma nica y sostienen
que la subjetividad debe ser determinada por la ciencia jurdica a travs de los datos
que nos proporciona el estudio de las diferentes normas internacionales y por los
caracteres propios de sus destinatarios, por lo que se tiene que examinar cada caso
concreto si concurre la personalidad internacional en el presunto sujeto, lo que
supone llegar a una valoracin en concreto.
5. La posicin que sostiene la existencia de una norma general respecto a la
subjetividad aplicable a la mayora de los sujetos y unas normas especiales
aplicables a los casos particulares.
Doctrinas acerca de la manera en que se determina la subjetividad internacional
La teora de la responsabilidad
Desarrollada principalmente por Eutathiades y por Wengler, as el primero menciona
que un sujeto de derecho internacional debe al menos encontrarse en algunas de estas
dos situaciones:
1. Ser titular de un derecho y poder hacerlo valer mediante reclamacin internacional.
2. Ser titular de un deber jurdico y tener capacidad de cometer un delito internacional.
Por su parte, Wengler ha desarrollado una teora ms amplia de la responsabilidad, as el
autor distingue claramente entre:
1. Acto antijurdico, que es el antecedente de una sancin.
2. Responsabilidad, consiste en ser destinatario de una sancin, independientemente
del hecho de haber sido o no el autor del acto antijurdica.
Esta distincin es importante, ya que en algunos casos no existe identidad entre el autor
del acto antijurdico y el destinatario de la sancin, por tanto Wengler llega a la
conclusin de que son sujetos del derecho internacional pblico los destinatarios de
sanciones en el orden internacional, dicho de otra forma, los sujetos responsables.
La teora pura del derecho
Dentro de la teora pura del derecho de Hans Kelsen se habla de los mbitos de validez
de las normas jurdicas; uno de estos mbitos es el personal, el cual est dado por las
personas cuyas conductas son reguladas por dicha norma.
La teora pura considera sujetos del orden jurdico internacional a toda entidad o
individuo que sea destinatario directo de una norma de dicho orden.
Formas de atribuir subjetividad internacional
Se considera que las posiciones anteriores, llevan en s un radicalismo que los priva de
ser convincentes, adems no estn avaladas plenamente por la prctica internacional. En
este sentido, Dez de Velazco afirma lo siguiente:
1. Existe una norma, en base a la cual se atribuye ipso iure, la subjetividad
internacional a aquellas entidades en las que concurran determinadas
caractersticas, esto es principio de efectividad, que en el caso de los Estados, es
que concurran sus elementos constitutivos: poblacin, territorio, gobierno u
organizacin poltica e independencia o soberana efectiva. Sin embargo, la prctica
internacional ha establecido excepciones.
2. Existe otro procedimiento consistente en otorgar la personalidad en concreto por
los otros sujetos preexistentes o un grupo de ellos a una nueva que crean mediante
un tratado internacional, por ejemplo en el caso de las organizaciones
internacionales. En este orden de ideas, se ha sostenido que las organizaciones
internacionales no deben ser consideradas como sujetos del Derecho Internacional
General, sino de un Derecho Internacional Particular, ya que su personalidad queda
limitada solamente respecto a los Estados miembros de la organizacin. Sin
embargo, esto no puede mantenerse en los organismos que tienen un mbito cuasiuniversal, la ONU, ya que la misma organizacin puede crear otras organizaciones,
de esta manera, la ONU pertenece al Derecho Internacional General.
3. Existen supuestos muy particulares de subjetividad internacional, como la Santa
Sede, la Soberana Orden de Malta, que son excepciones a las normas anteriores.
Consecuencias de la atribucin de subjetividad internacional
Las consecuencias de la atribucin de subjetividad internacional son:
a) Todo aquel ente que est en posesin del status de sujeto del ordenamiento
internacional se convierte en destinatario de sus normas, en beneficiario de las
mismas y queda sujeto a las obligaciones que stas impongan.
b) La personalidad internacional lleva aparejada la concesin al sujeto de una amplia
esfera de libertad, que desde el punto de vista del derecho internacional, encuentra
sus propias limitaciones, solamente en las normas del ordenamiento mismo, es
decir el sujeto internacional queda protegido por el ordenamiento internacional.
c) El Derecho Internacional General no impone limitaciones a la capacidad de obrar
de los sujetos, sino a la libertad de obrar que se encuentra limitada a respetar la
existencia y libertad de los dems sujetos.
Personalidad jurdica
Su personalidad jurdica internacional se remonta a la poca de Teodosio I, quien por
un edicto del ao 380 convierte al cristianismo como la religin oficial del Imperio.
Desde ese momento, ha participado activamente en las relaciones internacionales.
En el Tratado de Letrn Italia reconoce la soberana de la Santa Sede; para asegurar la
misma se crea el nuevo Estado Pontificio (cd. del Vaticano), y destaca que sus
relaciones internacionales se encuentran reguladas por el Derecho Internacional.
Su naturaleza jurdica ha sido muy discutida, as:
A) Para unos se trata de un Estado independiente unido a la Iglesia Catlica por una
unin personal o real.
B) Para otros, se trata de un simple territorio sobre el cual impera la Iglesia.
Su territorio es de 44 hectreas, su nacionalidad se otorga en razn del cargo
eclesistico, y el fin que persigue es servir de asiento territorial a la Santa Sede.
Asimismo, el art. 24 de dicho Tratado se declara la voluntad de la Santa Sede en el
sentido de permanecer alejada de los conflictos temporales entre los dems Estados, a
no ser que las partes contendientes de comn acuerdo recurran a su misin pacificadora,
sin perder en todo caso el derecho de hacer valer su autoridad moral y espiritual. De
esta manera, se descarta su ingreso a la ONU, sin que impida su participacin en otras
actividades.
La Santa Sede como sujeto de derecho internacional
En trminos generales, puede decirse que la doctrina coincide en considerar a la Santa
Sede como sujeto de derecho internacional, al ejercer el derecho de legacin, participar
en la celebracin de tratados internacionales (concordatos).
Para ella es aplicable Viena 61, que regula la actividad de los nuncios e internuncios,
por lo que los concordatos, su origen se remonta a comienzos del siglo XII y se aplican
a ellos el derecho internacional, al igual que a las otras relaciones internacionales que
mantiene con los Estados y con las organizaciones internacionales.
Celebra tratados internacionales, es miembro de la comunidad internacional, sin
embargo, no posee representacin diplomtica ni consular propia.
La Ciudad del Vaticano
Personalidad jurdica
La Ciudad del Vaticano, la Sede Apostlica fue privada de los Estados Pontificios en
1870, problema que fue solucionado por el Tratado de Letrn (11-02-1929), en el que se
crea el Estado Ciudad del Vaticano, por lo que sobre su relacin con la Santa Sede hay
dos vertientes doctrinales:
1. La monista, en donde no existen dos personas jurdicas, sino una de ellas es la que
es reconocida como sujeto de derecho internacional.
2. La dualista que considera que se trata de dos personas diferentes.
Loreta Ortz establece que es irrelevante el nombre que se d a la relacin entre la Santa
Sede y la Ciudad del Vaticano; el marco jurdico de la misma aparece de forma general
en los arts. 30. y 40. del Tratado de Letrn, los cuales establecen:
Art.3. Italia reconoce a la Santa Sede la plena propiedad y la exclusiva y absoluta potestad y
jurisdiccin soberana sobre el Vaticano, tal como actualmente est constituido, por los
especiales fines y con las modalidades estipuladas en el presente Tratado.
Los lmites de dicha Ciudad son los indicados en el plano que constituye el anexo primero del
presente Tratado, del cual forma parte integrante.
Art.4. La soberana y la jurisdiccin exclusiva que Italia reconoce a la Santa Sede sobre la
Ciudad del Vaticano supone que en la misma no puede llevarse a efecto ninguna injerencia por
parte del Gobierno italiano y que no existe otra autoridad en ella que la de la Santa Sede.
Grupos beligerantes
Personalidad jurdica
Este grupo rebelde se constituye en un movimiento insurreccional en un conflicto con el
Estado central y puede ser reconocido como beligerante por terceros Estados o por el
Estado central, por lo que para que sea oportuno este reconocimiento se requiere:
1. Dominio sobre una parte importante del territorio.
2. Que dicho dominio sea efectivo.
El reconocimiento de terceros Estados o del Estado central es discrecional y debe de
seguir ciertos requisitos para que no sea considerado como prematuro.
Los efectos de su reconocimiento son:
A) Si se realiza por terceros Estados, generalmente mediante una declaracin de
neutralidad., as stos deben mantenerse como Estados neutrales ante el Estado
central y el grupo beligerante, debido al principio de no intervencin en los
asuntos internos de los Estados.
B) El reconocimiento por parte del Estado central, que normalmente los reconoce de
un modo tcito implica librar de toda responsabilidad para ste por los actos que
se cometan en la zona dominada por los rebeldes.
Temporalidad
Esta subjetividad jurdica internacional es temporal, en el sentido de que puede
desaparecer porque el grupo beligerante sea vencido, o bien porque se transform de
grupo beligerante en gobierno de facto, dominando no slo una parte del territorio, sino
su totalidad.
Regulacin
Los beligerantes al realizar todos los actos relativos con el conflicto se someten al art. 3
de las Convenciones de Ginebra y sus Protocolos.
Movimientos de Liberacin Nacional
Concepto
Los movimientos de liberacin nacional son aquellos movimientos nacionalistas que
pretenden o pretendan la independencia poltica o econmica, denunciando distintas
formas de opresin y dependencia nacional, en diferentes territorios bajo regmenes
coloniales o neocoloniales, racistas o militarmente ocupados.
rganos
Los rganos del Movimiento son:
1. La Conferencia Internacional de la Cruz Roja, que constituye la ms alta autoridad
deliberante del Movimiento, as en la Conferencia Internacional, los representantes
de los componentes del Movimiento se renen con los representantes de los Estados
partes en los Convenios de Ginebra; stos asumen sus responsabilidades segn
dichos Convenios y apoyan la accin global del Movimiento.
2. El Consejo de Delegados del Movimiento Internacional de la Cruz Roja, que es el
rgano en el que se renen los representantes de los componentes del Movimiento
para debatir las cuestiones que conciernen al Movimiento en su conjunto.
3. La Comisin Permanente de la Cruz Roja, que es el rgano mandatario de la
Conferencia Internacional en el lapso entre dos Conferencias.
El individuo como sujeto excepcional del derecho Internacional pblico
Subjetividad del individuo
En principio, el individuo no es sujeto inmediato de las normas del derecho
internacional pblico; en consecuencia, no puede exigir directamente sus derechos ante
rgano o instancia internacional alguno.
As, por ejemplo, los derechos violados a nacionales mexicanos en el extranjero no
podrn ser reclamados directamente por estos individuos; ser el Estado mexicano quien
los haga valer, exigiendo la reparacin del dao, a travs del ejercicio de la accin de
proteccin diplomtica.
Este principio sufre algunas excepciones cuando el comportamiento del individuo es
directamente regulado por el derecho internacional, convirtindolo en titular de
derechos o sujeto responsable por actos ilcitos de derecho internacional.
Por ejemplo, reclamaciones directas de nacionales argentinos ante la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos por violaciones a los derechos humanos, durante
el gobierno militar de Videla. Otro ejemplo que cabe mencionar es el de los juicios de
los Tribunales de Nuremberg y Tokio contra individuos, respecto de crmenes de guerra.
Tipos de subjetividad del individuo
Subjetividad activa del individuo
En ocasiones, las instituciones estatales participan tambin en las ONG`s para actuar
conjuntamente en ese marco con organizaciones pblicas y privadas de otros Estados.
Funcin de las ONG
Las ONGs se ocupan de temas humanitarios (como Amnista Internacional), en el sector
religioso (como el Consejo Mundial de Iglesias), o se orientan haca el derecho
internacional (como el Instituto de Derecho Internacional, la Asociacin Internacional
de Derecho o la Comisin Internacional de Juristas).
La Cmara Internacional de Comercio es un importante foro para los asuntos de derecho
comercial y econmico internacional, y ofrece, con su Tribunal de Arbitraje en Pars, un
centro para la solucin de controversias que se originen en tratados de comercio
internacional. A la proteccin del medio ambiente se dedican por ejemplo, Greenpeace o
el World Wildlife Fund for Nature (WWF). En el sector laboral, se encuentra la
International Confederation of Free Trade Unions o la International Organization of
Employers.
Un caso especial lo constituye el Comit Internacional de la Cruz Roja, que, como
asociacin de derecho privado de los ciudadanos suizos, es una organizacin no estatal,
pero que posee personalidad jurdica (limitada) de derecho internacional, por el
contrario, la Liga de las Sociedades de la Cruz Roja (la asociacin que sirve de marco a
las sociedades nacionales de la Cruz Roja y a las sociedades nacionales de la Media
Luna Roja), carece de personalidad jurdica de derecho internacional.
Personalidad jurdica internacional
Mathias Herdeggen establece que la personalidad jurdica de las organizaciones
internacionales no gubernamentales suele ser de derecho interno, pero hay normas
internacionales, que tratan de facilitar el reconocimiento de la personalidad jurdica
internacional de las ONG`s, es el caso del convenio del 24 marzo del 1986 en el seno
del consejo de Europa. A pesar de sus lmites de personalidad jurdica internacional, las
organizaciones no gubernamentales tienen y es de justicia reconocerlo, una importante
relevancia en el derecho internacional contemporneo.
Empresas transnacionales
Personalidad jurdica internacional
Las empresas transnacionales (tambin conocidas como empresas "multinacionales") a
menudo tienen inters en que sus relaciones legales contractuales con los Estados
extranjeros se sustraigan en forma completa o parcial de la legislacin local de los
socios contractuales de carcter estatal (por ejemplo, en el caso de los contratos de
concesiones petroleras o para la construccin de obras viales).
Ya que los Estados extranjeros pueden derogar los derechos contractuales de las
empresas modificando su propio derecho por la va legislativa, cuando ese contrato se
somete a su propio derecho. Este riesgo existe especialmente en el caso de los Estados
que carecen de una tradicin jurdica estable o que son polticamente inestables, y que,
por tanto, pueden desembocar en un cambio de rgimen. Especialmente en el caso de
Unidad IX
Fuentes del Derecho Internacional Pblico
Fundamento legal
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera con autoridad
las fuentes del derecho Internacional, en la forma siguiente:
La Corte cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias
que le sean sometidas, deber aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho.
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia
de las distintas pasiones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
De lo anterior tenemos que las fuentes son:
A. Los principios imperativos del Derecho Internacional (ius cogens), que no podrn
ser modificadas ni derogadas a no ser que sea por otra norma con carcter
imperativo.
B. Los tratados internacionales, que se aplican solamente a los estados que los han
ratificado, as no tienen el carcter de generalidad como las leyes del derecho
interno.
C. La costumbre internacional, que consiste en una serie de usos que los estados han
venido repitiendo de una manera constante con la conviccin de que son
obligatorios.
D. La jurisprudencia internacional, creada por tribunales internacionales, que tiene
como principal funcin la de servir como elemento de interpretacin.
E. Los principios generales del Derecho que se utilizarn cuando no exista una
determinada norma (sea tratados o sea costumbres) para un determinado hecho, es
decir cuando haya lagunas en el Derecho internacional (integracin).
La firma.
El canje de instrumentos que constituyen un tratado.
La ratificacin.
La aceptacin.
La aprobacin.
La adhesin.
Por otro lado no constituye reservas las declaraciones no plasmadas por escrito al
momento que legalmente deban hacerse, o aquellas que hace el Estado para sealar
cmo entiende o interpreta ste, salvo que su manifestacin entrae una modificacin en
los efectos jurdicos del tratado.
La Ley sobre Celebracin de Tratados establece:
Artculo 2o.- Para los efectos de la presente Ley se entender por:
VII.- Reserva: la declaracin formulada al firmar, ratificar, aceptar o adherirse a un tratado, con
objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a los Estados Unidos Mexicanos.
3. El tratado no rige entre el Estado que formula una reserva y el o los Estados que la
rechazan, cuando los Estados que objetan la reserva manifiestan su intencin
inequvoca de no considerar parte al primer Estado.
4. El tratado rige en su integridad para el resto de los Estados.
El procedimiento relativo a la formulacin de las reservas, el retiro de reservas u
objeciones se encuentra regulado en los arts. 22 y 23 de la CV.
Entrada en vigor de los tratados
El tratado segn el art. 24 de la CV entra en vigor de la manera y en la fecha que en l
se disponga o que acuerden las partes negociadoras, sin embargo a falta de disposicin
los tratados generalmente entran en vigor tan pronto como los Estados expresen su
consentimiento en obligarse por el tratado.
Debe mencionarse que, en el supuesto de que el tratado ya entr en vigor y un Estado
desee posteriormente adherirse a l, para este ltimo Estado entrar en vigor a partir del
momento en que manifieste su consentimiento, a menos de que el tratado disponga otra
cosa.
Aplicacin provisional de los tratados
La aplicacin provisional del tratado antes de su entrada en vigor y despus de su firma,
est previsto en la Convencin que establece que ocurre solamente si el propio tratado
as lo dispone, o si los Estados negociadores han convenido en ello. Este mecanismo es
til cuando se trata de tratados que regulan cuestiones urgentes. La aplicacin
provisional de un tratado tambin puede terminar si un Estado lo notifica a las partes
que le corresponden.
Nada impide la aplicacin provisional de un tratado antes de su entrada en vigor, como
lo establece el art. 25 de la CV, si el tratado as lo dispone o los Estados negociadores lo
han convenido; debe tenerse en cuenta que si bien el tratado no obliga a las partes antes
de su entrada en vigor, stas debern abstenerse de cualquier acto que frustre el objeto y
fin del mismo.
Observancia y aplicacin de los tratados
El principio bsico que rige la observancia de los tratados es el enunciado en el art. 26
de la CV: "Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe
(pacta sunt servanda)".
Esta observancia de los tratados no se ver obstaculizada por el hecho de que existan
normas de derecho interno contrarias a los mismos, as los Estados no pueden invocar
las disposiciones de su derecho interno como justificacin para el incumplimiento de un
tratado.
nicamente podr solicitarse la nulidad relativa de un tratado por oponerse a normas
fundamentales de derecho interno, cuando las violaciones sean manifiestas y evidentes.
Es decir, la interpretacin de un tratado se har sobre la base del texto y los documentos
relativos a ste que hayan sido acordados por las partes. Mas no son slo estos
materiales los nicos utilizables para la interpretacin, tambin se incluyen todo acuerdo
ulterior entre las partes acerca de la interpretacin, toda la prctica posterior seguida en
la aplicacin del tratado, as como toda forma pertinente de Derecho Internacional
aplicable en las relaciones entre las partes. Finalmente, existen otros medios de
interpretacin complementarios que son a los que alude la Convencin, corno los
trabajos preparatorios del tratado y las circunstancias de su celebracin.
agrega, no son ms que un elemento entre otros, en funcin de los cuales debe ser
examinado el sentido susceptible de atribuirse a los trminos; as la CV da prioridad
a la interpretacin lgico-gramatical o textual, admitiendo como complemento de
sta la interpretacin teleolgica.
4. Principio de la buena fe, as en derecho internacional, al igual que en los derechos
internos, la buena fe se considera un principio general, como se constata
frecuentemente por la doctrina y la prctica de los Estados, por lo que disposiciones
en concordancia no ello encontramos:
A) El art. 32 la CV dispone que podr acudirse a los medios complementarios de
interpretacin, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las
circunstancias de su celebracin.
B) El art. 33 de la CV establece, que en el caso de los tratados autenticados en varios
idiomas, deber acudirse a los siguientes criterios:
a) Cuando un tratado sea autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente
fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en
caso de discrepancia prevalecer uno de los textos.
b) Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que fue autenticado el texto
ser considerado como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las
partes as lo convinieran.
c) Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual
sentido.
d) Salvo en el caso de que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en
el prr. 1, cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de
sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los arts. 31 y 32, se adoptar el
sentido que mejor concilie estos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado.
Los tratados y los terceros Estados
El art. 20 de la CV entiende por tercer Estado a aquel que no es parte en el tratado, a su
vez, el art. 34 de la CV establece la regla general de que un tratado no crea
obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Un tratado puede producir efectos jurdicos para terceros Estados bien sea imponiendo
obligaciones o concediendo derechos, nicamente con el consentimiento de ellos, as, el
art. 35 de la CV prev que para la imposicin de obligaciones a terceros Estados se
requiere la aceptacin expresa por escrito.
El art. 36 establece que pueden concederse derechos para terceros Estados, los cuales
se presumirn como aceptados si el Estado correspondiente no se opone, as la
aceptacin de un derecho por parte de un tercer Estado implica tambin la aceptacin
de las condiciones que para su ejercicio estn suscritas en el tratado.
La Convencin parte de la base de que los tratados son vlidos, y que hay que
impugnarlos excepcionalmente, argumentando el vicio que exista al momento de
concluirlos, para justificar y declarar su nulidad, en base a las causales que se enumeran
en la propia Convencin.
Causas de nulidad
Un destacado jurista mexicano agrupa las causas de nulidad contempladas en la
Convencin de la siguiente manera:
1. Relativas, que pueden ser atribuibles a vicios formales, como seran:
A) La violacin de una disposicin del derecho interno, as el art. 46 dispone:
El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido
manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados, no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su
consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia
fundamental de su derecho interno.
Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que
proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
El art. 57 de la CV establece:
La aplicacin de un tratado podr suspenderse con respecto a todas las partes o a una parte
determinada:
a) Conforme a las disposiciones del tratado; o
b) En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes, previa consulta con los
dems Estados contratantes.
Al igual que en el caso de terminacin, los tratados pueden suspenderse por la voluntad
de las partes.
En el supuesto de un tratado multilateral, el art. 58 admite la posibilidad de que dos o
ms Estados celebren acuerdos para suspender temporalmente la aplicacin de sus
disposiciones en sus relaciones mutuas, siempre que:
1. Est prevista la suspensin en el tratado o no est prohibida en el mismo.
2. No se afecte el disfrute de los derechos que corresponden al resto de los Estados
parte o el cumplimiento de sus obligaciones.
3. La suspensin no debe ser incompatible con la realizacin del objeto y fin del
mismo tratado.
Adems del acuerdo de voluntades como causa de suspensin del tratado, la CV admite
esta posibilidad en los casos siguientes:
1. Por la celebracin de un tratado posterior sobre la misma materia.
2. Violacin grave de un tratado (art. 60).
3. Imposibilidad temporal de cumplir con el tratado.
4. Cambio fundamental de circunstancias.
Depsito, registro y publicacin de los tratados
La funcin del depsito de los tratados cobra importancia con la celebracin de los
tratados multilaterales, que son cada vez ms frecuentes. As, se ve la necesidad de
nombrar un depositario, que normalmente es el Estado sede de la Conferencia
Internacional donde se adopta el tratado o el principal funcionario administrativo de los
organismos internacionales.
La CV consider esta prctica en su art. 76, el cual establece:
La designacin del depositario de un tratado podr efectuarse por los Estados negociadores en
el tratado mismo, o de otro modo. El depositario podr ser uno o ms Estados, una
Organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de tal organizacin.
Por lo que se refiere al registro, la Carta de Naciones Unidas en su art. 102 establece
que la falta de registro conduce a la imposibilidad de invocar el tratado o acuerdo en
cuestin, ante cualquier rgano de la ONU. Esta regulacin parece ser adecuada, al no
afectar la validez del tratado. Una vez registrados los tratados, la Secretara debe
publicarlos lo antes posible.
Recepcin de los tratados
Sistemas de recepcin o incorporacin
Existen dos sistemas:
A) De recepcin especial, que requiere una transformacin del tratado, mediante un
acto de produccin normativa interna (ley, decreto, orden), as siguen este sistema
Estados tan distintos como el Reino Unido, otros pases del Commonwealth, Israel,
Italia y la entonces Unin Sovitica.
B) De recepcin automtica, que no requiere ningn acto normativo especial para la
incorporacin, una vez que el tratado es obligatorio internacionalmente y exigiendo
eventualmente la publicacin del mismo, ste se incorpora al sistema jurdico
interno, as la mayora de los pases de Europa Occidental y de Amrica siguen este
sistema.
Con base en lo anterior, es claro que el sistema de incorporacin de los tratados a
nuestro sistema jurdico es automtico, ya que una vez que el tratado es ratificado
internacionalmente, en el mbito interno slo se requiere su publicacin.
Problema de su aplicacin de los tratados
Debemos distinguir dentro de un tratado entre:
1) Normas ejecutables (self-executing), que son normas que por su misma naturaleza
pueden ser aplicadas inmediatamente, sin acto legislativo posterior o de otras
medidas complementarias.
2) Normas no ejecutables (non self-executing), que son disposiciones programticas,
que no pueden ser ejecutadas sin una accin legislativa del Estado y carecen de
exigibilidad inmediata por la ausencia de normas internas o de otras medidas
complementarias.
Eduardo Jimnez de Archega contina sealando que existe una presuncin en favor
del carcter ejecutable de una disposicin convencional, pues se considera que la
disposicin de un tratado es ejecutable por s misma "a menos que contenga una
estipulacin expresa de ejecucin por medio de una ley o pertenezca a esa categora
excepcional de tratados a los que no se puede, por su propia naturaleza, dar efecto como
derecho ex propio vigore".
El carcter ejecutivo o no de las normas contenidas en dichos tratados tendr que ser
determinado en forma casustica, dependiendo de la naturaleza de las mismas. En todo
Equidad
La ltima parte del art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia hace una
referencia especial a la equidad: "la presente disposicin no restringe la facultad del
tribunal para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren".
En trminos generales, la equidad "es la aplicacin de la justicia al caso concreto".
La equidad, como los dems principios generales de derecho, podr ser aplicada por la
Corte para interpretar debidamente los tratados o la costumbre, o para cubrir lagunas en
stos. Ahora bien, en tales casos no podr ser aplicada contra legem. Un caso distinto es
el previsto por la ltima parte del art. 38, en el que si las partes expresamente as lo
pactan, la Corte resolver la controversia, exclusivamente con base en la equidad,
pudiendo fallar incluso contra legem, salvo que se trate de normas de ius cogens.
De la equidad como principio del derecho se debe separar de manera tajante la equidad
extralegal, as es un medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho en
principio. Con base en esta ponderacin de intereses, extralegal y en forma libre
(aunque ms comprensible), de los criterios de equidad, ex aequo et bono, la Corte
Internacional puede decidir en base a ellos cuando las partes lo autorizan para tal
efecto (artculo 38, nmero 2 del Estatuto CIJ). Una competencia de esta clase, con
efectos difciles de calcular, no se le ha atribuido a la Corte hasta este momento.
Respecto de la equidad legal es as como la Convencin de la ONU sobre el derecho del
Mar de 1982 remite de manera repetida, por ejemplo, en el caso de la delimitacin de
las zonas de altamar y de uso, a una equitable solution (vase el artculo 74, nmero 1;
artculo 83, nmero 1). Un importante ejemplo del papel de la equidad lo constituye la
decisin de la Corte Internacional en el caso Gulf of Maine Delimitation of the
Maritime Boundary in the Gulf of Maine Area Case [Canada vs. USA], ICJ Reports,
1984, p. 246). En este caso, la Corte se gui por consideraciones de equidad para la
delimitacin de las plataformas continentales y de las zonas de pesca de Canad y de los
Estados Unidos.
En la controversia sobre fronteras entre Burkina-Faso y Mali, la Corte Internacional
dej claro que la apelacin al criterio de la equidad para la asignacin de los antiguos
territorios coloniales slo viene a consideracin cuando en la poca colonial no existi
una clara delineacin territorial (de conformidad con el principio del uti possidetis;
Frontier Dispute Case, [Burkina Faso vs. Mali], ICJ Reports, 1986, p. 554 [556 Yss.
nm. 20 y ss.].
Actos Unilaterales de los Estados
Concepto
Vctor Rodrguez Cedeo, establece se entiende por acto unilateral del Estado: una
manifestacin de voluntad inequvoca del Estado, formula da con la intencin de
producir efectos jurdicos en sus relaciones con uno o varios Estados o una o varias
organizaciones internacionales y que es del conocimiento de ese Estado o de esa
organizacin internacional.
Aunque este es slo un proyecto, e in dudablemente sea necesario afinar algunas de sus
disposiones, lo ms interesante es su reconocimiento como fuente de derecho
internacional, lo cual es un paso importante en la de sacralizacin del artculo 38-1.
Clasificacin
En principio, pueden clasificarse en:
A) Dependientes, que slo producen efectos jurdicos cuando son realizados en
relacin con otros actos, unilaterales o multilaterales, As, por ejemplo, el elemento
material de la costumbre, es decir, la prctica reiterada, puede estar formada por
una serie de actos unilaterales dependientes.
B) Autnomos, son aquellos que producen efectos jurdicos obligatorios y no
requieren, para su existencia, de otro acto unilateral ni multilateral aunque deben,
para producir efectos jurdicos obligatorios, cumplir ciertos requisitos de fondo,
forma y capacidad.
Requisitos
Capacidad
En cuanto a la capacidad, se requiere que el acto emane de un rgano competente del
Estado en el plano internacional, por lo que al respecto, debe tenerse en cuenta el art. 70
de la Convencin de Viena.
Forma
Por lo que se refiere a la forma que debe revestir el acto unilateral, no se exige ninguna
en particular, basta que la manifestacin de la voluntad sea clara.
Fondo
En lo que respecta al fondo, es primordial que el Estado del que emana el acto unilateral
desee realmente comprometerse. Esta intencin confiere a la declaracin el carcter de
compromiso jurdico.
Principales actos jurdicos
La doctrina reconoce tradicionalmente como actos jurdicos unilaterales autnomos:
1) Notificacin: comunicacin que un sujeto del derecho internacional hace a otro, de
un hecho al que van unidas determinadas consecuencias jurdicas.
2) Reconocimiento: acto en el que el Estado admite como legtimo un determinado
estado de cosas o una determinada pretensin, as el reconocimiento obliga al
Estado que realiza el acto a no negar la legitimidad del estado de cosas o de la
pretensin reconocida.
3) Protesta: acto por virtud del cual un Estado niega la legitimidad de una determinada
situacin, as la protesta en muchas ocasiones es necesaria, ya que el Estado
afectado por alguna situacin ilegtima atribuible a otro sujeto deber manifestarlo,
ya que de no hacerlo perder derecho a plantear cualquier reclamacin, al
considerarse el acto como consentido (principio de Estoppel).
4) Renuncia: acto por el cual se abandona una determinada pretensin jurdica, as
implica la extincin de un derecho subjetivo del Estado que la formula.
5) Promesa: declaracin en la que el Estado se obliga a realizar un determinado
comportamiento.
De lo anterior, siguiendo a Pastor Ridruejo, resulta evidente que slo la promesa y el
reconocimiento satisfacen los requisitos de fondo, forma y capacidad.
El valor de las resoluciones de los organismos internacionales
Debemos distinguir entre:
a) Las resoluciones de la Asamblea General de la Naciones Unidas tienen, en
principio, slo un carcter de una recomendacin.
b) Las resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas que crean
obligaciones de conformidad con el Captulo VII de la Carta de la ONU
despliegan, por consiguiente, un efecto normativo, porque, de conformidad con el
artculo 25 y el artculo 48 de la Carta de las Naciones Unidas, vinculan a los
Estados miembros. Con ese efecto vinculante dirigen tambin la prctica de los
Estados, en lo restante, las resoluciones del Consejo de Seguridad sirven como
catalizador para la configuracin de una a conviccin jurdica general
Determinadas resoluciones de la Asamblea General de la ONU y de los rganos
representativos de otras organizaciones internacionales, as como algunas declaraciones
de las conferencias de Estados (especialmente en el marco de la Organizacin para la
Seguridad y la Cooperacin Europea) tienen un significado jurdico dificil de clasificar;
ellas tienen relevancia legal, sin fundamentar directamente derechos y deberes, para
tales instrumentos que se encuentran en una zona gris entre la proclamacin sin fuerza
vinculante y la determinacin con efectos vinculantes, se ha acuado el concepto de soft
law, que es sencillamente expresin de una dificultad jurdica para la clasificacin de
tales instrumentos, detrs de los cuales no existe una clara voluntad jurdica de otorgarle
carcter vinculante.
Normas ius cogens
Son aquellas normas imperativas de derecho internacional general que, en vista de su
significado fundamental para la comunidad de Estados, son inmodificables.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados ha reconocido en su artculo
53 la existencia de este tipo de reglas de manera expresa:
"Para los efectos de la presente convencin, una norma imperativa de derecho internacional
general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por
una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter"
SEGUNDA PARTE
Unidad X
Los Estados soberanos y el Derecho Internacional
(Derecho Interestatal)
Elementos constitutivos del Estado
En el Estado convergen dos tipos de elementos que son:
A) Formativos o previos, que son aquellos anteriores a la formacin de la persona
moral o jurdica estatal, y entre los que encontramos:
1.
2.
3.
4.
Poblacin
Territorio.
Poder soberano.
Orden jurdico fundamental.
Estado tal como lo habamos conocido hasta ahora. Con la entrada de la globalizacin,
la llamada Sociedad Civil Internacional ha ocupado un papel de suma importancia y que
ha descalificado al Estado por su ineficacia y por su capacidad generadora de prcticas
corruptas.
Tipologa de los Estados
Planteamiento del problema
Remiro Brotns establece que hoy por hoy, Mxico es parte de una comunidad de
aproximadamente 190 Estados, que si bien, como arriba lo mencionamos, existe una
igualdad jurdica entre los mismos, hay profundas desigualdades, a saber: geogrficas y
ecolgicas, de desarrollo econmico, de poder poltico y militar, de su forma de
Gobierno, organizacin poltica, sociales, culturales, en fincada Estado est marcado
por caractersticas que lo distinguen de los otros, como los hombres mismos.
Clasificacin Prctica
Por sus rasgos genricos
Algunos autores han establecido una tipologa de Estados de acuerdo a sus diferencias,
por lo que por situaciones de hecho, el Derecho Internacional ha construido en torno a
ellos normas especficas de relaciones jurdicas:
1. El poder poltico-militar (posesin o no de armamento nuclear).
2. Los elementos de carcter geogrfico (en el derecho del mar se hace cierta
diferenciacin jurdica respecto a los Estados archipelgicos, Estados sin litoral,
con costa estrecha, o bien, respecto a los micro-Estados).
3. La desigualdad econmica y social, hoy en da ms evidente, ha generado la
clasificacin entre los Estados en vas de desarrollo y los Estados industrializados o
desarrollados, as los primeros, han luchado por la creacin de normas de Derecho
Internacional para eliminar las desigualdades y para que las normas se apliquen
favorablemente en sus relaciones con los pases desarrollados, as surgi su
aspiracin para un nuevo orden econmico internacional en el seno de la ONU,
asimismo, se ha tratado de introducir el principio de equidad compensadora, por
lo que, en las relaciones comerciales se abandon la exigencia de reciprocidad en el
seno del GATT y condujo al establecimiento de sistemas de preferencias
generalizadas a favor de los pases en vas de desarrollo.
4. Por situaciones histricas, hoy en da existe una diferencia en cuanto al grado de
decisin en el mbito de la ONU, en donde las potencias aliadas son miembros
permanentes del Consejo de Seguridad de la Organizacin de las Naciones Unidas
(CS) y gozan del derecho de veto, lo que ya no puede sostenerse en aras de
democratizar esta organizacin internacional.
5. De acuerdo a su rgimen constitucional, en Estados federales su organizacin
poltica es relativamente descentralizada, sus entes componentes pueden tener
competencias directamente conectadas con el Derecho Internacional (por ejemplo
la clusula federal), o bien, los Estados en los que la administracin exterior global
o ciertos aspectos de la misma estn conferidas a otro Estado.
De lo anterior, es de colegir que los Estados son muy diferentes, y las diferencias son
ms patentes cuando se observa la actuacin de las grandes potencias frente a los
Estados dbiles, tal pareciera que los principios de igualdad soberana y de no
intervencin no se cumplen cabalmente.
Por su capacidad de obrar en el mbito internacional
El Derecho Internacional segn su capacidad de obrar en las relaciones internacionales
establece que los estados pueden ser:
1) Por un lado estn los Estados con plena capacidad de obrar, es decir, que puede
ejercer todas sus capacidades como Estado soberano e independiente.
2) Por otro lado se encuentran aquellos Estados con limitaciones en su capacidad de
obrar por distintas cuestiones, as, dentro de esta tipologa se puede observar, a su
vez, una segunda clasificacin de stos:
A) Estados neutrales, aqullos que se abstienen en participar en conflictos
internacionales, as esta neutralidad se ha ido adaptando en funcin de:
a) Si posee neutralidad absoluta por disposicin constitucional. Es el caso de
Suiza. Tambin Suecia entre 1807 hasta 1993 mantuvo una neutralidad absoluta
en asuntos internacionales.
b) Si es un estado neutralizado, son Estados neutrales respecto de alguien y de algo
concreto. Es una neutralidad impuesta por un tratado internacional, una
disposicin constitucional o por sancin internacional. Fue el caso de Austria,
que en 1956, tras la retirada de las fuerzas ocupantes de Francia, Reino Unido,
Estados Unidos y la URSS, stas redactaron una constitucin donde se dispuso
que Austria deba ser neutral respecto a las cuatro fuerzas firmantes.
B) Estado soberano que renuncia a ejercer sus competencias internacionales, que son
Estados dependientes en materias de relaciones internacionales, as suele ser el caso
de microestados que dejan o ceden las relaciones internacionales a un tercer Estado,
bien circundante, bien con las que mantenga buenas relaciones. Es el caso de San
Marino, que encomienda las relaciones internacionales a Italia; de Liechtenstein,
que se la cede a Suiza, o Mnaco a Francia.
C) Estado libre asociado, que es un Estado independiente pero en el que un tercer
Estado asume una parte de sus competencias exteriores, as como otras materias
tales como la defensa, la economa o la representacin diplomtica y consular. Es el
caso de Puerto Rico respecto a Estados Unidos.
D) Estados bajo administracin fiduciaria, que son una especie de Estado tutelado de
una forma parecida a lo que fueron los Estados bajo mandato, no posibles
actualmente, y bajo protectorado. La Sociedad Internacional protege o asume la
tutela de ese Estado como medida cautelar o transitoria en tiempos de crisis. Fue el
caso de Namibia hasta 1998.
E) Estados soberanos no reconocidos internacionalmente, que son Estados soberanos
e independientes pero al no ser reconocidos por ningn otro tienen muy limitada su
capacidad de obrar. Puede no ser reconocido bien por una sancin internacional,
bien por presiones de un tercer pas (caso de Taiwn, no reconocido por evitar
enfrentamientos con la RP China, aunque mantiene una gran actividad
internacional), bien por desinters (caso de Somalilandia). Otro caso referente a
esto fueron los bantustanes, nicamente reconocidos por Sudfrica y rechazados
por el resto de la Comunidad Internacional.
Reconocimiento de Estados
Concepto
Csar Seplveda define el reconocimiento de Estados como ...el acto por el cual las
dems naciones miembros de la comunidad internacional se hacen sabedoras, para
ciertos efectos, de que ha surgido a la vida internacional un nuevo ente.
Tesis del reconocimiento del estado
En torno al tema del reconocimiento de Estado se han desarrollado dos tesis:
1) Algunos autores atribuyen al reconocimiento slo efectos declarativos (teora
declarativa del reconocimiento), por lo que en este caso, el Estado o Estados que
reconocen al nuevo Estado nicamente deben verificar que ste rena los requisitos
esenciales para su existencia (autogobierno, independencia, ordenamiento jurdico
efectivo, etc.).
2) Otro sector de la doctrina considera al reconocimiento como elemento
indispensable para la existencia del nuevo Estado (teora constitutiva del
reconocimiento).
La prctica internacional demuestra que el reconocimiento de Estado es un acto
discrecional, en el cual los Estados actan en razn de intereses polticos. A pesar de
ello, algunos autores afirman que el acto del reconocimiento no es un acto poltico, sino
un acto de esencia legal, que se ejercita en cumplimiento de una obligacin. De esta
forma, Lauterpacht seala Un Estado a cuyo gobierno se rehsa el reconocimiento se
ve desprovisto de las prerrogativas usuales que van aparejadas a la personalidad.
Por ejemplo, un gobierno al cual se ha negado o se ha retirado el reconocimiento se ve
sin proteccin... En fin, se observa en tales casos una capipitis deminutio del Estado,
que repugna por no ser justa. Admitir que es una materia de discrecin poltica la
concesin o el rechazo del reconocimiento de una autoridad que reclama ser el gobierno
de un Estado, es conceder que algunos aspectos vitales del derecho internacional, que se
gobiernan normalmente por el derecho, estn sujetos a los vaivenes de la arbitrariedad y
a las circunstancias cambiantes de la oportunidad poltica.
extranjera, negar la capacidad para hablar en nombre del Estado, lo cual se traduce
en una capitis deminutio del Estado.
Doctrinas relativas al reconocimiento de gobierno
La doctrina Jefferson
En dicha declaracin se pueden observar los tres requisitos que en la prctica Estados
Unidos exiga para el reconocimiento de un nuevo gobierno:
1) El asentimiento de la voluntad popular.
2) La efectividad.
3) El inters de cumplir con los compromisos contrados previamente.
La doctrina Tobar
Los gobiernos de las partes contratantes no reconocern a ningn gobierno que surja en
cualquiera de las cinco Repblicas por un golpe de Estado o una revolucin contra un
gobierno reconocido, mientras la representacin del pueblo libremente electo no haya
reorganizado al pas en forma constitucional.
La doctrina Wilson
La cooperacin slo es posible cuando est sostenida en todo momento por el proceso
ordenado del gobierno justo que se funda en el derecho, no sobre la fuerza arbitraria o
irregular.
La doctrina Estrada
Segn sus lineamientos, la prctica de reconocimiento es denigrante porque ataca la
soberana de las naciones y supone una actitud crtica de los asuntos internos. Con base
en dicha doctrina, el Estado mexicano se debe limitar a mantener o retirar a sus
agentes diplomticos y consulares, sin otorgar un reconocimiento expreso.
Si bien no existe un reconocimiento expreso, hay un reconocimiento implcito al decidir
iniciar o mantener las relaciones diplomticas o consulares con un nuevo gobierno. La
frmula Estrada constituye una protesta del gobierno de Mxico contra la prctica
viciosa de otorgar el reconocimiento como medio para obtener ciertas ventajas
unilaterales.
La doctrina Daz Ordaz
Con la explicacin anterior, Mxico introduca un matiz en la doctrina Estrada, que no
era abandonada. El matiz consista en enunciar el criterio del gobierno mexicano, de la
conveniencia de mantener la continuidad de las relaciones diplomticas con los pases
latinoamericanos. Era una declaracin de intencin, que ni siquiera constitua el
compromiso firme de mantener la continuidad de las relaciones.
2. Otro sector argumenta que no existe tal norma general, sino ms bien diversas
reglas que permiten la inmunidad de los Estados en algunas circunstancias y no en
otras.
3. Todava hay otro sector que sostiene que si bien puede existir perfectamente una
regla general relativa a la inmunidad de los Estados, sta contiene restricciones y
excepciones.
Las tres tendencias se inspiran en la distincin entre:
A) Los actos imperi son aquellos que el Estado realiza en ejercicio de su potestad
soberana.
B) Los actos gestionis son los que el Estado realiza como cualquier particular, as estos
ltimos constituyen las circunstancias en las cuales no se concede inmunidad, o
bien las excepciones o limitaciones a la regla general de inmunidad del Estado.
El Estado, como ente soberano, slo gozar de inmunidad respecto de los primeros; por
lo que toca a los segundos, estar sujeto a la jurisdiccin de cualquier Estado.
Marco normativo
Por lo que se refiere a la regulacin internacional, slo existe una convencin
multilateral la europea, suscrita en Basilea en 1972, y dos proyectos:
A) El Proyecto de Convencin Interamericana sobre la Inmunidad de Jurisdiccin de
los Estados (enero de 1983), la cual no se adopt.
B) El Proyecto de Artculos sobre Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados y sus
Bienes, de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas (CDI).
Prctica Mexicana
La prctica mexicana se caracteriza por reconocer la inmunidad jurisdiccional de que
gozan los Estados extranjeros, de acuerdo con las normas del DIP en la materia. Esta
inmunidad se concede por todos los actos que realice un Estado extranjero en el
ejercicio de su potestad estatal, adems de comprender los bienes de los cuales dichos
Estados son titulares y utilicen en ejercicio de tal potestad.
Sucesin de Estados
Concepto
La sucesin de estados consiste en:
A) Sustitucin de un Estado por otro en el gobierno y administracin de un territorio.
B) Sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones
internacionales de un territorio.
Esta situacin se presenta cuando un Estado se divide o desaparece y se crea uno nuevo.
Tipos
a) Sucesin en tratados (Convencin de Viena sobre Sucesin de Estados en materia
de Tratados).
b) Sucesin en el patrimonio y las deudas del Estado precursor (Convencin de Viena
sobre la Sucesin de Estados con respecto a la Propiedad, Archivos y Deudas de los
Estados).
Fundamento jurdico de la sucesin
Diferentes posiciones doctrinales encontramos como fundamento jurdico de la
sucesin:
1) Su asimilacin a la sucesin de derecho privado (Grocio y Halleck).
2) Conceptuacin como sucesin de Derecho pblico (Fiore y Rivier).
3) Doctrina de la sucesin del ordenamiento jurdico (Santi Romano y Mnaco).
4) Doctrina negatoria de la sucesin que entiende que se da nicamente una
sustitucin de la soberana (Jellinek, Gidel y Strupp).
Efectos de la sucesin
Efectos generales
Los efectos generales de la sucesin son:
1) Respecto a la poblacin: modificacin de la nacionalidad (V. anexin). Queda a
salvo el derecho de los territorios descolonizados de legislar ex novo respecto a la
nacionalidad del Estado naciente.
2) En cuanto al mbito econmico: los bienes de titularidad pblica se transmiten al
Estado sucesor; la deuda pblica no es asumida de manera obligatoria por el
sucesor, si bien la prctica internacional muestra diversidad de sistemas de
actuacin; los bienes y derechos privados vlidamente adquiridos suelen ser
respetados por el sucesor, habiendo planteado la prctica internacional mltiples
problemas sobre este asunto.
3) Respecto a los actos jurdicos de orden interno: el sucesor ejerce por lo general un
poder discrecional de separacin o mantenimiento en el servicio de los funcionarios
del predecesor, as el sucesor no viene obligado a ejecutar las sentencias dictadas
por los tribunales anteriores.
4) Respecto de las organizaciones internacionales: ste de carcter negativo, sealar
que, en lneas generales, el Estado sucesor no sustituye al predecesor como
miembro de organizaciones internacionales.
Efectos respecto de los tratados segn el Convenio de Viena
Efectos, segn el Convenio de Viena citado, respecto de los tratados internacionales:
A) Sucesin respecto de una parte del territorio: rige la regla de la movilidad del
mbito territorial del tratado, por la que dejan de estar en vigor los tratados del
predecesor y entran en vigor los del sucesor.
B) Nacimiento de un Estado por el hecho de la sucesin: rige la llamada regla de la
tabla rasa (tabula rasa), por la que el Estado recin independiente no est
obligado a pasar a ser parte de tratados que estuvieran en vigor respecto del
territorio al que se refiere la sucesin de Estados.
C) Unificacin y separacin de Estados: rige la regla de la continuidad, por la que
se transmiten los derechos y obligaciones derivados del Tratado del Estado
predecesor al sucesor o sucesores.
Unidad XI
Representacin internacional en el Derecho Internacional Pblico
(Derecho diplomtico y consular)
Generalidades
Clases de rganos de representacin internacional
Para el ejercicio y cumplimiento de sus obligaciones, los sujetos de derecho
internacional necesitan representantes, los cuales son regulados de conformidad con el
derecho internacional y el derecho interno.
La doctrina de derecho internacional divide a los rganos de representacin en:
A) Internos, que son principalmente el jefe de Estado o jefe de gobierno (de
conformidad con el sistema constitucional de cada Estado) y los ministros de
asuntos exteriores (aqu tambin la denominacin es diferente), tambin hay otros
rganos que tienen una esfera de competencia exterior como los militares.
B) Externos, que son los funcionarios diplomticos y consulares.
Distincin prerrogativa, privilegio, exencin, inviolabilidad e inmunidad
Conviene distinguir los siguientes trminos:
1. Prerrogativa, que en un sentido amplio y genrico, es el atributo que asiste a una
determinada funcin a prevalerse de una garanta excepcional o eximirse, en
ciertos aspectos, de la observancia del orden jurdico, tambin se dice que la
prerrogativa es el privilegio, gracia o exencin que se concede legalmente a una
persona, en atencin a su dignidad, empleo o cargo.
2. Privilegio, que en un sentido restringido y especfico, es la facultad de una persona
o condicin de una cosa de beneficiarse con alguna ventaja o verse librada de una
carga o gravamen.
3. Exencin, que es la franquicia que en relacin con un caso particular se concede a
una persona o cosa para dispensarla del cumplimiento de una obligacin o de un
sometimiento a una carga o gravamen.
4. Inviolabilidad, que es un atributo que obliga a las autoridades a abstenerse de
ejercer cualquier medida coercitiva.
5. Inmunidad, que es una condicin atribuida a ciertas personas, lugares o cosas, que
las exime de todo sometimiento a la jurisdiccin local.
b) Los privados, en relacin con lo segundo, el autor citado seala que puesto que
no goza de inmunidad de jurisdiccin para sus actos privados, las excepciones
deben admitirse.
Externos
Agentes diplomticos
Concepto
Los diplomticos son agentes que un Estado enva a otro para participar en las
relaciones entre ambos.
Inicio y fin de la misin diplomtica
En cuanto al inicio y fin de la misin diplomtica, aunque el nombramiento de un jefe
de misin corresponde al Jefe del Estado acreditante, ste debe asegurarse de que la
persona que se proponga acreditar ha obtenido el consentimiento del Estado receptor,
esto se conoce como el placet (beneplcito) que el Estado receptor dar o negar
libremente, puesto que no est obligado a manifestar los motivos de la negativa.
El nombramiento se acredita ante el Estado receptor por medio de:
1) Las cartas credenciales, en el caso de embajadores o ministros, as estas las dirige
el Jefe del Estado acreditante al Jefe del Estado receptor.
2) Las cartas de gabinete, cuando se trata de encargados de negocios, estas se dirigen
al ministerio de asuntos exteriores.
El inicio de la misin diplomtica va marcado por la presentacin de las cartas
credenciales, o por el momento en que comunic su llegada y present copia de estilo
de sus cartas credenciales al Ministro de Relaciones Exteriores.
La misin diplomtica puede terminar al ser llamado el agente por el Estado
acreditante por diversos motivos, o bien por ser declarado el agente persona non grata,
por lo que si el Estado acreditante se niega a ejecutar en plazo razonable las
debido respeto y adoptar todas las medidas adecuadas para impedir cualquier atentado
contra su persona, su libertad o su dignidad (art. 29)
El personal administrativo y tcnico de la misin se equipara al personal diplomtico,
salvo en lo relativo a la inmunidad de jurisdiccin civil y administrativa por actos
realizados fuera del desempeo de sus funciones, as para gozar de esos privilegios e
inmunidades se requiere no ser nacional de Estado receptor ni tener su residencia
permanente en l.
La Convencin de Viena extiende los privilegios e inmunidades a miembros de la
familia diplomtica que formen parte de su casa y no sean nacionales del Estado
receptor ni residan permanentemente en su territorio.
Privilegios y exenciones a la misin diplomtica
La Convencin de Viena establece las siguientes inmunidades y privilegios de la misin
diplomtica:
a) Inviolabilidad de la misin, de los archivos y documentos, de la correspondencia, de los
medios de transporte y de los bienes de la misin (arts. 22, 24 Y 27).
b) Inmunidad de jurisdiccin de la misin.
C) Los privilegios de:
i) Utilizar la bandera y el escudo del Estado acreditante en los locales de la misin, en la
residencia del jefe de la misin y en los medios de transporte de ste (art. 20).
ii) Recibir la ayuda necesaria para obtener los locales de la misin (art. 21),
iii) Exencin de impuestos para el Estado acreditante y el jefe de la misin diplomtica sobre
los locales de la misma, de los que sean propietarios o inquilinos (art. 23).
iv) Permitir y proteger la libre comunicacin de la misin con su gobierno, misiones y
consulados del Estado acreditante, por los medios de comunicacin adecuados, salvo instalar y
utilizar emisoras de radio no autorizadas por el Estado receptor (art. 27).
v) Exencin fiscal sobre derechos y aranceles que percibe la misin por actos oficiales (art. 28).
vi) Exencin del derecho de aduanas, impuestos y gravmenes conexos sobre los objetos, para
uso oficial de la misin (art. 36)
Agentes consulares
Concepto
Los agentes consulares son agentes oficiales que un Estado establece en ciudades de
otros Estados, con el fin de proteger sus intereses y los de sus nacionales.
Funciones
Debe destacarse que a diferencia de los agentes diplomticos, los agentes consulares no
realizan actos de naturaleza poltica, as sus funciones son variadas y abarcan:
1)
2)
3)
4)
2) La exencin fiscal de los locales consulares slo se concede si el Estado que enva
es directamente propietario o inquilino.
3) Los archivos son inviolables si estn separados de los papeles, documentos o
correspondencia particular del jefe de la oficina consular y de las personas que
trabajen con l.
4) No se les reconoce inviolabilidad personal; en caso de arresto o detencin, el
Estado receptor deber comunicarlo al jefe de la oficina consular. Si esas medidas
se aplicasen a este ltimo, el Estado receptor deber comunicrselo al Estado que
enva.
5) La proteccin de los funcionarios ser la que puedan necesitar en razn de su
carcter oficial.
6) La exencin fiscal se limita a los emolumentos que perciba del Estado acreditado.
7) Las franquicias aduaneras se limitan a los objetos que se destinen al uso oficial y
que sean suministrados por el Estado acreditado.
8) La exencin de prestaciones personales se limita a la persona del cnsul honorario
y se excluye a los miembros de su familia.
9) Los privilegios e inmunidades establecidos en la Convencin no se extienden a los
miembros de la familia de un funcionario consular honorario.
En Mxico, las funciones, privilegios e inmunidades del cuerpo diplomtico y consular
estn reguladas por la Ley del Servicio Exterior Mexicano (DOF 4 de enero de 1994,
con reformas DOF 25 de enero de 2002).
Las misiones especiales
Casos de misiones especiales
A reglas especiales se somete el establecimiento de Embajadas especiales (embajadas
ad hoc) de un Estado en otro, con la aprobacin de ambas partes, para que manejen
asuntos especiales o se encarguen de una funcin especial.
Dentro de stas se encuentra el envo de los representantes de Estado a:
1) Las negociaciones bilaterales o multilaterales.
2) A los congresos.
Marco regulatorio
La Convencin de las Naciones sobre Misiones Especiales de 1969.
Protecciones a las misiones especiales
Unidad XI
Derecho internacional de los refugiados
Asilo diplomtico
Concepto y origen
El asilo diplomtico es la proteccin que ciertos sujetos de derecho internacional
pueden otorgar a individuos en el interior del territorio de un Estado extranjero, en el
cual ellos son perseguidos o reclamados por motivos o delitos polticos.
El asilo est estrechamente vinculado al establecimiento de las misiones diplomticas
permanentes, por lo que al comprobar los representantes diplomticos que tenan
autoridad exclusiva en sus residencias y que podan tomar las medidas ms apropiadas
para el cumplimiento de sus funciones, estimaron que podan dar tambin refugio en
ellas a las personas perseguidas, as nace la prctica del asilo diplomtico.
Cabe sealar que son principalmente los Estados los que lo otorgan, pero tambin puede
ser concedido por la Iglesia catlica en las nunciaturas y por la Soberana Orden de
Malta en sus embajadas.
Marco normativo
En el mbito de las Naciones Unidas
En este mbito, el tema del asilo se ha estudiado poco, al respecto, hay una referencia en
el art. 14 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, el cual establece:
1) En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, ya disfrutar de l, en
cualquier pas.
2) Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente originada por
delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y principios de las Naciones
Unidas.
Crticas:
A) El primer prrafo de la disposicin no es preciso, pues no seala la clase de motivos
que pueden originar el asilo; en este sentido, los motivos suelen ser determinantes
para establecer las diferencias entre el asilo y el refugio. En cuanto al asilo, la
persecucin obedece a razones polticas, mientras que en el refugio se debe a los
motivos que sealaremos en su oportunidad.
B) El segundo prrafo de la disposicin que se comenta obliga a los Estados a no
otorgar asilo cuando existe una accin judicial derivada de delitos comunes, o
La jurisprudencia internacional
En el mbito nacional
El art.12 del ordenamiento la Ley General de Poblacin, al referirse a los no
inmigrantes, alude al "asilado" en su fracc. V y establece:
V. Asilado poltico. Para proteger su libertad o su vida de persecuciones polticas en su pas de
origen, autorizado por el tiempo que la Secretara de Gobernacin juzgue conveniente,
atendiendo a las circunstancias que en cada caso concurran. Si el asilado poltico viola las
leyes nacionales, sin perjuicio de las sanciones que por ello le sean aplicables, perder su
caracterstica migratoria, y la misma Secretara le podr otorgar la calidad que juzgue
conveniente para continuar su legal estancia en el pas. Asimismo, si el asilado poltico se
ausenta del pas, perder todo derecho a regresar en esta calidad migratoria, salvo que haya
salido con permiso de la propia dependencia.
... asumir la funcin de proporcionar proteccin internacional a los refugiados que renan las
condiciones previstas en el presente Estatuto, y de buscar soluciones permanentes al problema
de los refugiados, ayudando a los gobiernos y, con sujecin a la aprobacin de los gobiernos
interesados, a las organizaciones privadas, a facilitar la repatriacin voluntaria de tales
refugiados o su asimilacin en nuevas comunidades nacionales.
estimase necesario hacer uso de la facultad exclusiva que le otorga el artculo 33 constitucional
el refugiado no podr ser devuelto a su pas de origen
Tiene
modalidades
diplomtica
y
territorial: no es necesario cruzar una
frontera internacional.
No hay principio de "no devolucin" y,
por tanto, puede ser devuelto o
extraditado.
Permite acordar el asilo a quien hubiese
cometido delitos polticos, e incluso
comunes, conexos con fin poltico.
Refugiado
La motiva una persecucin por motivos de
raza, credo, nacionalidad, pertenencia a un
determinado grupo.
La condicin de refugiado es reconocido:
es un acto declaratorio de carcter
universal.
El reconocimiento de refugiado lo realiza
un pas firmante de la Convencin de
Ginebra o el Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Refugiados
(ACNUR) bajo su mandato: hay un
procedimiento universal.
No admite modalidad diplomtica, slo
territorial: es necesario cruzar la frontera.
Se encuentra protegido por el principio de
"no devolucin", por lo que no procede la
extradicin.
Clusulas de exclusin: no permite
reconocer la condicin a personas que
hayan cometido delitos comunes graves
y/o delitos contra la paz, humanidad,
etctera.
Unidad XII
El rgimen jurdico internacional del espacio territorial
(Derecho territorial)
Concepto de territorio.
El Estado ejerce sus competencias sobre una base fsica que se conoce como territorio,
as desde una perspectiva jurdica formal, el territorio se ha definido como el espacio en
que el Estado impone efectivamente su ordenamiento jurdico.
Dicha definicin no se ha aceptado unnimemente en la doctrina, pues no logra
desentraar la esencia del poder sustantivo que ejerce el Estado respecto a su territorio,
por lo que Verdross seala "el territorio no puede definirse, pues, como el mbito
efectivo, ni siquiera el mbito principal del seoro del Estado, como afirman los
partidarios de la teora de la competencia".
De lo dicho se desprende que el territorio de un Estado no debe confundirse con el
mbito donde se ejerce una jurisdiccin efectiva.
Modos de adquisicin de soberana territorial
Ocupacin
Esta forma de adquisicin requiere que el territorio no tenga dueo (terra nullius).
adems de un dominio efectivo con carcter permanente por parte del Estado que
pretende convertirse en nuevo soberano.
Prescripcin adquisitiva
A diferencia de la ocupacin, la prescripcin no requiere una terra nullius; basta una
ocupacin duradera y efectiva con animus domini sobre un territorio, el cual debe ser
ininterrumpido e indiscutido. Las anexiones de Tripolitania y Abisinia, hechas por Italia
antes del trmino de las hostilidades, carecan de eficacia jurdica internacional por no
ajustarse a satisfacer dichos requisitos.
Conviene mencionar que a pesar de la prohibicin de cualquier anexin violenta,
establecida en la Carta de la ONU, si ocurre una anexin de tal naturaleza y no se
emprende oposicin alguna, el DIP llega a legalizar esta posesin en razn del principio
de efectividad.
Cesin
Se realiza de forma convencional, mediante un acuerdo entre dos o ms Estados para
llevar a cabo una transferencia territorial. La cesin se concreta con la renuncia por
parte del Estado cedente y con la adquisicin por parte del cesionario. Se perfecciona
jurdicamente hasta la ocupacin efectiva que hace el nuevo soberano.
Adjudicacin judicial
En este supuesto, la adquisicin de la soberana tiene lugar mediante la sentencia de un
tribunal arbitral u otros rganos de jurisdiccin internacional. En algunos casos, la
sentencia es un juicio declarativo en el cual se confirma de manera indiscutible un ttulo
jurdico reconocido (ocupacin, prescripcin o cesin). En otros, es un juicio
constitutivo que adjudica a un Estado la soberana sobre un territorio, segn su libre
apreciacin, lo cual resulta factible cuando las partes en conflicto confieren a la Corte o
a un tribunal arbitral la facultad de decidir un conflicto fronterizo o de carcter
territorial ex equo et bono.
Lmites del territorio. Fronteras
Concepto
Las fronteras constituyen un plano vertical que se levanta por encima de la tierra firme o
de las aguas objeto de soberana territorial, y descienden por debajo de la superficie de
stos.
Determinacin de las fronteras
La determinacin precisa de las fronteras se inicia con el establecimiento de los
principios generales por adoptar y su trazo en el mapa y concluye con la demarcacin en
el terreno.
En cuanto a los principios que se pueden adoptar, en algunos casos se toma como base
algn accidente natural, como montaas, ros, etc. De este modo, si se tuviera como
referencia alguna cordillera, la lnea divisoria sera la de las crestas ms elevadas de las
montaas o picos. En el caso de los ros, se distingue si son o no navegables; si son
navegables, mediante la lnea de navegacin ms profunda (talweg) y si no lo son, se
trazar una lnea media divisoria.
Otros principios de determinacin se apartan de los fenmenos naturales; por ejemplo,
en las zonas desrticas se adoptan las lneas astronmicas como los meridianos y los
paralelos para el trazo de las fronteras. Tambin se puede aplicar el principio utis
possidetis, con gran arraigo en los pases latinoamericanos, conforme al cual se tienen
en cuenta los lmites de las divisiones administrativas internas establecidas por las
potencias coloniales.
Territorios internacionales
La Antrtica
La Antrtica est sometida a un rgimen internacionalizado, a pesar de las pretensiones
territoriales de algunos Estados en forma individual.
Argentina, Australia, Chile, Francia, Gran Bretaa, Nueva Zelanda y Noruega han
reivindicado partes del territorio de la Antrtica. Estas reivindicaciones han sido
bastante discutidas en la comunidad de Estados.
De acuerdo con la opinin ms acertada, la Antrtica es un territorio que carece de
dueo (terra nullius), por consiguiente, ninguno de los que pretenden el territorio ejerce
un control efectivo. La presentacin de nuevas o ms amplias reivindicaciones de
territorio quedan igualmente excluidas.
Marco normativo
El Tratado de la Antrtica tiene efectos respecto de los Estados que no sean parte del
mismo.
El Protocolo de Madrid sobre el tratado de la Antrtica (BGBI., 1994, 11, p. 2478), que
hasta el momento no ha entrado en vigencia, tiene por objeto asegurar la conservacin
del medio ambiente.
Partes del territorio.
Las partes del territorio son:
1) Espacio terrestre.
2) Espacio areo.
3) Espacio martimo.
Unidad XIII
Derecho del Mar
Evolucin
El derecho internacional del mar tuvo un carcter eminentemente consuetudinario; no
fue sino hasta 1958 cuando se convoc la Conferencia Internacional de Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar, en la que se adoptaron cuatro convenciones relativas:
1.
2.
3.
4.
Mar territorial.
Plataforma continental.
Alta mar.
Pesca y conservacin de los recursos vivos en alta mar.
Puede definirse como la rama del derecho internacional pblico, constituido por un
sistema de normas que tienen por objeto regular las conductas de los sujetos del derecho
internacional (principalmente los Estados) en las zonas marinas tanto de jurisdiccin
nacional de los Estados como en las zonas marinas de jurisdiccin internacional.
Los espacios marinos son de 3 clases:
1. Aquellos en donde el Estado ejerce soberana plena: aguas interiores, aguas
archipelgicas, mar territorial (limitada por el paso inocente).
2. Aquellos en donde el Estado ejerce jurisdiccin limitada para determinados fines:
zona contigua, Zona econmica exclusiva y plataforma continental.
3. Aquellos que son internacionales, todos los Estados tienen ingerencia sobre los
mismos, tales son: alta mar y la Zona o fondos marinos
Espacios marinos de jurisdiccin nacional
A) Aguas interiores
Nocin
Las aguas interiores son las que se ubican en el territorio del Estado hasta su lmite
exterior, que es el de la lnea de base.
El art. 80, prr. 1, de la CONVEMAR establece:
Las aguas situadas en el interior de la lnea de base del mar territorial forman parte de las
aguas interiores de un Estado. Esta disposicin no se aplica a los Estados archipielgicos
regulados en forma especial en la parte IV de la Convencin.
En la disposicin sobresale la ntima relacin existente entre las aguas interiores y las
lneas de base que sirven para medir la anchura del mar territorial, porque resulta
necesario definir tales lneas, as la Convencin distingue dos clases lneas:
A) La lnea de base normal o de bajamar, que es aquella que sigue las sinuosidades de
la costa (art. 50).
B) La lnea de base recta, que se traza cuando la costa presenta profundas aberturas o
escotaduras, una franja de islas a su largo y en sus inmediaciones, desembocaduras
de ros, bahas, puertos, radas y elevaciones en baja mar.
Al adoptar el sistema de lneas de base recta, las lneas no deben apartase demasiado de
la direccin general de la costa y han de quedar suficientemente vinculadas al dominio
terrestre como para estar sometidas al rgimen de aguas interiores, adems, con el
sistema no se puede aislar de mar territorial, de la alta mar o de una zona econmica
exclusiva, a otros Estados.
De esta forma, el rgimen de aguas interiores se aplica a los ros, lagos, lagunas, bahas,
instalaciones portuarias y elevaciones en baja mar, con las precisiones que marca la
CONVEMAR (arts. 10. 11, 12 y 13).
Ahora bien, el Estado ribereo ejerce plena soberana sobre las aguas interiores al igual
que sobre el mar territorial, con la diferencia de que en las aguas interiores no debe
conceder el derecho de paso inocente. Sin embargo, en el supuesto de que el Estado
ribereo utilice como sistema de trazo la lnea de base recta, el Estado debe conceder el
derecho de paso inocente (art. 80, prr. 2, Convencin).
Rgimen de acceso de los buques extranjeros a los puertos
En cuanto al rgimen de acceso de los buques extranjeros a los puertos, debe
mencionarse la Convencin sobre el Rgimen Internacional de los Puertos Martimos,
firmada en Ginebra el 9 de diciembre de 1929, y el Estatuto anexo, que se aplica a todos
los buques pertenecientes a particulares, a colectividades pblicas o al Estado, con la
excepcin de los de polica, guerra, oficiales, de pesca o de cabotaje.
El Estatuto establece fundamentalmente la obligacin de los Estados partes de conceder
a los buques extranjeros un trato igual al que hayan recibido los suyos en dichos Estados
(principio de reciprocidad). Este beneficio de igualdad de trato puede suspenderse tras
una previa notificacin por la va diplomtica.
B) Mar territorial
Fundamento normativo
El art. 2 de la CONVEMAR seala:
Rgimen jurdico del mar territorial, del espacio areo situado sobre el mar territorial y de su
lecho y subsuelo:
1. La soberana del Estado ribereo se extiende ms all de su territorio de sus aguas
interiores y, en el caso del Estado archipielgico, de sus aguas archipielgicas, a la franja
del mar adyacente designada con el nombre de mar territorial.
2. Esta soberana se extiende al espacio areo sobre el mar territorial, como al lecho y al
subsuelo de ese mar.
3. La soberana sobre el mar territorial se ejerce con arreglo a esta Convencin y otras
normas de derecho internacional.
Medicin
La medicin de la anchura del mar territorial, como se mencion, parte de la lnea de
base normal o lnea de base recta, a partir de la cual el mar territorial se extiende hasta
un lmite mximo de 12 millas marinas.
En el supuesto de que dos zonas de mar territorial sean adyacentes o se encuentren
frente a frente, la CONVEMAR resuelve el problema mediante el trazo de una lnea
media, cuyos puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos de las lneas de
base, a partir de los cuales se mide la anchura del mar territorial de cada uno de los
Estados.
Concepto
Es una zona adyacente al mar territorial que se mide a partir de las lneas de base, bien
sea normal o recta, hasta un lmite de 24 millas marinas, as en dicha zona, el Estado
posee la facultad de tomar medidas de fiscalizacin en materia migratoria, sanitaria,
fiscal y aduanera, as como de sancionar las infracciones a esas leyes y reglamentos
cometidas en su territorio o en el mar territorial.
Problema prctico de su medicin entre zonas adyacentes o frontales
Un problema no resuelto en la CONVEMAR es el relativo a la divisin de dos zonas
contiguas que sean adyacentes o se encuentren frente a frente. Ante esta laguna parece
lgico aplicar el art. 15 de la CONVEMAR, que establece el sistema de la lnea media
equidistante para dividir dos zonas de mar territorial que sean adyacentes se encuentren
frente a frente. Admitimos este sistema como lgico porque fue la forma en que se
regul esta cuestin en la Convencin de Ginebra de 1958.
Facultades del estado en la zona contigua
Conviene precisar que las zonas marinas se encuentran sobrepuestas; de este modo, las
12 primeras millas contadas desde la lnea de base forman parte del mar territorial y de
la zona contigua. En esta zona el Estado ejerce plena soberana, con la limitacin del
derecho de paso inocente; en las 12 restantes que forman parte de la zona contigua, el
Estado ribereo slo goza de las facultades de fiscalizacin que menciona el art. 33,
adems de las que se comprenden en la zona econmica exclusiva, la cual es tambin
una zona sobrepuesta.
D) Zona econmica exclusiva
Concepto
La zona econmica exclusiva es aquella rea marina situada ms all del mar territorial,
con una extensin mxima de 200 millas marinas, contadas a partir de la lnea de base
normal o recta.
La zona econmica exclusiva es una zona sui generis, con una reglamentacin muy
detallada de los derechos y las obligaciones del Estado ribereo y de los dems Estados
en general.
Facultades del estado en la zona econmica exclusiva
Generales
En dicha zona, el Estado ribereo ejerce derechos de soberana sobre los recursos
naturales vivos y no vivos, y jurisdiccin de acuerdo con las disposiciones de la
Convencin en materia de:
1. Establecimiento y utilizacin de islas artificiales.
2. Investigacin cientfica marina.
3. Proteccin del medio marino.
Esta definicin parte de que los fenmenos geolgicos que definen la plataforma no se
presentan con una uniformidad total respecto de todos los Estados, as en aquellos de la
costa del Pacfico Sur, en Amrica, como Chile, Per y Ecuador, por ejemplo, la abrupta
ruptura de la lnea de descenso hacia las grandes profundidades, que seala el lmite
geolgico de la plataforma, se presenta a muy escasa distancia de la costa. Ante estas
situaciones, el artculo transcrito extiende los derechos sobre la plataforma hasta una
distancia de 200 millas marinas a partir de la lnea de base. Pero hay casos opuestos, en
los cuales el borde exterior del margen continental se extiende ms all de las 200
millas marinas, como en las costas de Argentina, Australia, Canad, India y el Reino
Unido. Estos Estados, si quieren explotar ms all de las 200 millas marinas de su
plataforma continental, debern pagar contribuciones en especie, segn lo seala el art.
82 de la Convencin.
Facultades del estado en la plataforma continental
En cuanto a la naturaleza jurdica de los derechos que ejerce el Estado ribereo sobre su
plataforma continental, se puede decir que son derechos soberanos exclusivos e
incondicionales, de acuerdo con la CONVEMAR.
Los recursos a que se refiere el art. 77 son recursos vivos y no vivos que se encuentran
en el lecho y el subsuelo de la plataforma continental; por tanto, debe respetarse el
rgimen jurdico de las aguas suprayacentes (mar territorial, zona contigua y zona
econmica exclusiva), sin afectar la navegacin y los derechos y libertades otorgados a
los otros Estados conforme a la Convencin.
Conflictos de jurisdiccin
Unidad XIV
Derecho Areo y Espacial
Rgimen del espacio areo
Concepto de espacio areo
Como se ha mencionado, la soberana territorial del Estado se extiende a la columna de
aire que se encuentra sobre su territorio.
Regulacin y libertades que consagra
El principio de soberana estatal sobre el espacio areo se consagr por primera vez en
la Convencin de Pars de 1919 y se confirm en la Convencin de Chicago de 1944,
esta ltima, considerada como la Constitucin del aire, establece para los servicios
areos regulares lo que se conoce como las cinco libertades del aire:
1. La primera es el derecho de los aviones de un Estado a sobrevolar sin hacer escala
sobre territorio de otro Estado.
2. La segunda es la libertad de hacer escalas tcnicas que no tengan carcter
comercial, para el reaprovisionamiento de combustible o reparaciones en caso de
desperfectos.
3. La tercera es el derecho de los aviones de un Estado a desembarcar en el territorio
de otros Estados tanto pasajeros como correspondencia o mercaderas provenientes
del territorio del Estado al que pertenece el avin.
B) Otra corriente sostiene que la soberana estatal se extiende hasta aquella altura en
la que es posible la ascensin y el vuelo de una aeronave en la atmsfera. La
dificultad que ofrece este criterio es que el creciente progreso tecnolgico en
materia aeronutica eleva constantemente la altura mxima en la que es posible
volar. Otro problema, adems, es el uso de ciertos tipos de mquinas hbridas que
pueden volar como aeronaves mientras exista reaccin aerodinmica, pero tambin
pueden, con un sistema distinto de control, ser operadas como naves espaciales en
ausencia de reaccin aerodinmica.
C) Tambin se sostiene que el lmite entre el espacio areo y el ultraterrestre est
constituido por el lmite de campo gravitatorio de la Tierra, es decir, donde se
desvanece la atraccin terrestre y comienza a predominar la de otros cuerpos
celestes. Este punto de vista ha sido criticado debido a que se extendera
desmesuradamente la soberana estatal, ya que se estima que la atraccin terrestre
alcanza hasta una altura de 260000 kilmetros, en donde recin se produce el
equilibrio con la atraccin solar.
D) Para obviar estas imprecisiones Y divergencias se ha postulado como lmite
mximo de soberana y comienzo del espacio ultraterrestre una altura fija de 90 a
100 kilmetros. Este punto de vista tiene la ventaja de fijar con certeza un lmite
aplicable a todos los pases y permite determinar con suma facilidad si un objeto
dado se encuentra en el espacio ultraterrestre o bajo soberana estatal.
En ausencia de un lmite preciso, la opinin mayoritaria considera que el espacio
ultraterrestre comienza por lo menos a partir de la altura ms baja en la cual un
satlite artificial haya sido colocado en rbita alrededor de la Tierra.
Libertad de exploracin y utilizacin
El rgimen jurdico del espacio ultraterrestre fue establecido por la Declaracin
1962(XVIII) de la AG, de 1963. En ella se dispone:
El espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes podrn ser libremente explorados y utilizados
por los Estados, en condiciones de igualdad y de conformidad con el DIP.
Las telecomunicaciones
Problemas jurdicos que plantea
Otra utilizacin de la tecnologa espacial son las transmisiones directas de televisin,
mediante satlites artificiales de la Tierra situados en el espacio ultraterrestre.
Estas transmisiones plantean los siguientes problemas jurdicos:
1. La ubicacin en el espacio ultraterrestre de las estaciones apropiadas para las
transmisiones directas.
2. El control del contenido de los programas que se transmita.
En relacin con el primer problema, los satlites de telecomunicaciones se encuentran
ubicados en la rbita geoestacionaria. El nmero de satlites que pueden situarse en
dicha rbita no es ilimitado. En efecto, cada satlite debe situarse por lo menos a dos
grados de distancia de otro, a fin de evitar interferencias perjudiciales y riesgos de
colisin. Por consiguiente, desde un punto de vista tcnico se calcula que el nmero
mximo de satlites que pueden ubicarse en esta rbita es de 180. Debido a ello, no
puede causar sorpresa la declaracin de los rganos tcnicos de Naciones Unidas en el
sentido de que la rbita geoestacionaria es un recurso natural limitado.
En el supuesto de asignacin de frecuencias terrestres, el registro implica el
reconocimiento de derechos prioritarios, ya que todos los Estados estn en condiciones
tcnicas y econmicas de operar servicios de radiocomunicacin no espaciales en pie de
igualdad. No sucede lo mismo en materia de comunicaciones desde el espacio, las que
requieren del lanzamiento y manejo de objetos espaciales que actualmente slo pueden
ser lanzados por aquellos pases que han alcanzado el potencial econmico y tcnico
necesario.
En la Conferencia Mundial Administrativa de Radiocomunicaciones (WARC) de la UIT,
celebrada en 1979, se tomaron resoluciones importantes entre las que destacala nmero
dos, que establece:
el registro de frecuencias y posiciones orbitales ante la UIT, no confiere ninguna prioridad
permanente a los pases y no debe ser un obstculo para el establecimiento de sistemas
espaciales de otros Estados, razn por la cual se les exigir que especifiquen el periodo de
validez de cualquier asignacin en la rbita geoestacionaria, al trmino de la cual dicha
posicin quedar disponible para otros pases.
Unidad XV
Organismos Internacionales
(Derecho de los organismos internacionales)
Nocin de organismo internacional
Concepto
Las organizaciones internacionales son sujetos del DIP creados mediante un tratado, con
personalidad jurdica diferente de la de sus miembros, con la finalidad de gestionar
intereses colectivos de un grupo de Estados o de la comunidad internacional.
Caractersticas
Sus caractersticas son:
1. Se crean mediante un tratado, estatuto o carta, en el que por lo general se
determina su organizacin, composicin, finalidades y funciones, as de manera
excepcional pueden constituirse por declaraciones internacionales.
2. Estn integradas por sujetos de derecho internacional, generalmente Estados, por
lo que reciben la denominacin de organizaciones intergubernamentales.
3. Gozan de personalidad jurdica propia; por tanto, son titulares de derechos y
obligaciones internacionales.
4. Estn dotadas de rganos permanentes, que son distintos e independientes de los
miembros de la organizacin.
Suspensin
Asimismo, es posible la suspensin provisional en el ejercicio de los derechos y
privilegios inherentes a su condicin de miembro, supuesto que podra darse por
incurrir en mora en el pago de sus obligaciones financieras, o como sancin por una
violacin de las disposiciones del tratado de la Organizacin.
La Carta de la ONU prev la suspensin de sus miembros:
Artculo 50.
Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva
por parte del Consejo de Seguridad podr ser suspendido [las cursivas son nuestras] por la
Asamblea General, a recomendacin del Consejo de Seguridad, del ejercicio de los derechos y
privilegios inherentes a su calidad de Miembro. El ejercicio de tales derechos y privilegios podr
ser restituido por el Consejo de Seguridad
Expulsin
Por ltimo, los tratados constitutivos de las Organizaciones pueden prever la expulsin
de un miembro en supuestos de violaciones graves a sus obligaciones.
La Carta de la ONU prev tanto la expulsin de sus miembros:
Artculo 60.
Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya violado repetidamente los Principios
contenidos en esta Carta podr ser expulsado [las cursivas son nuestras] de la Organizacin
por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
Limitacin de derechos
Estructura Orgnica
rganos principales y subsidiarios
Las organizaciones cuentan con rganos principales, que son los establecidos en los
tratados constitutivos y rganos subsidiarios, que pueden establecerse en el tratado
funcional o, pueden ser creados con fines especficos por los rganos principales.
Dentro de los rganos principales se distinguen:
A) Los rganos intergubernamentales, que son compuestos por representantes de los
Estados y que normalmente son los rganos deliberantes de las Organizaciones
Internacionales, as en dichos rganos se encuentran representados los Estados por
medio de delegados designados por sus respectivos gobiernos, as estos rganos
pueden ser:
a) Plenarios, donde se encuentran representados todos los Estados miembros de la
Organizacin.
b) Restringidos, en los que slo se encuentran algunos miembros, ya sea con base
en una disposicin que designa a Estados concretos en ese rgano, o bien, de
acuerdo a un criterio para su eleccin.
B) Los rganos integrados, compuestos por individuos designados con base a sus
cualidades personales y profesionales y vinculados al ejercicio de sus funciones
con independencia de toda influencia exterior o ajena al rgano, no obstante, hay
que advertir que por lo general, la eleccin de personas individuales sigue criterios
de reparto como la de distribucin geogrfica representativa y una presencia de
Los procedimientos que revela la prctica internacional para formar la voluntad de las
organizaciones internacionales, a travs de actos unilaterales llamados resoluciones,
son:
1. La unanimidad es un procedimiento en extremo respetuoso de la voluntad de los
Estados miembros, los cuales nunca se vern constreidos a cumplir resoluciones
con las que no estn conformes. Como contrapartida, este procedimiento supone un
grave obstculo para realizar los propsitos que pero siguen las organizaciones
internacionales, ya que un solo voto negativo basta para paralizar su actividad. La
experiencia de la Sociedad de Naciones es claro ejemplo de ello; no obstante, la
unanimidad puede ser un procedimiento adecuado para las organizaciones
internacionales de escaso nmero de miembros, en las cuales existe gran
homogeneidad y cohesin interna.
2. El mtodo de la disidencia consiste en limitar la aplicacin de la resolucin a los
Estados miembros que la aprobaron. Los Estados que votan en contra o que se
abstienen de votar no quedan sujetos a esta resolucin. Este sistema se aplica por lo
general en las reas de cooperacin econmica; un ejemplo claro de este
procedimiento lo contiene el art. 60., prr. 2, del Tratado de la Organizacin de
Cooperacin y Desarrollo Econmico)
3. El procedimiento del voto ponderado supone apartarse del principio de que a cada
Estado corresponde un voto, el cual, a su vez, deriva del principio de igualdad de
los Estados. Conforme a este procedimiento, algunos Estados disponen de ms
votos que otros en el momento de tomar decisiones en determinados rganos.
4. Los procedimientos de mayora simple o mayora calificada son los ms
extendidos, sobre todo en organizaciones con carcter universal.
5. El de consenso es el procedimiento de decisin sin voto que supone la bsqueda de
un compromiso o acuerdo general mediante la concertacin de los miembros sin
objecin dirimente; es una prctica observada por los pases, fundamentalmente en
las Naciones Unidas, para subsanar las dificultades derivadas de los sistemas de
votacin establecidos en la Carta
6. El derecho de veto supone una forma solapada de incluir la regla de la
unanimidad, o sea, requerir la unanimidad en el grupo reducido de Estados con el
objetivo de adoptar decisiones obligatorias para toda la organizacin internacional.
Competencia normativa de las organizaciones internacionales
La competencia normativa en el mbito interno de las organizaciones internacionales se
manifiesta en los reglamentos internos, en instrucciones y en recomendaciones
interorgnicas:
A) Los reglamentos internos recogen las normas de funcionamiento de cada rgano de
las organizaciones internacionales. Es comn que al crearse los rganos en 105
tratados constitutivos se les dote de la capacidad para auto-organizarse y se dicten
normas obligatorias para su buen funcionamiento.
B) Las instrucciones son obligatorias para los rganos a los que se dirigen en virtud de
la subordinacin de stos respecto al rgano del cual emanan. Tal subordinacin se
puede prever en el tratado constitutivo o porque el rgano principal cree al
subsidiario para la eficaz realizacin de sus funciones.
C) Las recomendaciones interorgnicas son las que un rgano de la organizacin
internacional dirige a otro rgano de sta con el que existe una relacin de
coordinacin o incluso de dependencia. Dichas recomendaciones no tienen carcter
obligatorio y entre ellas se encuentran las que constituyen un presupuesto de otras
recomendaciones que s son obligatorias. As, en el caso de la GNU, la Asamblea
General goza de la facultad de admitir a nuevos Estados miembros, pero no puede
decidir al respecto si antes no recibe una recomendacin del Consejo de Seguridad.
Sin embargo, stas no pueden actuar ante la CIJ, slo estn legitimadas para solicitar
Opiniones Consultivas, esto se fundamenta por una parte en el artculo 98 de la Carta y
por otra, en el artculo 65 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Estudio particular de las Organizaciones Internacionales
Organizacin de las Naciones Unidas
Sociedad de Naciones
Como primer antecedente cabe mencionar la experiencia de la Sociedad de Naciones,
no sealado por los redactores de la Carta debido a que Estados Unidos de Amrica no
fue miembro de dicha Sociedad y a que la entonces Unin de Repblicas Socialistas
Soviticas fue expulsada como consecuencia de su agresin a Finlandia. Sin embargo,
su alusin resulta obligatoria ya que no slo constituye el primer intento de
organizacin internacional, sino que su finalidad era la de mantener y preservar la paz y
seguridad mundiales y fomentar la cooperacin internacional.
El fin ms sobresaliente era el de lograr la paz, el cual se alcanzara por medio de la
solucin pacfica de controversias y la reduccin voluntaria de los armamentos, as
como por el respeto a la integridad territorial y a la independencia poltica de los
Estados.
La Sociedad de Naciones estableci la estructura que sirvi de modelo a la estructura
orgnica de la Organizacin de las Naciones Unidas. Sin embargo, la autoridad de la
recin creada Sociedad de Naciones experiment un gran fracaso cuando Estados
Unidos, promotor de la Sociedad, no ratific el Pacto de la Sociedad.
Por su parte, Rusia qued excluida en un primer momento y posteriormente la Unin de
Repblicas Socialistas Soviticas fue expulsada en 1939, segn hemos sealado, como
consecuencia de su invasin a Finlandia; Alemania abandon la Sociedad cuando el
nacional socialismo lleg al poder en 1933; Japn se retir en 1933, despus de que sus
ataques a China fueron condenados por la Sociedad; y una cuarta parte de sus miembros
se retiraron, principalmente las naciones latinoamericanas.
A pesar del fracaso de la Sociedad de Naciones, el estallido de la Segunda Guerra
Mundial motiv que prosiguieran los esfuerzos por el establecimiento de una
organizacin internacional cuyo fin primordial fuera el de preservar la paz y seguridad
internacionales, y fue as como surgi la Organizacin de las Naciones Unidas.
Nacimiento de la ONU
Como antecedentes ms prximos de la Organizacin de las Naciones Unidas figuran
los siguientes:
1.
2.
3.
4.
3.
4.
5.
6.
Competencias
Competencias
Generales
Descripcin
El art. 10 de la Carta de las Naciones Unidas le brinda a la Asamblea General
una competencia general en trminos muy amplios, de la siguiente manera:
1.
2.
3.
Especficas
Conformacin
Del art. 23 de la Carta de las Naciones Unidas se desprende lo siguiente:
1. El Consejo cantar con cinco Miembros Permanentes:
a) Estados Unidos de Amrica,
b) El Reino Unido de la Gran Bretaa e Irlanda del Norte,
e) La Repblica de China,
d) La Unin de Repblicas Socialistas Soviticas (URSS) y
e) Francia.
El Consejo contar con 10 Miembros No Permanentes, los cuales sern elegidos por la
Asamblea General, por mayora de dos tercios, entre los miembros de la Organizacin,
para un periodo de dos aos.
Competencias
Competencias
Generales
Especficas
Exclusivas
Descripcin
El art. 24.1 dispone que:
A fin de asegurar accin rpida y eficaz por parte de las Naciones Unidas, sus
Miembros confieren al Consejo de Seguridad la responsabilidad primordial de
mantener la paz y la seguridad internacionales, Y reconocen que el Consejo de
Seguridad acta a nombre de ellos al desempear las funciones que le impone
aquella responsabilidad.
1. Arreglo pacfico de controversias.
2. Acciones en caso de amenazas o quebrantamientos de la paz o actos de
agresin.
3. Resolucin Unin Pro Paz.
4. El derecho a la legtima defensa.
5. Tribunales penales internacionales para enjuiciar a personas acusadas
de violaciones graves del derecho internacional humanitario, incluido
el genocidio.
1.
2.
3.
4.
5.
Concurrentes
1.
2.
3.
General
4.
5.
14 Estados de frica,
13 Estados de Europa Occidental y otros,
11 Estados de Asia,
10 Estados de Amrica Latina y el Caribe y
6 Estados de Europa Oriental.
Funciones
En el ejercicio de sus funciones y siempre refirindose a la materia objeto de su
competencia, el ECOSOC tiene las siguientes funciones y poderes:
1. Servir de foro central para el examen de los problemas econmicos y sociales y la
elaboracin de recomendaciones de polticas dirigidas a los Estados miembros y al
sistema de las Naciones Unidas;
2. Realizar e iniciar estudios, informes y recomendaciones sobre cuestiones de ndole
econmica, social, Cultural, educacional, de salud y conexas (art. 62.1); el Hacer
recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los derechos humanos (art.
62.2);
3. Convocar conferencias internacionales y preparar proyectos de convencin para
someterlos a la consideracin de la Asamblea General (art. 62.3 y 62.4);
4. Coordinar las actividades de los organismos especializados mediante consultas y
recomendaciones directas, o hacindole recomendaciones ala Asamblea General ya
los Estados miembros (art. 63.2);
5. Suministrar informacin al Consejo de Seguridad, a los miembros de Naciones
Unidas y a los organismos especializados, cuando stos le soliciten su ayuda (art.
65);
6. Celebrar consultas con las organizaciones no gubernamentales que se ocupan de
asuntos que competen al Consejo (art. 71);
7. Elaborar su propio Reglamento (art. 72.1).
2. Ser personas que renan las condiciones necesarias para el ejercicio de las ms altas
funciones judiciales en sus respectivos pases, o el ser jurisconsultos con reconocida
competencia en derecho internacional pblico.
Los miembros de la Corte son elegidos por la Asamblea General y el Consejo de
Seguridad, en atencin a un procedimiento que se desarrolla, en trminos generales, de
la manera siguiente:
De conformidad con el art. 13 del Estatuto, los jueces de la Corte desempearn sus
cargos durante nueve aos. Por lo anterior, puede procederse a la eleccin de jueces en
dos casos:
A) Cada tres aos para renovar un tercio de la Corte, a la expiracin del mandato de
cinco de los jueces, como ya qued explicado en lneas arriba.
B) Cuando se produzca una vacante por cualquier causa, para que desempee el cargo
por lo que resta del periodo.
Procedimientos
Clases de procedimientos
Ante la Corte Internacional de Justicia se pueden entablar dos clases de procedimientos:
el contencioso y el consultivo.
Partes del procedimiento contencioso
En el procedimiento contencioso slo pueden ser parte:
1. Los Estados miembros de las Naciones Unidas que, de acuerdo con el art. 93.1 de la
Carta, al adquirir la calidad de miembros de la Corte son ipso tacto miembros del
Estatuto.
2. Los Estados que, sin ser miembros de Naciones Unidas, sean parte del Estatuto, de
acuerdo con las condiciones que establezca en cada caso la AGONU a
recomendacin del CS (art. 93.2)
3. Los Estados que no sean miembros de la ONU o de la Corte, sometidos a las
condiciones que determine el CS para cada caso (art. 35.2 del Estatuto).
Fases del procedimiento contencioso
De acuerdo con el art. 43 de la Carta, el procedimiento contencioso ante la Corte tiene
dos fases: una escrita y otra oral.
Formas de aceptar la jurisdiccin de la Corte
Como formas de aceptar la jurisdiccin de la Corte pueden mencionarse las siguientes:
Miembros
Requisitos
Los requisitos de fondo que seala la Carta son:
1. Ser Estado americano.
2. Aceptar todas las obligaciones de la Carta, en especial las referentes a la seguridad
colectiva.
3. Estar dispuesto a firmar y ratificar la Carta.
Estructura
Los rganos de la OEA
De conformidad con el art. 53 de la Carta, los principales rganos de la OEA son:
1. La Asamblea General;
2. La Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores;
3. Los Consejos:
a) El Consejo Permanente
b) El Consejo Interamericano para el Desarrollo Integral
4. El Comit Jurdico Interamericano;
5. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos;
6. La Secretara General;
7. Las Conferencias Especializadas, y
8. Los Organismos Especializados.
TERCERA PARTE
Conflictos Internacionales
Unidad XVI
La responsabilidad internacional
Nocin de responsabilidad
La Corte Permanente de Justicia Internacional declar que es un principio de Derecho
Internacional, y aun un concepto general del derecho, que cualquier incumplimiento de
un compromiso impone la obligacin de efectuar una reparacin. Posteriormente la
Corte Internacional de Justicia puntualiz que no bien la cuestin de la responsabilidad
internacional del Estado conforme al Derecho Internacional se contesta en sentido
afirmativo, resulta que se debe una compensacin como consecuencia de la afirmacin
de la responsabilidad.
Codificacin y desarrollo progresivo de la responsabilidad internacional
Aunque desde la Conferencia de Codificacin de Derecho Internacional de La Haya de
1930 bajo los auspicios de la Sociedad de Naciones se ha intentado codificar las normas
relativas a la responsabilidad internacional, ha sido la Comisin de Derecho
Internacional la que ha dado mayores aportes en su codificacin, en la responsabilidad
por actos ilcitos y en la responsabilidad por actos no prohibidos por el Derecho
Internacional.
La codificacin de las normas sobre responsabilidad internacional por actos ilcitos
puede dividirse en cuatro etapas:
1 1953-1961 fue nombrado como relator especial Garca Amador, el que present 6
informes los que slo se referan a la responsabilidad internacional del Estado por daos
causados en su territorio a la persona y a los bienes de los extranjeros.
2 1962-1980 fue nombrado como relator especial R. Ago, que trat de codificar todo el
mbito de la responsabilidad internacional del Estado por hechos ilcitos. En 1980 la
CDI aprob en primera lectura 35 artculos sobre la materia.
3 1980-1987 fue nombrado como relator especial W. Riphagen, que entre 1980 y 1985
present 6 informes relativos al contenido, formas y grados de la responsabilidad
internacional y observaciones sobre el modo de hacer efectiva la responsabilidad.
4 1988-199? fue nombrado como relator G. Arangio-Ruiz.
La responsabilidad internacional por actos no prohibidos por el Derecho Internacional
fue dejada de lado por la CDI hasta que la Asamblea General en 1973 recomend que
tambin se dedicaran a ella los esfuerzos de la Comisin. En este proceso codificador
han sido relatores Quentin-Baxter que present 5 informes entre 1980 y 1984.
Posteriormente los trabajos han continuado con los informes de Mac Caffrey y los de
Barboza.
Todava no existe ningn proyecto de codificacin respecto a la responsabilidad
internacional de las Organizaciones Internacionales.
internacional por hecho ilcito propiamente dicha, aunque se hubiera causado un dao.
Estas circunstancias pueden ser: consentimiento, contramedidas respecto a un hecho
internacionalmente ilcito, fuerza mayor y caso fortuito, peligro extremo, estado de
necesidad y legtima defensa.
Consecuencias del hecho internacionalmente ilcito
Acerca de las consecuencias por hechos ilcitos tenemos lo siguiente:
1. El contenido de la responsabilidad puede ser determinado por un acuerdo entre el
Estado responsable y el lesionado, siempre que no afecten ciertas normas, a saber:
a)
b)
c)
d)
Surge del principio de la obligacin que tienen los Estados de obrar con diligencia para
prevenir los daos a 3os....
Responsabilidad internacional objetiva
Es aquella responsabilidad que surge de los daos realizados por las actividades
ultrarriesgosas.
Unidad XVII
Solucin pacfica de controversias
Controversias internacionales
Las controversias o conflictos internacionales son el producto de una sociedad
internacional heterognea, por ende, una de las finalidades del Derecho Internacional es
la plasmar en sus normas la manera de solucionarlos, tarea que por dems, resulta
difcil.
La Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), en el Caso Lotus, entendi como
conflicto, diferencia o litigio internacional un desacuerdo sobre un punto de derecho o
de hecho, una contradiccin, una oposicin de tesis jurdicas o de intereses entre dos
Estados. O bien, se dice que surge una controversia cuando una parte presenta a otra una
reclamacin basada sobre una presunta violacin de la ley, y sta la rechaza.
La doctrina internacional ha hecho la distincin entre controversias jurdicas y las
controversias polticas. Las primeras versan sobre la aplicacin o interpretacin del
derecho existente a partir de reglas conocidas, mientras que las segundas, versan sobre
la modificacin del derecho existente, y que no pueden ser formuladas jurdicamente, en
donde se debaten conflictos que se refieren una evolucin ulterior. En este sentido, las
controversias polticas no son susceptibles de resolverse por medios jurdicos (mas
pueden ser objeto de procedimientos diplomticos o polticos), mientras que las
jurdicas, pueden resolverse por procedimientos de arreglo jurdico (arbitral o judicial).
Seplveda seala que precisamente esta clasificacin ha permitido que los Estados
incumplan con sus obligaciones y que en realidad todas las cuestiones que afectan a los
Estados tienen substratum poltico, ya que el Estado es una institucin poltica, por lo
que todas las disputas son polticas, sin embargo, son a la vez jurdicas, en tanto que
todas las disputas pueden resolverse por algn medio jurdico, y en tanto que se
reconozca la existencia de normas de derecho internacional.
Cuando un conflicto internacional, considerado poltico deja de resolverse, obedece al
temor de encontrar una resolucin vinculatoria, contraria al inters de un Estado, como
ha sucedido cuando un Estado poderoso se ve involucrado en una controversia
La obligacin de arreglo pacfico de controversias
Evolucin de la obligacin
Primeros antecedentes
Desde hace tiempo, una de las preocupaciones de la comunidad internacional ha sido la
bsqueda de instrumentos pacficos para prevenir que los conflictos lleguen a
situaciones de difcil solucin. La connotacin de arreglo pacfico de las disputas
internacionales surgi de la Convencin de La Haya para el Arreglo Pacfico de los
Conflictos Internacionales que naci de la Conferencia de la Paz de La Haya de 1899.
Aunque los mecanismos de solucin pacfica de controversias que hoy conocemos ya
eran aplicados (con excepcin de los tribunales internacionales institucionalizados),
difieren de los actuales en la ausencia de obligatoriedad en el recurso a los
procedimientos de solucin pacfica, y slo se aplicaban en la medida que las
circunstancias lo permitieran o que los Estados lo estimaran pertinente.
Por otra parte, algunos autores destacan la importancia del Tratado Brian-Kellog de
1928, que proscribe la guerra como medio de solucin de controversias.
En el Pacto de la Sociedad de Naciones no se evolucion mucho respecto al arreglo
pacfico de controversias, slo se limitaba en sealar en el artculo 12 lo siguiente:
Los miembros de la Liga acuerdan que en caso de surgir entre ellos alguna diferencia
que pudiera dar lugar a una ruptura, sometern la cuestin a un arbitraje o a una
investigacin por parte del Consejo, y se conforman en no recurrir en caso alguno a la
guerra hasta tres meses despus de pronunciar los rbitros su laudo o de haber
informado el Consejo.
En todo caso el laudo de los rbitros deber pronunciarse dentro de un plazo razonable...
Como puede observarse, slo se limitaba en un mero expediente procesal que desechara
la posibilidad del uso de la fuerza.
Posteriormente, con el Protocolo para la Reglamentacin Pacfica de las Controversias
Internacionales se oblig a los Estados Partes a aceptar la jurisdiccin obligatoria del
Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), antecesora de la Corte Internacional
de Justicia (CIJ), sin embargo, este protocolo no lleg a entrar en vigor por no alcanzar
el nmero necesario de ratificaciones.
Las Naciones Unidas y la solucin pacfica de controversias
Despus de la Segunda Guerra Mundial y con el nacimiento de la ONU, la comunidad
internacional se preocup por el mantenimiento de la paz, y se consagr en la Carta de
las Naciones Unidas la obligacin de sus miembros, actualmente 185 Estados, de
arreglar sus controversias internacionales por medios pacficos, de tal manera, que no se
pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. El Captulo VI
de la Carta se refiere al arreglo pacfico de controversias.
El alcance de dicha obligacin se refleja en otras disposiciones de la Carta como el
artculo 33:
Las partes en una controversia cuya continuacin sea susceptible de poner en peligro el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo,
mediante la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo
judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su eleccin.
El Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instar a las partes a que arreglen sus
controversias por dichos medios.
Y el artculo 52, prrafo 2:
Los miembros de las Naciones Unidas que sean parte en dichos acuerdos o que constituyan
dichos organismos harn todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacfico de las
controversias de carcter local por medio de tales acuerdos u organismos regionales antes de
someterlas al Consejo de Seguridad.
Es frecuente que sea incluido como obligacin de las partes cuando surjan diferencias
entre stas, y antes de que recurran a otros medios.
Las ventajas de la negociacin son: el contacto directo entre las partes en conflicto, que
tiende a limar asperezas o desconfianza entre las partes, sin embargo, no se caracteriza
por ser imparcial por la lucha de intereses encontrados, adems, por sus caractersticas,
ha sido el procedimiento preferido de las grandes potencias, lo que conlleva a que sea
desventajoso para aplicarse entre Estados con diferente desarrollo econmico, y
requerira de cierta simetra entre los negociadores, ya que de lo contrario, siempre se
perjudica a los ms dbiles y por ello motivo de injusticias.
Buenos oficios
En ocasiones, cuando no se lleg a ningn acuerdo va negociacin, se recurre a este
procedimiento. Consiste en la participacin con buena voluntad de uno o varios
Estados, de manera espontnea, con el fin de invitar a las partes en conflicto llegar a
un acuerdo. El tercer Estado tiende a utilizar su influencia moral o poltica para
establecer la aproximacin entre los Estados en conflicto, favorecer una negociacin
directa, sin intervenir en ella, y nicamente se limitar en sealar los factores positivos
que puedan existir y que permitan llegar a un arreglo final.
Mediacin
Est constituida por un conjunto de acciones realizadas de conformidad con el Derecho
Internacional por Estados u organizaciones internacionales que no participan en la
controversia, a iniciativa propia o a peticin de una de las partes en conflicto.
Al igual que el anterior, cuando no se llega a ningn arreglo por la negociacin entre las
partes, se recurre a este mecanismo, en donde tambin interviene un tercer Estado, pero
con la diferencia de que su intervencin es ms activa, ya que no slo propone una
solucin al problema, adems participa en las discusiones entre las partes para procurar
que su propuesta de solucin sea aceptada.
Asimismo, se diferencia de los buenos oficios en que generalmente deriva de un pacto
internacional que concede autoridad al Estado mediador para su intervencin.
Los buenos oficios y la mediacin tienen las siguientes caractersticas:
1. La intervencin del tercer Estado nunca se considerar como un acto inamistoso.
2. Cualquier Estado puede ofrecer sus buenos oficios o su mediacin.
3. Cualquiera de los Estados en controversia puede solicitar a cualquier Estado su
intervencin en este sentido.
4. Los terceros Estados solicitados pueden aceptar o negarse a intervenir.
5. Los dos Estados en conflicto, o uno de ellos, pueden negarse a aceptar los buenos
oficios o mediacin que ofrezca el tercer Estado.
Conciliacin
Doctrinalmente es definida como la intervencin en el arreglo de una diferencia
internacional, de un rgano sin autoridad poltica propia que, guardando de la
desconfianza de las partes en litigio, est encargado de examinar todos los aspectos de
litigio y de proponer una solucin que no es obligatoria para las partes.
La conciliacin consiste en la creacin previa de comisiones permanentes o comisiones
de conciliacin por medio de disposiciones convencionales y a las cuales, los Estados en
controversia debern de someter forzosamente sus diferencias si uno de ellos lo pide.
Esta comisin de conciliacin estudiar los hechos que originaron el conflicto y deber
redactar un informe que debe ser aprobado por la mayora de sus miembros. En la
redaccin del mismo, en el que se propone la solucin del conflicto, no intervienen las
partes.
Sin embargo, las propuestas de estas comisiones no son obligatorias para las partes, las
que podrn, si as lo desean, recurrir al arbitraje o a la jurisdiccin internacional.
Aunque no se descarta la posibilidad de darles el carcter de obligatoriedad a sus
resoluciones si las partes lo acuerdan. Durante el proceso de conciliacin, las partes se
obligarn a no iniciar ninguna accin de carcter violento.
Investigacin
La finalidad de este mecanismo es la de establecer los hechos que han dado lugar a un
conflicto, sin entrar a ninguna calificacin jurdica, la que corresponder a los Estados
interesados.
Se utiliz por primera vez en el asunto Dogger Bank (1904), durante la guerra entre
Rusia y Japn, en donde se constituy una Comisin, por iniciativa de Francia, para
aclarar las circunstancias en las que se haban desarrollado los hechos y as deslindar
responsabilidades. El resultado obtenido por la Comisin, inspir para que este
procedimiento fuera considerado en la Convencin para el Arreglo Pacfico de los
Conflictos Internacionales de 1907, aunque sus principios generales ya haban sido
esbozados en la Convencin de 1899.
Este mecanismo tiene las siguientes caractersticas:
1. Las comisiones son establecidas a posteriori.
2. No podrn ocuparse ms que de establecer la realidad de los hechos.
3. El recurso a este procedimiento es voluntario.
4. Los Estados se reservan la facultad de no someter a estas comisiones los litigios en
los que estimen envueltos su honor o sus intereses vitales.
5. El informe de la comisin no es obligatorio para las partes.
Procedimientos jurisdiccionales
Generalidades
En este tipo de procedimientos, las partes en conflicto someten su solucin a un rgano
imparcial que, mediante la aplicacin de normas previamente establecidas,
determinar los trminos de arreglo de la controversia por medio de una decisin final
de carcter obligatorio. Su importancia radica en suprimir el subjetivismo de las partes
sobre la aceptacin o no de la decisin alcanzada, con lo que el procedimiento se adecua
a lo estrictamente jurdico.
Arbitraje Internacional
Definicin
Modesto Seara Vzquez lo define como ...una institucin destinada a la solucin
pacfica de los conflictos internacionales, y que se caracteriza por el hecho de que dos
Estados en conflicto someten su diferencia a la decisin de una persona (rbitro o varias
personas (comisin arbitral), libremente designadas por los Estados, y que deben
resolver apoyndose en el Derecho o en las normas que las partes acuerden sealarles.
Por su parte, Seplveda seala que ... es un mtodo por el cual las partes en una
disputa convienen en someter sus diferencias a un tercero, o a un tribunal constituido
especialmente para tal fin, con el objeto de que sea resuelto conforme a las normas que
las partes especifiquen, usualmente normas de derecho internacional, y con el
entendimiento que la decisin ha de ser aceptada por los contendientes como arreglo
final.
En 1899 con la Conferencia de la Paz de La Haya es aceptado el arbitraje institucional.
El arbitraje se caracteriza porque los rbitros son elegidos por las partes, y su
composicin es variada; por medio de este mecanismo, se resuelve definitivamente la
controversia y su sentencia o laudo es obligatorio para las partes del litigio
Determinacin de su competencia
Los Estados pueden decidir de diferentes maneras someter sus controversias al arbitraje:
A) Tratados de arbitraje, los que tendrn como finalidad someter controversias que
pudieran surgir en el futuro entre los Estados partes al arbitraje. En este tipo de
tratados se designa el tipo de conflictos susceptibles de arreglo arbitral, en
ocasiones, en ellos se establecen las normas que deben de aplicarse y los rbitros.
B) Clusulas compromisorias, las que se encuentran en un tratado, por medio de stas
se acepta este recurso para la solucin de controversias que se llegaran a originar
como consecuencia de la aplicacin de dicho tratado.
C) Compromisos de arbitraje, a diferencia de los anteriores, este mecanismo es
posterior al nacimiento del conflicto, una vez que ste surge, las partes firman un
tratado en donde se establece el recurso de arbitraje para solucionarlo, en donde se
designan los rbitros, se seala el procedimiento que stos han de seguir, y se fijan
las normas en virtud de las cuales deben intervenir la decisin arbitral.
Fases
Est constituido por dos fases: a) Escrita, con base en la memoria, la contra-memoria, la
rplica y la duplica; b) Oral, en donde se debate ante el rgano arbitral.
Recursos
Las partes tienen derecho a promover excepciones o incidentes procesales. Los
miembros del rgano arbitral pueden dirigir preguntas a los agentes y consejeros o el
esclarecimiento de los puntos dudosos. Las deliberaciones son secretas y las decisiones
se toman por mayora. Su sentencia o laudo deber estar motivado y ser ledo en sesin
pblica. No cabe recurso de apelacin, salvo que las partes lo acuerden, sin embargo,
pueden oponer: aclaraciones (por desacuerdo en el verdadero sentido de la sentencia);
reforma (reclamo por exceso cometido por los rbitros en el ejercicio de sus facultades)
y revisin (cuando aparece un nuevo hecho que pudiere influir en la sentencia).
Arreglo Judicial
Despus de la Primera Guerra Mundial, se crea la Corte Permanente de Justicia
Internacional, con la esperanza que la paz estara garantizada a travs del Derecho.
En el concepto de jurisdiccin internacional se incluyen los tribunales internacionales
previamente establecidos y en funcionamiento. Y su creacin, en parte, se debe a las
imperfecciones del arbitraje, que tratan de ser superadas en este procedimiento. Se
busc la existencia de mayor continuidad en la funcin judicial, y en donde es posible la
predictibilidad, esto es, se produce un grado aceptable de certeza para el Estado que
sujeta una controversia a este mecanismo de solucin.
El establecimiento de tribunales internacionales trae consigo estabilidad y permanencia,
su creacin obedece a un acto de voluntad de los miembros de la comunidad
internacional. Las decisiones judiciales internacionales han jugado un papel
trascendental en la creacin e interpretacin de normas internacionales. Sin embargo, su
papel ha sido cuestionado por la falta de coaccin para la ejecucin de sus sentencias,
as como el hecho de que muchas de las controversias de gran peso internacional nunca
han sido resueltas por este mecanismo, y en consecuencia, es difcil que las potencias se
sometan a su jurisdiccin y cumplan con la resolucin.
La Corte Permanente de Justicia Internacional
Fue creada por el artculo 14 del Pacto de la Sociedad de Naciones, su sede estuvo en La
Haya. La Corte se conformaba de quince jueces elegidos por la Asamblea y el Consejo
por mayora absoluta por un trmino de nueve aos.
Era competente para tratar todos los conflictos que le fuesen sometidos por las partes, y
su competencia siempre dependa del consentimiento de las partes. Sin embargo, poda
existir jurisdiccin contenciosa obligatoria cuando los Estados la hubiesen aceptado
previamente para todos o para cierta clase de conflictos (clusula facultativa de
jurisdiccin obligatoria).
Procedimiento
El procedimiento ante la CIJ inicia con la notificacin del compromiso o mediante
solicitud escrita dirigida al Secretario de la Corte, en donde se indica el objeto y las
partes de la controversia. El Secretario comunicar a todos los interesados, a todos los
miembros de la ONU por conducto del Secretario General y a todos los otros Estados
que tengan derecho de comparecer ante la Corte. Los Estados que tengan inters
jurdico que pudieran ser afectados por la decisin del litigio pueden solicitar que se les
permita intervenir, la Corte decidir sobre sta. Cuando se trata sobre la interpretacin
de un tratado en el que otros Estados son partes, el Secretario deber de notificarlos
inmediatamente y tendrn derecho a intervenir en el proceso, si lo hacen, el fallo ser
tambin vinculatorio para ellos.
Durante el procedimiento, la Corte dictar las medidas necesarias para la prctica de
pruebas. Si las circunstancias lo exigen, la Corte podr decidir que se tomen medidas
provisionales para el resguardo de los derechos de cada una de las partes, dichas
medidas deben ser inmediatamente comunicadas a las partes y al Consejo de Seguridad.
El procedimiento est conformado por dos partes:
1. Escrita, que comprende la comunicacin a la Corte y a las partes, por medio del
Secretario, de la memoria, de las contra-memorias y si se requiere, de las rplicas,
as como de las piezas o documentos de apoyo.
2. Oral, que consiste en la audiencia que la Corte acuerde a testigos, peritos, agentes,
consejeros y abogados.
Una vez que se present el asunto de acuerdo con lo dispuesto por la Corte, el
Presidente dar por terminada la vista, y la Corte iniciar las deliberaciones, que son
privadas y secretas. Las decisiones se toman por mayora de votos de los jueces
presentes, y en caso de existir empate, el voto del Presidente, o del que lo sustituya, ser
decisivo.
La sentencia de la CIJ deber estar motivada, tiene efecto de cosa juzgada, esto es, ser
obligatoria nicamente para las partes del litigio y respecto al caso decidido. Adems, es
definitiva e inapelable. Slo podr justificarse su revisin, cuando se descubra un nuevo
hecho, desconocido en el momento de emitir la sentencia por la Corte y por la parte que
solicita la revisin, siempre que no sea causa de su negligencia. Dicho hecho debe ser
de tal naturaleza que pueda ser factor decisivo para la resolucin.
Crticas
Desde su creacin hasta 1995, la CIJ ha resuelto 57 juicios y ha dado 17 opiniones
consultivas. No obstante, ha sido objeto de crticas, ya que desde 1972, han habido seis
casos en los que la parte demandada se ha rehusado a tomar parte en el procedimiento,
lo que ha demeritado.
1. La comunidad internacional al preocuparse en reestructurar a la ONU para que sus
funciones sean ms eficaces. La CIJ no escapa de ello, por lo que muchos juristas
han propuesto cambios para su mejora, como los siguientes:
2. Otorgar al Secretario General de las Naciones Unidas la facultad para solicitar
opiniones consultivas a la Corte en ciertas circunstancias y la oportunidad de dar
seguimiento a ciertos procedimientos.
3. Otorgar competencia a la Corte para dirimir controversias en donde intervengan
organizaciones internacionales.
4. Establecimiento de salas, para que su actuacin sea ms expedita que la plenaria, de
esta manera se podran conocer de varias controversias mismo tiempo.
5. Hacer ms gil el procedimiento, ya que en la mayora de los casos se requiere el
intercambio de dos peticiones escritas, la fase oral, es prorrogada, y la Corte
requiere de muchos meses para finalizar el texto de la sentencia, lo que hace
imposible disponer de ms de dos o tres casos por ao.
Unidad XVIII
Derecho Penal Internacional
Concepto de Delito Internacional, distincin de los Crmenes de Estado y los
Delitos Transnacionales
La extradicin
La extradicin en los instrumentos jurdicos internacionales
La asistencia judicial en materia penal