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POLTICA CRIMINAL
SUMRIO
APRESENTAO ...................................................................................................................4
UNIDADE 1 ..............................................................................................................................7
UNIDADE 2 ............................................................................................................................13
UNIDADE 3 ............................................................................................................................34
UNIDADE 4 ............................................................................................................................48
UNIDADE 5 ............................................................................................................................69
REFERNCIAS ...................................................................................................................101
APRESENTAO
O presente texto prope-se a auxiliar estudantes do curso de Graduao em Direito
no acompanhamento, organizao e execuo das atividades de ensino-aprendizagem no
componente curricular de POLTICA CRIMINAL. Trata-se de um material de estudo que
serve como roteiro de leitura para o desenvolvimento das tarefas (fruns, atividades e
questionrios) que sero realizadas no Sistema Conecta UNIJUI.
A temtica abordada relativa ao contedo desenvolvido no componente curricular
POLTICA CRIMINAL e se refere aos principais movimentos de poltica criminal presentes
no contexto contemporneo. Para o desenvolvimento do tema so apresentados e
discutidos, num primeiro momento, o conceito, o objeto e as relaes da poltica criminal
com as demais cincias penais. A seguir, na Unidade 2 , so apresentados os principais
movimentos de poltica criminal contemporneos, suas metas e processos, bem como as
principais manifestaes destes movimentos na poltica criminal brasileira.
A Unidade 3 destina-se ao estudo dos movimentos punitivistas de lei e ordem, de
tolerncia zero e do Direito Penal do Inimigo. Nela sero apresentadas e discutidas as
principais teses defendidas por tais movimentos, suas repercusses na poltica criminal
brasileira e tambm a legitimidade de tais movimentos, tendo em vista o perfil polticoconstitucional do Estado brasileiro.
A seguir, na Unidade 4, o texto dedica-se ao estudo dos movimentos no
repressivistas do abolicionismo penal e da justia restaurativa, avaliando a viabilidade de
implementao de suas metas na realidade contempornea. Por fim, na Unidade 5, o texto
faz uma reflexo sobre os movimentos minimalistas, especialmente queles desenvolvidos
por Alessandro Baratta e Luigi Ferrajoli, discutindo, detalhadamente, as estratgias de
reduo do sistema punitivo por eles apresentadas e demonstrando a adequao desta
proposta poltico-criminal ao Estado brasileiro.
CONHECENDO A PROFESSORA
Ester Eliana Hauser
Nasci em 1970 na cidade de Trs de Maio (RS); filha nica de Edelmiro e Ivone.
Minha famlia, de classe baixa, sempre me estimulou ao estudo e muito se
empenhou para que meu primeiro sonho, o de ser professora, se realizasse. Com
esforo, pude cursar Magistrio e me tornei professora primria com 17 anos. Dois
anos depois, tambm desafiada pelas dificuldades da vida, realizei meu segundo
grande sonho, ser estudante de Direito. Escolhi a Uniju como universidade e aqui
me formei em1994. Logo depois, j cursando uma Ps-Graduao em Instituies
Poltico-Jurdicas, consegui aliar a formao superior minha grande vocao:
ser professora. Foi quando iniciei, no ano de 1995, minha carreira como docente
na Uniju.
Tambm pude
UNIDADE 1
CONCEITO,
OBJETO
RELAES
DA
POLTICA
CRIMINAL
OBJETIVO DESTA UNIDADE
Esta Unidade destina-se ao estudo do conceito, do objeto e das relaes da
poltica criminal com as demais cincias penais. Nela ser apresentado o conceito
de poltica criminal enquanto campo de conhecimento especfico, e tambm sero
discutidas as relaes existentes entre a Poltica Criminal, o Direito Penal e a
Criminologia, demonstrando-se que estas no podem ter existncia autnoma e que
todas se influenciam reciprocamente.
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CRIMINOLOGIA
(Momento explicativo-emprico)
POLTICA CRIMINAL
(Momento decisional ou programacional)
DIREITO PENAL
(momento instrumental ou normativo)
11
Sntese da Unidade 1
Nesta Unidade procuramos iniciar seus estudos
sobre poltica criminal, demonstrando a importncia deste
campo de conhecimento para a avaliao e planejamento
de estratgias de enfrentamento de situaes indesejadas
presentes na sociedade (crimes). Verificamos que a poltica
criminal tem por objeto a anlise das diferentes estratgias
empregadas no combate ao crime e que, por isso, vinculase diretamente ao Direito Penal e Criminologia.
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UNIDADE 2
MOVIMENTOS E PROCESSOS DE POLTICA CRIMINAL
CONTEMPORNEA
OBJETIVO DESTA UNIDADE
Esta Unidade destina-se ao estudo das principais tendncias poltico-criminais
presentes no contexto contemporneo. Nela sero apresentados, de forma genrica,
os principais movimentos de poltica criminal, as metas (objetivos) de cada um
destes movimentos e a forma como tais tendncias se efetivam na realidade
operacional dos sistemas penais contemporneos, especialmente no sistema
punitivo brasileiro.
14
15
versus
despenalizao,
prisionalizao
cautelar
versus
no
Ultima ratio significa a razo final, o derradeiro recurso, a ltima estratgia a ser adotada para o
enfrentamento de uma questo.
16
17
Gomes,
Pablos
de
Molina
Bianchini
(2007)
observam
que
descriminalizao pode operar-se por via legislativa (formal) ou por via judicial
(interpretativa). A descriminalizao legislativa ocorre quando a lei faz desaparecer o
carter ilcito da conduta (abolitio criminis2) e esta geralmente precedida de uma
descriminalizao ftica da conduta, tendo em vista sua ampla aceitao social. A lei
criminal, apesar de formalmente vigente, deixa de ser aplicada porque a conscincia
popular aceita como natural a conduta incriminada ou por que no h qualquer
interesse por parte das vtimas na penalizao de seus autores (caso do adultrio e
da seduo descriminalizados pela lei 11.106 de 2006). Trata-se de um processo de
descriminalizao extradogmtico ou extrassistemtico que exige a via formal
(aprovao de uma nova lei) que se d fora do mbito interpretativo ou dogmtico.
Discutindo tais processos Cervini (1995) apresenta aqueles que, a seu ver,
representam os principais obstculos descriminalizao. So, segundo o autor,
obstculos sociais, legais e de poltica criminal que tendem a dificultar tais
2
Abolitio criminis significa excluir o carter crimininoso de um comportamento. Ocorre abolitio criminis
quando uma nova lei descriminaliza a ao, antes considerada criminosa.
3
Jus puniendi o direito de punir que pertence ao Estado.
18
19
Deve-se ressaltar tambm a grande influncia que tem a opinio pblica nos
processos de criminalizao e ou descriminalizao do sistema penal.
Esta, no
20
No Brasil, por exemplo, a lei 9.099/95 (Lei dos Juizados Especiais Cveis e
Criminais) estabeleceu um conjunto de medidas despenalizadoras, consagrando em
seu texto processos poltico-criminais que compactuam com uma viso de mnima
interveno do Direito Penal. Trata-se de um processo que acredita no consenso
como estratgia de resoluo dos conflitos sociais e que est na base das
conciliaes realizadas no mbito dos juizados especiais criminais.
21
Como exemplo pode-se citar tambm a lei 9.099/95, que, no Brasil, previu a
desprisionalizao cautelar em seu art. 69 ao autor do fato que, aps a lavratura do
termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a
ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana.
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comunicaes
da
informtica,
que
permitem
conexes
instantneas
Em
23
Este
novo
Direito
Penal
fruto
de
tendncias
poltico
criminais
Para
Gomes,
Pablos
de
Molina
Bianchini
(2007),
as
principais
A era da globalizao a era da delinqncia organizada e esta tem se articulado em escala planetria,
especialmente em funo das facilidades derivadas do transito livre de mercadorias, da circulao de pessoas e
de informaes. Criminosos se internacionalizaram e crimes tambm. Exemplos disso so o narcotrfico, trfico
de pessoas, crimes cibernticos, entre outros [...] (Gomes; Pablos de Molina; Bianchini, 2007).
5
Se tradicionalmente os delitos tinham vtimas definidas, na atualidade as aes criminosas produzem leses que
atingem vtimas indeterminadas e indefinidas. Os crimes ambientais, cibernticos, econmicos, vitimizam
incontveis pessoas, em vrios lugares do pas ou do mundo.
24
25
f)
endurecimento
da
execuo
penal,
expanso
da
priso
ANO
1994
1995
2003
2005
6
N DE PRESOS NO
BRASIL
129.169
148.760
308.304
361.402
Referindo-se ao princpio da proporcionalidade Streck e Feldens (2005, p. 24) citam exemplos de seu flagrante
desrespeito na legislao brasileira: [...] vejamos a diferena de tratamento entre a criminalidade dita comum
(tambm chamada de criminalidade de rua, ofensiva a bens individuais, notadamente o patrimnio) e a
criminalidade que atenta contra os interesses coletivos e difusos. Na hierarquia estrutural do sistema de tipos e
sanes penais que corporifica nosso Cdigo Penal, se a e b trombarem contra a vtima c, tomando-lhe
alguns trocados (art. 157, pargrafo 2, II do CP), recebero uma pena mnima (5 anos e 4 meses de recluso)
equivalente ao dobro daquela que seria cabvel para a mais estrondosa das sonegaes fiscais (2 anos e 8 meses
de recluso, a teor do art. 1 da Lei n. 8.137/90), com a majorante do art. 12, I, da mesma lei). Muito
recentemente a lei 12.015, que alterou o Cdigo Penal na parte dos crimes contra a dignidade sexual, introduziu
na legislao brasileira o artigo 217-A (estupro de vulnervel) determinando uma pena de 8 a 15 anos de
recluso para qualquer ato libidinoso praticado com pessoa menor de 14 anos, independentemente da existncia
de violncia. Nestes casos, mesmo um beijo lascivo (intenso) autorizado pela vtima pode sujeitar o agressor
a penas mnimas de 8 anos de recluso, em flagrante desrespeito ao princpio da proporcionalidade.
7
Na legislao penal brasileira podem ser encontrados diversos tipos delitivos que descrevem condutas que no
so lesivas a terceiros. Exemplo mais claro disso o artigo 28 da Lei 11.343/06 (Lei de drogas) que permite a
imposio de penas restritivas de direitos e tratamento compulsrio queles que portarem para consumo prprio
substncias entorpecentes. Em que pese a despenalizao (pois no possvel a aplicao de penas privativas de
liberdade) a conduta de posse para consumo mantm-se no rol dos ilcitos penais, em flagrante desrespeito ao
princpio da lesividade. Alm de no ser lesiva para terceiros, a criminalizao da conduta de consumo de
substncias entorpecentes ofende o princpio da alteridade, que determina que somente podero ser punidas
condutas que atingirem a esfera do outro.
26
2007
2008
422.373
440.013
226/100.000
222/100.000
tambm
novas
formas
de
operacionalidade,
marcadas
pela
na
contemporaneidade.
processo
de
globalizao,
aliado
O conceito de sociedade de risco foi trazido pelo socilogo Ulrich Beck, na obra Sociedade de
Risco. Segundo este autor a sociedade contempornea uma sociedade de risco, esta se caracteriza
no s pela produo de novas ameaas (sociais, ambientais, tecnolgicas, econmicas), mas
tambm pela percepo partilhada das mesmas, percepo esta que conduz a um abalo na crena
nas instituies convencionais. Segundo Beck (1998), a sociedade de risco se caracteriza pela
globalidade das ameaas, pela difuso das mesmas e pela dificuldade de se tratar com o risco, pois
estes no respeitam fronteiras polticas, sociais ou econmicas, atingem a todos e seu controle
depende do rompimento com o modelo atual de explorao e obteno de riquezas.
27
econmicos), aliada a uma maior percepo destes, faz com que o legislador
empregue respostas punitivas emergenciais, que so amplamente aceitas.
Este Direito Penal do risco caracteriza-se, em primeiro lugar, por seu carter promocional (se no
Direito Penal clssico criminalizavam-se condutas socialmente inadequadas, no direito penal do risco
probem-se condutas para que estas se tornem socialmente inadequadas). Em segundo lugar, a
motivao poltica da criminalizao no a prtica de comportamentos lesivos, mas a prtica de
comportamentos perigosos, mas esta periculosidade nem sempre visvel. Em terceiro lugar,
ampliam-se os critrios de imputao dos resultados: passe-se da responsabilidade individual para a
possibilidade de responsabilizao penal de entes coletivos (pessoa jurdica).
28
29
30
31
Deste modo, para Meli (2007) tanto a direita quanto a esquerda poltica
perceberam que a aprovao de normas penais a partir de discursos de lei e ordem
podem ser altamente rentveis sob o ponto de vista eleitoral. Isso explica a realidade
de expanso do Direito Penal Positivo, pois a tendncia do legislador de reagir
com firmeza [...] no marco da luta contra a criminalidade, especialmente com o
incremento das penas previstas. Exemplo disso a maximizao de penas
relacionadas s infraes de trfico de drogas que se operou em vrios pases do
mundo, inclusive no Brasil a partir da Lei n 11.343/06.
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Sntese da Unidade 2
Nesta
principais
Unidade
procuramos
movimentos
refletir
sobre
poltico-criminais
os
atuais,
Percebemos
que,
muito
embora
tenha
sido
UNIDADE 3
POLTICAS
CRIMINAIS
REPRESSIVISTAS/PUNITIVAS
35
Enquadra-se, neste movimento, o programa nova-yorquino liderado pelo exprefeito Rudolf Giuliani denominado Tolerncia Zero. Foi durante a gesto de
Giuliane que tal poltica, baseando sua atuao no combate agressivo pequena
delinquncia, dos mendigos, dos desordeiros e sem tetos, tornou-se vitrine para o
mundo. Este um movimento ligado chamada direita conservadora, que orienta
seu discurso pelos ideais de lei e da ordem, que difundido dos Estados Unidos
para o mundo desde a dcada de 70 do sculo passado.
36
Para ilustrar esta ideia utilizada a alegoria das janelas quebradas. Segundo
esta alegoria, se uma pessoa quebra uma janela de um edifcio e esta no
consertada, outras pessoas que gostam de quebrar janelas e que passem por ali,
vendo que no h reao, se sentiro estimuladas a agir do mesmo modo,
quebrando as demais janelas do prdio. A partir da ter-se-ia um sentimento geral de
decadncia, propcio ao desenvolvimento da criminalidade, razo pela qual toda e
qualquer infrao penal, por nfima que seja, deve ser reprimida sem complacncia,
sob pena de se transmutar, no futuro, em crime maior.
Para a implementao do Programa de Tolerncia Zero, em Nova York, foram
tomadas medidas especficas: a) fortalecimento da polcia, com o aumento do
nmero de policiais nas ruas; b) aquisio e modernizao de equipamentos; c)
instalao de um sistema informatizado de controle de ndices de criminalidade; d)
atribuio de novas funes aos policiais, como a fiscalizao ostensiva das reas
consideradas de perigo.
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38
Ao
espetacularizao
manipular
e
sensao
generalizao
de
de
fatos
insegurana,
criminais
por
meio
especficos,
da
setores
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como estratgia de controle do crime, mas por tratar-se de uma formulao terica
que, diferentemente dos demais movimentos poltico-criminais repressivistas que se
constituem apenas a partir de pautas programticas, possui respaldo terico
significativo e tem influenciado, inclusive no Brasil, o pensamento de vrios
penalistas.
aplicabilidade
apenas
aos
cidados
que
praticam
acidental
e/ou
41
Ao operar tal diviso Jakobs resgata a dicotomia simplista bem versus mal
e prope a estruturao explcita da beligerncia (guerra) como base para o direito e
o processo penal (do inimigo). Para identificar o inimigo sugere que sejam
observados alguns sinais caractersticos, notadamente a habitualidade e a
profissionalizao no cometimento de crimes, o que pode ser facilmente identificado
em relao queles que participam de organizaes criminosas.
10
Para Jakobs, a funo da pena no a preservao de bens jurdicos. A pena serve para assegurar a vigncia
das normas. Nas palavras do autor a pena coao (...) de diversas classes, mescladas em ntima combinao.
Em primeiro lugar, a coao portadora de um significado, portadora da resposta ao fato: o fato, como ato de
uma pessoa racional, significa algo, significa uma desautorizao da norma, um ataque a sua vigncia, e a pena
tambm significa algo; significa que a afirmao do autor irrelevante e que a norma segue vigente sem
modificaes, mantendo-se, portanto, a configurao da sociedade. Nesta medida, tanto o fato como a coao
penal so meios de interao simblica, e o autor considerado, seriamente, como pessoa... (JAKOBS, 2007, p.
22). Nesta perspectiva, a sano penal funcionaria como um instrumento de desautorizao (negao) da conduta
desviada (o crime), pela qual se reafirmaria a validade da norma penal, no obstante ter sido ela violada. Dito de
outro modo, com a imposio da pena reafirma-se a vigncia da norma, demonstrando-se para a comunidade que
esta pode seguir confiando no ordenamento jurdico como instrumento de estabilizao social.
42
(delao premiada);
43
44
45
punido pelo que ele representa de perigo para o futuro. Neste sentido autoriza a
imposio de penas severas a condutas que representam meros atos preparatrios,
reforando o carter prospectivo e no retrospectivo do direito penal.
46
Conde (apud Gomes; Pablos de Molina; Bianchini, 2007) salienta, tambm numa
perspectiva crtica, que quem defende ou sustenta um Direito Penal do Inimigo
pode ser visto como um inimigo do Direito Penal, porque aquele representa um
modelo de direito excepcional, contrrio aos princpios liberais que serviram como
base de formulao do Direito Penal contemporneo e que esto incorporados em
todas as constituies dos Estados Democrticos de Direito.
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Sntese da Unidade 3
Ao trmino desta Unidade voc deve perceber que,
apesar das caractersticas particulares de cada um dos
movimentos punitivistas (lei e ordem, tolerncia zero e o Direito
Penal do inimigo) os mesmos compartilham o entendimento
sobre a utilizao ampliada da pena e do Direito Penal enquanto
instrumentos de controle social. Defendem a relativizao de
garantias penais e processuais penais, por entenderem que
estas representam obstculos manuteno da ordem e da
pacificao social, concebendo a resposta punitiva (da pena)
como melhor resposta aos problemas sociais.
Os movimentos de lei e ordem e de tolerncia zero
adotam um discurso de fortalecimento do direito penal, para o
enfrentamento da violncia na sociedade, pois entendem que a
desordem social, a criminalidade e a violncia so fruto da forma
condescendente com que determinados delitos so tratados
pelas instncias penais.
UNIDADE 4
MODELOS POLTICO-CRIMINAIS NO REPRESSIVISTAS
ABOLICIONISMO PENAL E JUSTIA RESTAURATIVA
OBJETIVO DESTA UNIDADE
Nesta unidade estudaremos dois movimentos poltico criminais no
repressivistas: o abolicionismo penal e a justia restaurativa. Sero apresentados os
principais postulados dos movimentos abolicionistas que, partindo de uma crtica
radical aos sistemas punitivos, propugnam pela abolio da pena carcerria e sua
substituio por outras estratgias de controle social. Tambm ser apresentado um
modelo poltico-criminal alternativo, a justia restaurativa, que tem ocupado lugar de
destaque no debate acadmico e ensejado prticas diferenciadas como alternativa
jurisdio penal tradicional.
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50
51
52
Ao afirmar que o sistema penal precisa ser avaliado a partir de sua real
operacionalidade, Hulsmann (1993) salienta que o discurso que procura dar
racionalidade a este sistema falso. Para ele, o sistema penal incontrolvel,
desigual, seletivo, estigmatizador, expropriador dos direitos das vtimas, alm de
distribuir sofrimentos desnecessrios a todos.
53
a)
crime/delito e sua substituio por outras expresses. Sob sua lgica isto permitiria
a no segregao maniquesta da sociedade entre vtimas e criminosos, rompendo
com os modelos criminolgicos de defesa social baseados no princpio do bem e do
mal. Em suas palavras:
Em primeiro lugar, preciso mudar a linguagem. No conseguiremos
superar a lgica do sistema penal se no rejeitarmos o vocabulrio que a
sustenta. As palavras crime, criminoso, criminalidade, poltica criminal, etc.,
pertencem ao dialeto penal. O acontecimento qualificado como crime,
desde o incio separado de seu contexto, retirado da rede real de interaes
individuais e coletivas, pressupe um autor culpvel; o homem
presumidamente criminoso, considerado como pertencente ao mundo dos
maus, j est antecipadamente proscrito.
Seria preciso se habituar a uma linguagem nova, capaz de exprimir uma
viso no estigmatizante sobre as pessoas e situaes vividas. Falar de
atos
lamentveis,
comportamentos
indesejados,
situaes
problemticas j seria um primeiro passo no sentido de se formar uma
nova mentalidade [...] Livre da compartimentalizao institucional, uma
linguagem aberta facilitaria o surgimento de novas formas de enfrentar as
situaes (Hulsmann, 1993, p. 95 - 96).
54
b)
nele envolvidas fazem da situao e de seus verdadeiros interesses que, sob sua
tica, permitiria a produo de solues racionais e adequadas. Para Hulsmann por
intermdio de encontros cara a cara, em que se dariam explicaes, troca de
experincias, manifestaes de sentimentos, seria possvel
produzir
solues
55
pensamento
abolicionista
sugere
uma
poltica
de
descentralizao
56
publicado no ano de 1977 sustentou que existem trs possveis respostas ao crime:
a) a resposta retributiva, baseada na punio do agressor; b) a resposta distributiva,
baseada na reeducao do agressor; e c) a resposta restaurativa, baseada na
reparao do dano sofrido pela vtima e na restaurao dos vnculos sociais
abalados com a prtica do crime (apud Pinto, 2008).
57
58
4.2.1 - Antecedentes
59
permitir o encontro do
60
O elemento social apontado indica que o crime deve ser percebido como um
fato que causa perturbao das relaes humanas entre pessoas que vivem em
conjunto no seio da sociedade.
61
deve ser castigado! A justia restaurativa pergunta: O que voc pode fazer agora
para restaurar isso?
4.2.3 Caractersticas
So trs as caractersticas que constituem a base da justia restaurativa:
62
63
O acusado, por outro lado, se confronta com a vtima e com o sofrimento nela
causado (tomando conscincia do dano derivado de sua conduta). Tambm
chamado a responder por seus atos diante da vtima, o que permite o
reconhecimento da conduta (confisso) e um despertar de conscincia.
c. Acordos Restauradores
Os acordos construdos a partir do processo dialogado visam reparar
simbolicamente ou materialmente a vtima, permitindo a reintegrao do infrator e a
restaurao da comunidade afetada.
A vtima deve se sentir reparada moral e/ou materialmente, o que exige que o
infrator realize algum tipo de atividade reparadora em seu benefcio ou em beneficio
da comunidade. Em geral a reparao moral da vtima ter como pressuposto um
pedido sincero de desculpas, por parte do infrator. Segundo Larrauri (2004, p. 75),
as desculpas no anulam o dano, porm a dor e arrependimento da desculpa
sincera, seguida do igual difcil ato de perdoar, tem o poder de efetuar uma
transformao social.
64
65
66
PARADIGMA DA JUSTIA
RETRIBUTIVA
Crime definido como violao do Estado
Foco no estabelecimento da culpa, voltado
para o passado (ele/ela fez isso?)
Relaes adversrias e processo normativo
Imposio de dor para punir e prevenir
Justia definida como inteno e como
processo: regras de direito
Natureza
interpessoal
do
conflito
PARADIGMA DA JUSTIA
RESTAURATIVA
Crime definido como violao de uma pessoa
por outra
Foco na soluo do problema; ateno
direcionada para o futuro (o que deve ser feito?)
Relaes de dilogo e negociao normativa
Restituio como meio de tratar ambas as
partes, reconciliao como objetivo
Justia definida como relacionamentos corretos:
julgada pelos resultados.
Crime reconhecido como conflito interpessoal: o
valor do conflito reconhecido
Foco na reparao do dano social.
Comunidade aparece como facilitadora do
processo.
Encorajamento da colaborao.
O papel da vtima e dos infratores
reconhecido: as necessidades das vtimas so
reconhecidas e os infratores so estimulados a
assumir responsabilidades.
Responsabilizao do infrator definida a partir
do entendimento do mal causado e da deciso
de reparar do dano.
Resposta centrada nas conseqncias danosas
do comportamento do infrator
Estigma removvel atravs da ao restaurativa
Possibilidade de arrependimento e perdo
67
Sntese da Unidade 4
Nesta quarta Unidade estudamos o movimento
poltico-criminal abolicionista, e verificamos que este
prope, a partir de uma crtica radical aos sistemas
punitivos contemporneos, a substituio das respostas
punitivas tradicionais por outras estratgias de controle
social, baseadas
68
UNIDADE 5
POLTICAS
CRIMINAIS
NO
REPRESSIVISTAS
MINIMALISMO PENAL
OBJETIVO DESTA UNIDADE
Esta Unidade destina-se ao estudo do minimalismo penal, movimento poltico
criminal no repressivista, que defende a reduo significativa do sistema de
controle penal a partir da imposio de limites maiores ao poder proibitivo e
punitivo do Estado e a consequente ampliao da esfera de liberdade dos
indivduos diante deste poder. Os modelos minimalistas apresentados so,
respectivamente, os desenvolvidos por Alessandro Baratta e Luigi Ferrajoli,
que so os principais representantes desta linha poltico-criminal.
70
unitria, estando expressa sobretudo na obra Derecho y Razn : Teoria del Garantismo
Penal.
O modelo apresentado por Ferrajoli, partindo de uma base terica distinta, discute a
questo da legitimidade do controle punitivo a partir de dois enfoques distintos: um externo
ao direito - filosfico (tico-poltico) e um interno jurdico. Discute, tambm, a questo
relativa legitimidade externa, ou tico-poltica, do controle penal, a partir de uma avaliao
das principais construes tericas que, desde o incio da modernidade, procuraram
justificar a necessidade da interveno punitiva estatal. Prope um novo fundamento tico
capaz de legitimar a interveno punitiva estatal: o minimalismo penal fundado em um
utilitarismo penal reformado.
71
minimalismo penal como o caminho necessrio para uma desejvel superao cultural e
poltica do modelo punitivo de sociedade, ou seja, como caminho para o abolicionismo.
protagonizada pelo Estado, por meio da afirmao das garantias jurdicas prprias do
Estado de Direito. Paralelamente a isso prope estratgias (que se situam no campo
externo ou poltico) que sinalizam, ainda que utopicamente, para a superao cultural e
poltica do modelo punitivo de controle. Neste sentido, o modelo minimalista proposto por
Baratta est diretamente relacionado ao ideal abolicionista porque se trata de um modelo
aberto que, apesar de trabalhar com o Direito Penal, com vistas a sua minimizao, no
abdica da utopia de uma sociedade em que a cultura do penal seja completamente
superada, sendo substituda por outros instrumentos, considerados menos violentos e mais
eficazes para a resoluo dos conflitos sociais.
72
penal e demonstra que este produz mais problemas do que aqueles que ele se
declara apto a resolver.
73
Para explicitar esta tese, Baratta (1991) usa o exemplo oferecido pela pena
carcerria. Apesar do evidente fracasso desta instituio quanto ao cumprimento
de suas funes declaradas de combate criminalidade (preveno geral), de
ressocializao do condenado (preveno especial), de defesa dos interesses
mais elementares da comunidade, a pena carcerria altamente funcional para
o sistema de produo capitalista. Ao incidir prioritariamente sobre os grupos
socialmente mais fragilizados (excludos), produz e reproduz a ideia de
criminalidade como um comportamento destas classes, comprometendo-se
ideolgica e materialmente com a reproduo das relaes desiguais que
marcam a sociedade capitalista.
74
a)
classes subalternas. Por isso afirma ser necessrio o deslocamento das reas
prioritrias de atuao do sistema de justia criminal, transferindo-se o foco da
criminalidade contra o patrimnio individual e dos grupos subalternos, para a
criminalidade contra o patrimnio coletivo (criminalidade econmica, poluio
ambiental, criminalidade poltica, etc.) prpria das classes dominantes. Partindo da
considerao
do
Direito
Penal
como
um
direito
desigual,
prope
75
da funo
76
77
1 - Os princpios intrassistemticos:
Alm
destes,
tambm
so
descritos
outros
oito
princpios
extrassistemticos, a saber:
78
79
2 - Os princpios extrassistemticos
80
81
82
83
discutir qual
84
Para evitar este defeito, Ferrajoli (1995) considera ser necessrio recorrer a
um segundo parmetro, que se refira no aos interesses dos no desviados e sim
aos interesses dos desviados. Assim, para ele, a pena deve buscar no s a
preveno de novos delitos, mas, sobretudo, deve prestar-se a garantir a preveno
de penas informais, ou seja, de possveis reaes pblicas ou privadas arbitrrias
que, na falta do controle penal estatal, poderiam emergir contra os desviados.
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instrumento
de
tutela
dos
direitos
fundamentais,
definindo
estes,
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Neste sentido que, para Ferrajoli (2005), o nico controle penal que pode
ser justificado, desde uma perspectiva tico-poltica, o controle mnimo, ou seja,
um modelo de controle que permita somente nveis mnimos de leso aos direitos
fundamentais dos indivduos desviados e dos no desviados e que represente, por
consequncia, um menor custo social.
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proibies ou dos castigos, a defesa dos dbeis por meio da utilizao de regras
semelhantes para todos, o respeito dignidade da pessoa do imputado e a garantia
de sua liberdade (Ferrajoli, 1995. p. 336).
88
O autor salienta, por outro lado, que o modelo de controle penal mnimo
representado pelo Sistema Garantista o modelo de controle penal inerente aos
Estados Constitucionais de Direito, entendido este como um ordenamento em que o
poder pblico e o poder de controle penal est rigidamente limitado e vinculado lei,
tanto no plano formal quanto substancial e processual.
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a) que
tenha
incorporado
normativamente
os
princpios
garantistas
90
poder
punitivo
substancialmente.
encontra-se
Nestes
Estados,
limitado
no
marcados
s
pela
formal,
mas
incorporao
tambm
em
nvel
ou
91
para o
Beccaria (1993, p. 46 et seg) afirma que a pena necessria aquela que consegue atingir o fim nico de
impedir ... o culpado de ser um ser nocivo futuramente sociedade e desviar seus concidados da senda do
crime. Neste sentido propugna pela adoo de meios que sejam capazes de causar, ao mesmo tempo, uma
impresso durvel e eficaz no esprito pblico e a menor crueldade possvel ao corpo do culpado. Oberva,
portanto, ao referir-se aos suplcios e pena de morte, to comuns a seu tempo, que a crueldade das penas no
conduzia a reduo do nmero de crimes, sendo, antes de tudo, inspiradora de um esprito de ferocidade entre a
comunidade, esprito este que conduzia a maiores violncias entre os indivduos. Neste sentido, acentua que o
maior rigor punitivo no evita a prtica delitiva, podendo esta ser evitada somente pela certeza da punio.
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Neste sentido pode-se dizer que o autor manifesta com sua teoria garantista
uma profunda crena no Direito enquanto instrumento de efetivao de direitos
humanos, vinculando-a a uma atuao comprometida daqueles que, nas mais
variadas instncias, operam com a lei penal.
Sntese da Unidade 5
Nesta quinta Unidade procuramos conhecer, mais
detalhadamente,
os
movimentos
poltico-criminais
da
minimalistas
pena.
mas, especialmente, a
Verificamos
propostos
que
reconhecem
os
modelos
os
direitos
REFERNCIAS
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www.femparpr.org.br/monografias/.../LINCOLN%20LUIZ%20PEREIRA.pdf.> Acesso
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