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[1989] ILRM
pues la norma sobre la que se sustenta la internacin de su hija es invlida pues es contraria
a los arts. 41 y 42 de la Constitucin, puesto que la norma atacada permite a un padre
renunciar a un derecho que el art. 41(1) de la Constitucin considera como inalienable, el
cual es el de proporcionar, de acuerdo a sus medios, educacin y sustento a sus hijos.
El Tribunal Superior acept los cuestionamientos planteados por el recurrente en
cuanto a la supuesta invalidez del artculo impugnado. De acuerdo a lo dispuesto en el art.
40(3) de la Constitucin, elev a esta Corte el caso para la resolucin de la validez o
invalidez del artculo en cuestin.
El 42(1) parece consagrar un principio del common law el cual ha sido expuesto en
forma ms clara que en ningn otro lugar en el caso R. v. Barnardo, [1891] 1 QB 194. En
dicho caso una madre haba enviado voluntariamente a su hijo extramatrimonial al Dr.
Barnardo y acept que el mismo mantenga la custodia y control sobre el nio durante los
siguientes doce aos. Luego de 18 meses, la madre solicit el retorno del nio, negndose
el Dr. Barnardo a entregrselo. La sentencia dictada por el Tribunal de Juicios de la Reina
fue confirmada en apelacin. La sentencia contiene muchos pasajes que seala, con nfasis,
el derecho de un padre a cuidar a un nio de edad tierna. Lord Coleridge expres que el
principio se encuentra muy bien establecido como para permitir mayores discusiones o
controversias (p. 195). Refirindose con aprobacin a la admirable y exhaustiva sentencia
dictada en el caso R. v. Clarke, 7 E&B 186, fue ms all e indic:
Los jueces, en el marco de dicho caso, sostuvieron expresamente que una madre, por el solo
hecho de encargar el cuidado de su hijo a otra persona con el propsito de asegurar su
educacin, no ha perdido el derecho a retomarlo.
No hemos ubicado en el Libro Anual el pasaje al que all se hace referencia, empero en el
caso Clarke, ste se encuentra citado:
Si un guardin, por razones de alimentacin, entrega al nio a otra persona para su
instruccin, posteriormente puede recuperar al nio.
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common law y haberlo puesto ms all del alcance de la legislacin ordinaria. Adems, el
art. 42(2)3 nos parece asegurar en forma expresa el derecho de los padres a escoger la
naturaleza de la educacin que hayan de recibir sus hijos en las escuelas en las cuales la
misma ser proporcionada y este derecho debe ser un derecho continuo. Los padres deben
tener la posibilidad de cambiar y sustituir a las escuelas cuando, a su juicio, lo consideren
apropiado por lo que sostener que una decisin una vez tomada resulta definitiva durante
todo el perodo en que el nio deba ser educado constituye una denegacin de tal derecho.
Empero, el Procurador General ha presentado tres argumentos que, segn expone,
salvaran dicha incompatibilidad. Aunque no hayan sido expuestos en el orden en el que
sern tratados en la presente sentencia, los argumentos son: primero que esta situacin
constituye un caso excepcional dentro de las disposiciones del art. 42(5). Si bien puede que
lo dispuesto en el art. 10, en cuanto permite al Estado suplir el lugar de los padres a causa
de su falta de medios, est protegido por las indicaciones del citado numeral, no puede
aceptarse en forma alguna que el simple hecho que los padres en un tiempo dado se
encuentren privados de los medios para proporcionar a sus hijos el sustento les permita
someterse y que el Estado acepte tal renuncia de los padres a un derecho suyo o que
permita a los padres sustraerse a un deber tan claramente expuesto en el art. 42(1) a travs
de un acuerdo suscripto con el Estado. Parece claro que cuando tal renuncia sea aceptada,
ella deba serlo durante un perodo limitado de tiempo limitado al perodo de inhabilidad de
los padres para proporcionar a sus hijos la debida educacin. Se ha dicho que una vez
permitida la internacin del nio en una escuela industrial bien puede que tal internacin se
extienda durante el lapso necesario para permitir que el nio sea educado en la forma
apropiada. En opinin de esta Corte, sin embargo, el numeral (5) no autoriza al Parlamento
a privar de sus derechos a un padre que se encuentra en posibilidad de hacer lo necesario
para controlar la educacin de sus hijos, cuando nada existe de culpable ni de parte suya ni
de la del nio.
El segundo argumento es que el artculo de la Constitucin no se aplica en el caso de
una familia rota o desintegrada. El juez ODalaigh analiz este argumento (en el Tribunal
Superior) de una manera que esta Corte aprueba y suscribe, cuando seal:
El recitado de dichas disposiciones resulta suficiente para demostrar que el abandono de
parte de la madre sin justa causa deja intacta la autoridad de la familia y de ninguna manera
disminuye el derecho parental con relacin a la educacin de la prole. Cierto que en muchos
casos la autoridad familiar y los derechos parentales sern ejercidos por los padres en forma
conjunta, no obstante, el ejercicio de tal autoridad y tales derechos de ninguna manera puede
resultar menos efectivo a causa del abandono de uno de ellos. Por tanto, rechazo sin lugar a
dudas el primer punto alegado por el Procurador General.