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La Fundacin: Constitucin e Inscripcin en el Cdigo Civil de 1984


1.
2.
3.
4.
5.
6.

Antecedentes y generalidades
La fundacin
Constitucin de la fundacin
Reconocimiento o inscripcin de la fundacin
Conclusiones
Bibliografa
CAPTULO I

Antecedentes y generalidades
1.1

1.2

ANTECEDENTES.
Los ideales de solidaridad y amor al prjimo son los que inspiran la constitucin de
fundaciones, a travs de diversas etapas que forman parte del desarrollo de la humanidad.
As los orgenes de este tipo de persona colectiva se remontan a la antigua India, Persia,
Egipto, Israel y el Derecho Islmico, en las cuales se reconocan instituciones destinadas al
mantenimiento de los templos y para honrar a sus dioses e dolos. Tambin en la tradicin griega
se instituan fundaciones dedicadas a la celebracin de ceremonias religiosas, a la adoracin de
dioses o los difuntos, sin embargo, los gobiernos trataron de limitar su crecimiento, pues las
escuelas de filsofos no podan organizarse como fundaciones. En la civilizacin romana el
concepto originario de solidaridad se fue enriqueciendo con acciones de carcter asistencial, a
travs de la creacin de asilos, hospitales, orfanatos, etc., realizados por los emperadores.
Posteriormente en la Edad Media las fundaciones se crean y organizan dependiendo de la
autoridad de la Iglesia. Esta encuentra la posibilidad de crear instituciones que, a travs de acciones
sociales, desarrollen sus principios humanitarios; dndose de esta manera la necesidad de una
respuesta jurdica a dichas situaciones. Por ello los canonistas crearon la fundacin como persona
jurdica, destinada a fines piadosos o benficos.
En el siglo XIX, especialmente en Estados Unidos, se produce un florecimiento de las
fundaciones. Senz de Miera, sostiene como una de las causas de ese florecimiento las
caractersticas de la sociedad norteamericana, que a nuestro entender siempre ha visto con buenos
ojos la existencia de entidades intermedias entre las personas y el Estado convirtindose en uno de
los pilares del desarrollo de la sociedad norteamericana 1.
GENERALIDADES.
El derecho a constituir fundaciones es uno de rango constitucional, consagrado en nuestra
Constitucin Poltica del Per, en su Titulo I, de la Persona y la Sociedad, Capitulo I, Derecho
Fundamentales de la Persona, art. 2, inc. 132.
El Cdigo Civil vigente, regula a la fundacin entre sus artculos 99 al 110, Ttulo III,
Seccin Segunda: Personas Jurdicas, Libro I: Derecho de las Personas.
En relacin al Cdigo de 1936, referente a la fundacin, el Cdigo Civil de 1984, contiene
cambios sustanciales y precisiones importantes, as como la contenida en el artculo 99 al sealar
que la fundacin slo podr constituirse en funcin de una finalidad de inters social, desterrando la
posibilidad de crear fundaciones en base al inters privado a favor de determinadas personas o
familias; considerada as en el artculo 64 del Cdigo Civil de 1936. El artculo 101 especifica los
requisitos esenciales y necesarios que debe contener el acto constitutivo de la fundacin. Asimismo,
en pos de una eficaz administracin de los bienes se confiere la administracin no slo a personas
naturales, sino tambin a personas jurdicas o a personas que desempeen una determinada y
especfica funcin en aquellas (podra designarse como administrador por ejemplo al presidente del
Directorio o Gerente de una cierta persona jurdica).
A diferencia tambin del Cdigo abrogado, el Cdigo Civil vigente encomienda a un rgano
administrativo, como es el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, controlar las fundaciones y
suplir determinadas omisiones en que pueda haber incurrido el fundador de acuerdo al artculo

Senz de Miera, citado por SEOANE LINARES, Mario. Personas Jurdicas (Principios Generales y su Regulacin
en la Legislacin Peruana), Editora Grijley, Lima, 2005, Pg. 169.
Constitucin Poltica del Per: Art. 2, Numeral 13.- Toda persona tienen derecho a: () y a constituir
fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley.
No Pueden ser disueltas por resolucin administrativa.

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104; adoptar iniciativas destinadas a introducir algunas variaciones en el desarrollo de las


actividades de la fundacin plasmada en el artculo 108; disolucin de la fundacin por
imposibilidad de cumplimiento de finalidad, considerada en el articulo 109 , entre otras novedades.
CAPTULO II

La fundacin
2.1

2. 1.1.

2.2
2.2.1

2.2.2

2.2.3

CONCEPTO DE FUNDACION EN EL CODIGO CIVIL.


La fundacin es definida por el artculo 99 del Cdigo Civil como: Una organizacin no
lucrativa instituida mediante la afectacin de uno o ms bienes para la realizacin de objetivos de
carcter religioso, asistencial, cultural u otros de inters social.
OTROS CONCEPTOS EN LA DOCTRINA.
Segn Palacio Pimentel, la fundacin viene hacer la destinacin de un patrimonio, por una
persona, denominada fundador, a un fin especfico, concreto, altruista y extra patrimonial 3.
Para Fernndez Sessarego, la fundacin conceptualmente es un centro ideal unitario de
imputacin normativa de situaciones jurdicas que alude, a nivel de la vida humana social, a una
organizacin de personas que administra sin propsito de lucro bienes afectados por una o mas
personas, conocidas como fundadores, y cuyos frutos se destinan a un fin de inters social 4.
El doctrinario Espinoza Espinoza, define a la fundacin como: Una persona jurdica no lucrativa
que se constituye con la afectacin patrimonial con fines altruistas de una o varias personas
(fundador o fundadores) en la cual sus integrantes (administradores) se encargan de conservar y
cuidar dicho patrimonio, as como de dirigir esta persona jurdica, en beneficio de terceros
(beneficiarios). Para Garca Amigo citado por este mismo autor: Se entiende por fundacin
aquellos patrimonios autnomos destinados por los fundadores a la consecucin de un fin lcito y
administrados sin fin de lucro por las personas a quienes corresponda su gobierno, conforme a las
prescripciones de sus estatutos, que, constituidas regularmente, gozan de personalidad jurdica 5.
CARACTERISTICAS.
La fundacin tiene las siguientes caractersticas
Es un acto de organizacin: La fundacin es un acto de organizacin para la administracin del
patrimonio afectado6. En estricto, la fundacin es un nuevo sujeto de derecho (distinto del fundador)
que administra, a travs de la organizacin creada, el patrimonio aportado por el fundador, y, en
consecuencia se desvincula de este, quin queda al margen de ella.
El fin debe ser de inters social: El objetivo de la fundacin es de inters social, por cuanto es
eminentemente solidario, filantrpico, de servicios a la comunidad 7, etc. Por ejemplo La Fundacin
por los Nios del Per, proscribiendo as la consecucin de objetivos individuales o familiares para
los cuales el ordenamiento arbitra otros medios como el fideicomiso.
Carece de miembros: Al respecto Espino Mndez, A. precisa que la fundacin no est constituida
como la asociacin por reuniones de personas que constituyen los cuerpos sociales como
sustraccin del ente al cual se le atribuye la titularidad posible de los derechos y deberes jurdicos,
sino por seres humanos slo circunstancialmente determinados que son los beneficiarios y los que
integran los rganos administrativos que tampoco lo son, pues estos estn exclusivamente al
servicio de la voluntad del fundador, quin queda fuera del ente despus de su creacin 8. En suma
la fundacin es una persona jurdica, que no tiene el temperamento asociativo de la asociacin,
carece de una asamblea general y por lo tanto de miembros; los administradores intervienen para
cumplir con las disposiciones del fundador, no cuentan con facultades propias de una asamblea en

PALACIO PIMETEL, H. Gustavo. Manual de Derecho Civil. Tomo I, 4 edicin, Editora Huallaga, Lima,
2004, Pg. 118.
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas, 7 edicin, Editora Grijley, Lima, 1998, pg.
236.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas, 4 edicin, Editora Gaceta, Lima, 2004, Pgs. 778 y
780.
Yuri Mere, citado por VASQUEZ RIOS, Alberto. Derecho de las Personas.Tomo II, Editora San Marcos, Lima,
1998, Pg. 86.
EGACAL: Escuela de Graduandos guila & Caldern. El ABC del Derecho Civil, 2 edicin, Editora San
Marcos, Lima, 2005, Pg. 57.
ESPINO MENDEZ, Alejandro. Las Personas Jurdicas en el Cdigo Civil (Doctrina, Jurisprudencia y
Modelos), Editora Lej, Lima, 2003, Pg. 70.

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una asociacin; en tal sentido interviene un rgano estatal, el Consejo de supervigilancia de


fundaciones, que ejerce algunas facultades que le corresponderan a los asociados, pero que no
constituye una asamblea de asociados.
2.2.4 Realiza objetivos a favor de terceros: La fundacin al ser un acto de desprendimiento, de
preocupacin del entorno, por los problemas que afectan a grupos o categoras de la poblacin, a
travs de su buena accin beneficia a los terceros, y no a quin la ha creado o a quienes la
administran, tampoco a favor de sujetos individuales o sealados, intentando as compartir el
bienestar propio con las necesidades de otros, y nivelar las desigualdades sociales.
2.2.5 No tiene rganos soberanos de gobierno: La fundacin no tiene rganos que pudieran extinguir
la entidad, cambiar el objeto, fin de su creacin o destino de sus bienes, como es el caso de la
asamblea general de la asociacin (que define todo lo concerniente a su organizacin, variacin de
fines, disolucin, etc.), pues solamente tiene rganos administrativos, integrados por seres
humanos, quienes sin ser miembros de tales entidades, ponen su voluntad y su accin al servicio
de tales obras.
2.3
DIFERENCIAS CON OTRAS PERSONAS JURIDICAS DEL CODIGO CIVIL.
No obstante que la fundacin, la asociacin y el comit son personas jurdicas, de
naturaleza no lucrativa, existen elementos que diferencian a la primera de las dems.
2.3.1 CON LA ASOCIACION.
La fundacin nace de un negocio jurdico unilateral que puede ser otorgado por uno o ms sujetos,
mientras que la asociacin de uno multilateral.
En la fundacin, los beneficiarios se encuentran fuera de la entidad, mientras que en la asociacin
sus miembros integrantes son los directos beneficiarios. De all que la finalidad de la fundacin
cualquiera sea, debe ser de inters social, y en cambio en la asociacin puede ser de inters
particular de los asociados9.
Respecto del patrimonio, para constituir una fundacin es imprescindible la existencia de un
patrimonio tangible, aportado por un tercero, para la asociacin por lo menos debe existir certeza
de su obtencin y del aporte de sus miembros.
El rgimen de la fundacin se determina por la voluntad de un tercero, el de la asociacin por el
estatuto aprobado por sus propios miembros.
Las fundaciones son supervisadas por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones; en cambio
las asociaciones no tienen un rgano de administracin pblica
que las supervise
permanentemente porque su asamblea general realiza la funcin de control
En la fundacin la junta de administradores es un rgano dependiente, es el rgano que gestiona
el patrimonio aportado por el fundador para el cumplimiento de los fines de la institucin, en cambio
en la asociacin la asamblea general constituye un rgano dominante, pues decide la vida, el
destino y todo cuanto tenga que ver con la actividad y fines de la organizacin.
La constitucin de la fundacin puede ser por Escritura Pblica o por testamento, la constitucin de
la asociacin nicamente por Escritura Pblica.
La fundacin es una persona jurdica cerrada a la afiliacin, y la asociacin es abierta a la afiliacin.
2.3.2
CON EL COMIT.
El acto constitutivo o estatuto de la fundacin puede obrar por escritura pblica o por testamento, en
cambio del comit puede constar por contrato privado con firmas legalizadas notarialmente de los
miembros fundadores.
.En la fundacin las personas que participan en la decisin de constituirlo luego no tendrn
ingerencia alguna en su gestin; mientras que el comit se crea con la decisin del grupo que van a
participar en su gestin.
Respeto del nombramiento de administradores, en la fundacin recae en el fundador o en el
Consejo de supervigilancia de Fundaciones, en cambio en el comit la decisin la toman sus
propios miembros.
2.4 DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE DONACION.
La donacin se hace en favor de una persona determinada (donatario), en tanto que la fundacin
tiene un destinatario general (sujetos indeterminados). La donacin es un contrato y la fundacin un
negocio jurdico unilateral.
En la donacin se precisa de aceptacin, no as en la fundacin, pues la declaracin del fundador
no es recepticia.
9

SEONANE LINARES, Mario. Op. Cit. Pg. 137

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La donacin es un acto aislado, en cambio la fundacin implica un acto de organizacin, exige una
administracin permanente, para cumplir con sus fines. La donacin puede tener fines egostas, la
fundacin no.
La donacin es revocable por las mismas razones que motivaron la indignidad para suceder y la
desheredacin, en la cambio la fundacin no se puede revocar una vez inscrita.
2.4
CLASES.
En la dinmica de la experiencia jurdica las fundaciones se han presentado de diversas
formas y tipos, sin embargo en est ocasin tomaremos la clasificacin dependiendo solamente de
la actividad que realicen. La definicin del artculo 99 del Cdigo Civil menciona cuatro objetivos 10,
a los cuales pueden dirigirse las fundaciones, dando lugar a la siguiente clasificacin.
1. Religiosas: Fundaciones dedicadas a lograr obras de carcter espiritual.
2. Asistenciales: Fundaciones dedicadas a brindar y a ejecutar toda clase de acciones de apoyo
solidario, ante cualquier tipo de circunstancias, diferencindose del comit, por tener este
carcter de temporalidad.
3. Culturales: Fundaciones que estn al servio del hombre para desarrollar la toda manifestacin
de ciencia y de cultura.
4. Sociales: Con est clasificacin se deja abierta la posibilidad para la creacin de cualquier otra
fundacin que no este comprendida en los rubros antes descritos, como por ejemplo las
destinadas a la proteccin del medio ambiente, sin mas limitacin que su espritu altruista y
solidario en beneficio de los dems.

CAPITULO III

Constitucin de la fundacin
3.1

CONSTITUCIN DE UNA FUNDACION


En cuanto a la constitucin de la fundacin, Coviello refiere que El acto de fundacin no
puede llevarse acabo sino por quin tiene capacidad de disponer a ttulo gratuito y en las formas
establecidas por la ley para las liberalidades. Puede ser un acto entre vivos, o una disposicin
testamentaria, pero debe contener en todo caso la indicacin del objeto, que debe ser duradero y
lcito, de los bienes que deben ser aptos para conseguir el objeto a que se destinan, y, por ltimo, la
intencin de hacer que surja una persona jurdica 11.
3.1.1
ACTO CONSTITUTIVO.
Viene a ser la declaracin de voluntad del fundador o fundadores de constituir o dar
nacimiento a una fundacin, para el cual y en uso legtimo de su potestad de disposicin deciden
el aporte de un bien o bienes, los mismos que sern destinados al cumplimiento de una finalidad de
carcter solidario. En este mismo sentido Ennecerus seala El negocio fundacional es una
declaracin de voluntad que indica el fin de la fundacin y que por lo regular, asigna un patrimonio,
permitiendo reconocer la voluntad del fundador de dar vida a la fundacin como sujeto jurdico
autnomo, y adems normalmente este acto contiene a la vez una ordenacin de la
administracin, sobre todo la institucin de una direccin, o disposiciones de cmo ha de formarse
la direccin12 .
Esta manifestacin de voluntad para su validez requiere de los requisitos establecidos en el
artculo 140 del Cdigo Civil: 1) Agente capaz, 2) objeto fsica y jurdicamente posible; 3) Fin lcito;
y 4) Observancia de la prescrita por la ley bajo sancin de nulidad
De acuerdo con la legislacin actual, artculo 100 de nuestro Cdigo Civil: La fundacin
se constituye mediante escritura pblica, por una o varias personas naturales o jurdicas o por
testamento. De la norma se infiere que la constitucin de la fundacin es un acto jurdico unilateral
otorgado por una o ms personas que no genera entre ellas ninguna relacin contractual o
asociativa, y que el acto constitutivo puede obrar por escritura pblica o por testamento.
3.1.2 FORMAS DE CONSTITUCION.
La constitucin de la fundacin se produce de acuerdo al artculo antes citado de dos
maneras:

10

Cdigo Civil.- Art. 99.- La fundacin () para la realizacin de objetivos de carcter religioso, asistencial
cultural u otros de inters social
11
Coviello, citado por ESPINO MENDEZ, Alejandro. Op. Cit. Pg. 72.
12
Ennecerus, citado por ESPINO MENDEZ, Alejandro, Op. Cit Pg. 71.

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3.1.2.1 Por escritura pblica: Cuando la declaracin de voluntad del fundador o fundadores se
expresa en escritura pblica (acto jurdico inter vivos). Estos fundadores pueden personas
naturales o jurdicas13. En este caso de las personas jurdicas, el representante deber
acreditar la inscripcin de la persona jurdica a la cual representa y las facultades suficientes
que se le han otorgado para constituir una fundacin.
3.1.2.2 Por testamento: Cuando la declaracin de voluntad del fundador haya sido otorgada a
travs de testamento por escritura pblica 14, cerrado, olgrafo o militar (acto jurdico mortis
causa). Sobre el particular, Arias-Schreiber Pezet nos dice lo siguiente: Entendemos que el
objetivo de la escritura pblica es darle formalidad a la fundacin. Siendo esto as,
consideramos que cuando se refiere al testamento se est limitando a aquel que se otorga
por escritura pblica, establecido en el artculo 696 del Cdigo Civil, y no se entiende al
testamento cerrado (artculo 699 del CC), ni al olgrafo (artculo 707 del CC) 15. Nuestro
Cdigo Civil no especfica al respecto pero tampoco prohbe la utilizacin de los otros tipos de
testamento para constituir una fundacin.
3.1.3 ESTATUTO.
El estatuto es un conjunto de normas que determinan la estructura interna de la persona
jurdica, que sealan sus fines y regulan sus relaciones con el mundo exterior. Seoane Linares, el
estatuto refleja la manera como se organiza la persona jurdica 16.
El artculo 101 del Cdigo Civil 17 se refiere a los elementos que deben aparecer en el acto
de constitucin o estatuto de la fundacin. Sealando como indispensables a los bienes que se
afectan por el o los fundadores, y la finalidad para la que se crea la fundacin, ya que su omisin
anota Fernndez Sessarego de parte del fundador acarrea la ineficacia del acto 18 (el negocio
jurdico no surtir efectos jurdicos), y como elementos complementarios el nombre, el domicilio,
nombramiento de administradores, normas de disolucin y liquidacin, entre otras, por cuanto a falta
de indicacin del instituyente, el Consejo de Supervigilancia de fundaciones los determinar.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, a continuacin desarrollamos los elementos o requisitos
contenidos en el acto constitutivo o estatuto.
3.1.3.1 Denominacin.- Siendo las fundaciones personas jurdicas requieren adoptar un nombre
propio, como elemento fundamental de la identidad ante la sociedad, al que se le conoce
como denominacin recogida en el Reglamento del Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones, y no nombre como utiliza nuestro Cdigo Civil, pues este es atributo de las
personas naturales.
Puede ser asignada por el fundador o fundadores en el acto de constitucin o
estatuto; o supletoriamente por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, teniendo en
13
14

15

16
17

18

Cdigo Civil: Art. 79.- La persona jurdica miembro de otra debe indicar quin lo representa ante esta.
Cdigo Civil: Art. 696.- Las formalidades esenciales del testamento otorgado por escritura pblica son:
1. Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hbiles.
2. Que el testador exprese por s mismo su voluntad, dictando su testamento al notario o dndole personalmente por
escrito las disposiciones que debe contener.
3. Que el notario escriba el testamento de su puo y letra, en su registro de escrituras pblicas.
4. Que cada una de las pginas del testamento sean firmadas por el testador, los testigos y el notario.
5. Que el testamento sea ledo clara y distintamente por el notario, el testador o el testigo testamentario que ste
elija.
6. Que durante la lectura al fin de cada clusula, se verifique, viendo y oyendo al testador, si lo contenido en ella es
la expresin de su voluntad.
7. Que el notario deje constancia de las indicaciones, que luego de la lectura, puede hacer el testador y salve
cualquier error en que se hubiera incurrido.
8. Que el testador los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo acto.
ARIAS-SCHREIBER-PEZET, Max. Luces y Sombras del Cdigo Civil. Tomo I, Librera Studium, Lima 1991,
Pg. 71.
SEOANE LINARES, Mario. Op. Cit. Pg. 99.
Cdigo Civil: Art. 101.- El acto constitutivo de la fundacin debe expresar necesariamente su finalidad y el bien o
bienes que se afectan. El fundador puede tambin indicar el nombre y el domicilio de la fundacin, as como
designar al administrador o administradores y sealar normas para su rgimen econmico, funcionamiento y
extincin, as como el destino final de su patrimonio.
().
().
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Op. Cit. Pg. 241.

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cuenta el artculo 2028 del Cdigo Civil ltimo prrafo, el cual prescribe: () No se podr
adoptar un nombre igual al de una persona jurdica en formacin que goce del derecho de
reserva o este inscrita en el registro correspondiente; y sin ms lmite que el orden pblico y
las buenas costumbres, de acuerdo al artculo V, del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
La fundacin tambin puede usar una denominacin abreviada, nuestro
ordenamiento jurdico no regula al respecto, pero tampoco prohbe tal utilizacin. La
Exposicin de Motivos de Enmiendas al Cdigo Civil de 1984, hace alusin a la denominacin
abreviada de las personas jurdicas 19. Se deber establecer teniendo en cuenta las mismas
consideraciones que para denominacin completa; y cuidando que tenga relacin con dicha
denominacin.
3.1.3.2 Domicilio.- Es el lugar espacial donde la fundacin ha decidido establecer su administracin.
Es suficiente con mencionar la ciudad, distrito, provincia o departamento (por ejemplo distrito
de Jess, o departamento de Cajamarca), el cual es importante en varios aspectos: para
conocimiento de los terceros; determinacin de la competencia del Registro de Personas
Jurdicas en que deber inscribirse la fundacin de acuerdo al artculo 2028 del Cdigo Civil,
primer prrafo, as como en el aspecto procesal para determinar la competencia del juez por
ejemplo en caso de disolucin. Sin embargo, nada impide para que se indique la direccin
domiciliaria (Jr. Av. Calle, etc.). La Exposicin de Motivos del Anteproyecto de la Ley de
fundaciones distingue entre el concepto genrico de domicilio, y el ms especfico de
direccin domiciliaria20 .
Puede ser determinado por el fundador o fundadores en el acto de constitucin o
estatuto; o supletoriamente por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.
3.1.3.3 Patrimonio o bienes afectados.- Llamado tambin dotacin inicial. Spota, referente al tema
nos dice. La constitucin de la fundacin implica, por regla general un acto de dotacin, o
sea, aquel que tiene por efecto, como consecuencia del acto de fundacin, la trasmisin de
bienes al ente fundado21. Est constituido por el aporte de uno o varios bienes, rentas o
suma determinada de dinero (no as el aporte de servicios, ni tampoco la declaracin de
recaudar donativos). Nuestro ordenamiento jurdico no regula el medio por el cual se
acreditar la existencia de dichos aportes a la fundacin, situacin que si lo hace nuestra Ley
General de Sociedades, en sus artculos 23 y 27, tambin es recogido en el Anteproyecto de
la Ley de Fundaciones, en los cuales se establece, si el aporte es en dinero se acreditar
con la constancia de una institucin bancaria o financiera a nombre de la fundacin, si el
aporte es bienes no dinerarios se insertar un inventario y valorizacin del bien o bienes por
el o los fundadores. El patrimonio puede ser incrementado por aportes posteriores o por
rentas generadas por actividades desarrolladas por la propia fundacin.
Siendo el patrimonio uno de los elementos determinantes de la constitucin de la
fundacin, debe ser individualizado nica y exclusivamente por el o los fundadores en su acto
constitutivo o estatuto, como as lo establece el Cdigo Civil, en su artculo 101 antes
descrito.
3.1.3.4 Fines.- Los fines de la fundacin deben ser indicados de manera concreta. Son de inters
social, por su sentido de solidaridad, generosidad, y humanista del fundador conducente a
beneficiar
a una colectividad indeterminada de terceros, excluyendo as, intereses
19

Exposicin de Motivos del Anteproyecto de Enmiendas al Cdigo Civil de 1984:


Artculo 78-A.- Denominacin o Razn Social.
1 Ninguna persona jurdica puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social igual o
similar a la de una persona jurdica preexistente. Se Podr utilizar una denominacin similar o completa si
existe autorizacin para ello.
2 ().
3 ()
20
Para fines de la presente ley, debe distinguirse entre dicho concepto genrico de domicilio y el concepto ms
especfico de direccin domiciliaria, la cual alude aun dato de localizacin fsica de la fundacin, lo que interesa, sin
lugar a dudas para fines de envi de correspondencia y/o notificaciones, pero que, ciertamente, no tiene porque
formar parte del estatuto, por tratarse de una referencia que puede ser modificada con mayor frecuencia , sin que ello
implique una variacin en la vocacin de permanencia en la localidad (domicilio) determinada en el estatuto. Por
ello el cambio de domicilio debe dar lugar a la consiguiente modificacin de estatuto; en cambio, la variacin de la
direccin domiciliaria dentro de la misma ciudad, no acarrea modificacin, estatutaria.
21
Spota, citado por ESPINO MENDEZ, Alejandro. Op. Cit. Pg. 72.

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3.1.3.5

3.1.3.6

3.1.3.7
A)

particulares. Pueden ser de carcter religioso, asistencial, educativo, cientfico, recreacional,


etc., pueden precisarse del mas variado tipo, respetando el orden pblico y las buenas
costumbres (Art. V. T.P. CC)
La fundacin es una organizacin sin fines de lucro, circunstancia en la que los
ingresos que obtenga del ms variado tipo de actividades que realice no se distribuyan
entre los administradores de ella; si hubiera excedentes, en todo caso se destinarn al
cumplimiento de fines en ejercicio posteriores, o al incremento del patrimonio de la fundacin
Vega Mere, respecto del tema anota, Los objetivos ltimos no deben confundirse con
las actividades que realicen cualquiera de las organizaciones sin fines de lucro. Las
actividades son medios o vas instrumentales que les permiten a las asociaciones,
fundaciones comits u otras entidades no lucrativas generar recursos o captarlos para
alcanzar sus cometidos. En esa medida, las actividades son por lo general, econmicas, pero
estas actividades, por no ser los fines ltimos de estos entes, no los convierten en
lucrativos22.
El fin o fines es otro de los elementos principales, que solamente el fundador o
fundadores debe asignar, es decir, que inexorablemente deben estar inmersos en el acto
constitutivo o estatuto de la fundacin. Pueden ser ampliados o modificados por el Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones, de acuerdo a lo prescrito por el artculo 108 del Cdigo
Civil23, y art. 6, incisos k), ll) del D.S 03-94-JUS.
Duracin.- Otro elemento que deber sealarse en el estatuto es el plazo de existencia de la
fundacin, el Cdigo Civil no hace referencia, sin embargo no hay lmite para establecer la
duracin determinada o indeterminada; puede ser precisada por el fundador o fundadores o
por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.
Inicio de actividades.- En el estatuto puede considerarse este hecho, el cual es
demostrativo de su actuacin real como sujeto de derecho en la experiencia jurdica y en la
trama de relaciones econmicas. Asimismo este dato sirve para efectos de ratificacin de los
actos celebrados en nombre de la fundacin antes de su inscripcin, de acuerdo al artculo
77 del Cdigo Civil. Puede indicarlo el fundador o fundadores o
el Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones
rganos de la fundacin.- Puede tener rganos de administracin, de representacin o de
control que deben contemplarse en el estatuto como los siguientes:
Administrador o administradores: Es la persona o personas individuales o colectivas
(personas jurdicas), que se encargan de la gestin del patrimonio aportado para el
cumplimiento de los fines de la fundacin, despus de haberse producido el acto constitutivo.
Cuando recae en las personas jurdicas el cargo de administrador, estas debern indicar la
persona natural quin las representa ante estas, de conformidad con el artculo 79 del
Cdigo Civil. El cargo de administrador es indelegable.
Pueden designarse a criterio del o los fundadores en el acto de constitucin o
estatuto, de lo contrario el Consejo de Supervigilancia de fundaciones se encargar de
nombrarlos. El consejo tambin puede sustituirlos, cuando cesen en sus actividades, o
cuando se omiti la forma o modo de reemplazarlos al momento de su constitucin, as
establece el artculo 104 inciso 2 del Cdigo Civil. El estatuto puede establecer la duracin en
el cargo de administrador por periodos definidos o indefinidos, asimismo, indicar las
facultades que se le confieren.
El Anteproyecto de la Ley de Fundaciones, propugna la creacin de una junta de
administracin como rgano colegiado de gobierno, y que debe estar conformada por un
nmero impar, que debe tener como mnimo tres integrantes.

22

GUTIERREZ, Walter (Director). Constitucin Comentada. Tomo I, (Yuri, Vega Mere. Anlisis del Artculo de
2, inciso 13 de la Constitucin Poltica del Per), 1 edicin, Editora Gaceta, Lima 2005, Pg. 157.
23
Cdigo Civil: Art. 108.- El consejo de Supervigilancia de fundaciones , respetando en lo posible la Voluntad del
Fundador , puede solicitar al Juez Civil:
1. La ampliacin de los fines de la fundacin a otros anlogos, cuando el patrimonio resulta notoriamente excesivo
para la finalidad instituida por el fundador.
2. La modificacin de los fines cuando haya cesado el inters social a que se refiere el artculo 99.
La pretensin se tramita como proceso abreviado, con citacin del Ministerio Pblico, considerando como
emplazados a los administradores de la fundacin.

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B) Gerente: Es la persona que cuenta con cualidades y conocimientos para enfrentar el da a


da de una empresa en este caso de la fundacin. Como dice Enrique Elas, el trabajo de la
gerencia se circunscribe a la ejecucin de los actos que exige la correcta conduccin de los
negocios24.
La fundacin puede incorporar un gerente en su seno administrativo, designado por el
fundador o fundadores, o por el administrador o administradores, o por el Consejo de
Supervigilancia de fundaciones, dependiendo como lo establezca la voluntad fundacional;
asimismo se precisarn sus facultades, forma de sustitucin, nombramiento, periodo, entre
otros. Nuestro Cdigo respecto de otro rgano de la fundacin no se pronuncia, pero en pro
del buen funcionamiento de la fundacin, y el negocio fundacional se puede crear este
rgano, criterio recogido por el Anteproyecto de la Ley de Fundaciones.
Tambin el administrador o administradores pueden delegar va autorizacin de
estatuto, las facultades que se les confieren, a la gerencia, a excepcin de aquellas facultades
reservadas exclusivamente a ellos, por el artculo 105 del Cdigo Civil, como son: presentar
para su aprobacin, las cuentas y balance de la fundacin.
Dado que en la fundacin, el fundador o fundadores no interviene en su fiscalizacin (el
fundador no tiene ingerencia en las decisiones) y los beneficiarios no participan en la
administracin; razones por las que existe en ella un organismo del estado, como es el Consejo
de Supervigilancia de Fundaciones que controle las labores cumplidas por los administradores. A
continuacin veremos algunos aspectos de dicho rgano.
C) Consejo de Supervigilancia de Fundaciones: Es el rgano de control de las fundaciones, se
encarga de elaborar y proponer las normas que se requieran para el mejor funcionamiento,
control, vigilancia de fundaciones as como supervisar el cumplimiento de la legislacin y
estatutos que los rigen y llevar el registro administrativo de las mismas. De acuerdo a lo
normado por el artculo 103 del Cdigo Civil, el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones
es la organizacin administrativa encargada del control y vigilancia de las fundaciones.
Precisando en el la parte fina del artculo que su integracin y estructura se determinan en su
reglamento.
Sus facultades se encuentran establecidas tanto en el Cdigo Civil, como en los
Reglamentos aprobados por los Decretos Supremos Ns 003-94-JUS (Reglamento del
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones) y 004-94-JUS (Reglamento del Fondo del
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones). Conforme al Cdigo Civil, artculo 104,
concordado con el Reglamento del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, artculo 6
incisos c), d), n), g), m), e), f), i), j), h) y ); las facultades bsicas del Consejo son las
siguientes:
1.
Indicar la denominacin y domicilio de la fundacin, cuando no conste del acto
constitutivo.
2.
Designar a los administradores cuando se hubiese omitido su nombramiento por el
fundador o sustituirlos a cesar por cualquier causa en sus actividades, siempre que
no se hubiese previsto, para ambos casos, en el acto constituido la forma o modo de
reemplazarlos.
().
3.
Determinar de oficio y con audiencia de los administradores o propuesta de estos, el
rgimen econmico y administrativo, si hubiese sido omitido por el fundador o
modificarlo cuando impidiese el normal funcionamiento o conviniere a los fines de la
fundacin.
Estas funciones descritas en estos incisos son de carcter supletorio, por
cuanto son ejercidas por omisin de la voluntad del fundador o fundadores en el acto
de constitucin o estatuto de la fundacin.
4.
Tomar conocimiento de los planes y del correspondiente presupuesto anual de las
fundaciones, para lo cual estas elevan copia de los mismos al Consejo al menos 30
das antes de la fecha de iniciacin del ao econmico. Las fundaciones debern
comunicar al Consejo de sus planes y presupuesto. Est vendra hacer una funcin
de planificacin
24

Elas Enrique, citado por HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I:
Derecho Societario. 1 edicin, Editora Gaceta, Lima, 2003, Pg. 624.

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5.

Autorizar los actos de disposicin y gravamen de los bienes que nos sean objeto de
las operaciones ordinarias de la fundacin y de establecer, el procedimiento a seguir
en cada caso. En relacin a esta funcin el registrador pblico, antes de inscribir en
el registro de propiedad alguna disposicin o gravamen de cualquier fundacin (se
entiende, fuera de sus operaciones ordinarias) deber verificar la autorizacin del
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, en atencin a la Resolucin N 1412001- SUNARP/SN25.
6.
Promover la coordinacin de las fundaciones de fines anlogos cuando los bienes de
estos resulten insuficientes para el cumplimiento del fin fundacional, o cuando tal
coordinacin determinase una accin ms eficiente.
Estas funciones establecidas en estos incisos se los consideran en la doctrina
como resolutivas.
7.
Vigilar que los bienes y las rentas se empleen, conforme a la finalidad propuesta.
8.
Disponer las auditorias necesarias.
En cuantos a las facultades contenidas en estos incisos se los considera como
funciones de control.
9.
Impugnar judicialmente los acuerdos de los administradores que sean contrarios a
la ley o al acto constituido o demandar la nulidad o anulacin de los actos o
contratos que celebren, en los casos previstos por la ley. ().
10.
Intervenir como parte en los juicios en que se impugne la validez del acto constituido
de la fundacin.
Estos incisos describen a las funciones contenciosas del Consejo.
11.
Designar al liquidador o liquidadores de la fundacin a falta de disposicin en el acto
constitutivo.
12.
Llevar un registro administrativo de las fundaciones.
Entre otras funciones consignadas en el artculo 106, 108, 109 del Cdigo Civil
indicadas en el desarrollo del tema
3.1.3.8 Normas para su rgimen econmico y funcionamiento.- Pueden ser establecidas por el
fundador o fundadores al momento de tomar la decisin de constituir una fundacin, o
supletoriamente por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones con audiencia de los
administradores o a propuestas de estos. En el estatuto, teniendo en cuenta este tem, por
ejemplo podr establecerse las actividades econmicas a la que se va ha dedicar la fundacin
para la obtencin de recursos destinados a cumplir con sus fines, celebracin de contratos
(arrendamiento, leasing, mutuo, etc.), etc., el Cdigo deja libertad para establecer estas
normas.
3.1.3.9 Normas para modificacin de estatuto, disolucin, liquidacin y extincin.- La
modificacin de estatuto, supone la variacin parcial o total del rgimen normativo de la
fundacin. Nuestro Cdigo Civil no contempla nada al respecto, entendindose que el
estatuto sera inmodificable dada la voluntad del fundador o fundadores; sin embargo podra
darse el caso que el fundador o fundadores en el acto de constitucin o estatuto prevea la
forma, el rgano encargado de la modificacin de estatuto, entre otros requisitos.
Circunstancia en la cual se pronuncia el Anteproyecto de la Ley de Fundaciones (quin
otorga dicha facultad a la junta de administradores, una vez inscrita la modificacin de
estatuto se har de conocimiento al Consejo).
La disolucin no equivale a la extincin inmediata como utiliza nuestro Cdigo Civil, sino
que determina el comienzo de un periodo de liquidacin, el cual es un periodo intermedio
entre la disolucin y la total extincin de su actividad de la fundacin, durante la liquidacin
la entidad sigue existiendo como persona jurdica; mientras se culminan las operaciones
liquidadoras en beneficio de los interesados. El periodo de liquidacin es necesario a efectos
de formar un inventario de los bienes; cancelar las cuentas pendientes y determinar el
remanente si hubiera, la etapa de liquidacin de la fundacin no es regulada por nuestro
25

En los casos en que una fundacin solicite la inscripcin de actos de disposicin de los bienes que no sean objeto
de sus operaciones ordinarias, el registrador deber verificar que estos cuenten con la autorizacin expedida por el
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, as como el cumplimiento del procedimiento o condiciones en que se le
otorga dicha autorizacin, bajo responsabilidad. Resolucin N 141-2001-SUNARP/SN, publicada el 22 de Mayo
del 2001.

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Cdigo, en tal sentido el estatuto deber establecer las normas respectivas para la
liquidacin.
El artculo 109 del Cdigo Civil 26 prev la disolucin de la fundacin, que nicamente
se puede realizar a instancia judicial, a solicitud del Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones, cuando la finalidad resulte de imposible cumplimiento, en los siguientes
supuestos a) Cuando sus actos sean contrarios al orden pblico y a las buenas costumbres;
b) Cuando no sea posible realizar o cumplir la finalidad para la cual se constituy por la
carencia o limitacin de recursos o la supresin de las necesidades del conjunto de personas
beneficiadas; y c) Cuando se pruebe el uso indebido de rentas de la fundacin, de acuerdo
al artculo 22 del Reglamento del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.
La declaracin de la disolucin se encuentra a cargo de la Sala Civil de la Corte
Superior respectiva, artculo 6, inciso ll) del D.S 03-94-JUS, la designacin del o los
liquidadores es funcin del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.
Una vez concluido el proceso de liquidacin y habindose dispuesto el haber neto
resultante de acuerdo a ley o estatuto, la extincin (liquidacin para el Cdigo Civil) de la
persona jurdica se inscribe en su partida registral en mrito a la solicitud con firma
legalizada del o los liquidadores, de conformidad con el artculo 2025, inciso 3, del Cdigo
Civil.
3.1.3.10 Normas para el destino final del patrimonio.- Si hubiere remanente determinado por la
liquidacin del patrimonio de la fundacin, de acuerdo a lo establecido en el artculo 110 del
Cdigo Civil, se aplica a la finalidad prevista en el acto constitutivo. Si ello no fuere posible,
se destina, a propuesta del Consejo, a incrementar el patrimonio de otra u otras fundaciones
de finalidad anloga o, en su defecto, a la Beneficencia Pblica para obras de similares
propsitos a los que tena la fundacin en la localidad donde tuvo su sede.
Es posible la apertura de sucursal por una fundacin?
Segn Montoya Manfredi considera sucursal al establecimiento secundario a travs del
cual una sociedad (entindase, persona jurdica) desarrolla en lugar distinto a su domicilio,
determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto social 27 . Nuestro Cdigo Civil no
norma al respecto. Para la actual Ley General de Sociedades (Art. 396):
Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla, en lugar
distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto social. La
sucursal carece de personera jurdica independiente de su Principal.
Es dotada de representacin legal permanente y goza de autonoma de gestin en el mbito de las
actividades que la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga a sus representantes.
Atendiendo a lo preceptuado, a la voluntad fundacional, a las normas para su rgimen
econmico y funcionamiento y al articulo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil; se puede favorecer
la apertura de una sucursal de una fundacin, siempre que en su estatuto no existan disposiciones
que prohban tal posibilidad; dndole as, la oportunidad para que este tipo de instituciones se
expandan, y ms an cuando se proyectan en funcin y bien de la colectividad; lo contrario
implicara su reduccin. La sucursal no constituye una persona jurdica diferente de la principal, se
caracteriza porque debe contar con el nombramiento de un representante, a quin se le otorgar las
facultades necesarias para el desarrollo de las actividades que se le encomiendan. Para Espinoza
Espinoza la persona jurdica no lucrativa puede constituir establecimientos secundarios para el
ejercicio de sus actividades: No hay ningn impedimento legal al respecto 28. El vaco del Cdigo
Civil se superara de alguna forma con la voluntad del o los fundadores, al plasmar en el acto
constitutivo la creacin de sucursales, nombramiento de representante legal y sus facultades.
Puede Reorganizarse una fundacin a travs de la transformacin, fusin o escisin?
26

27
28

Cdigo Civil: Art. 109.- El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones puede solicitar la disolucin de la
fundacin, cuya finalidad resulte de imposible cumplimiento.
La demanda se tramita como proceso abreviado ante el Juez Civil de la sede de la fundacin, emplazando a los
administradores. La demanda ser publicada por tres veces en el Diario encargado de los avisos judiciales y en otro
de circulacin nacional, mediando 5 das entre cada publicacin.
La sentencia no apelada se eleva en consulta a la Corte Superior.
Montoya Manfredi, citado Por SEOANE LINARES, Mario. Op. Cit. Pg. 80.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op. Cit Pg. 685. Este autor adems precisa respecto del trmino, que al
identificarse como sucursal al establecimiento secundario de las personas jurdicas lucrativas, debera utilizarse la
denominacin general (establecimiento secundario) para las personas jurdicas no lucrativas.

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Empezamos refiriendo, que la transformacin de la persona jurdica no hace desaparecer su


personalidad, no es sino el mismo sujeto de derecho, aunque revestido externamente de una forma
social distinta.
Reyes Villamizar, comentando el artculo 167 del Cdigo de Comercio de Colombia sostiene
que dicha norma permite la transformacin de una sociedad a cualquier otra de las formas de
sociedad comercial reguladas en el mismo cdigo. Entonces manifiesta, el hecho que las
transformaciones se limiten a las formas societarias definidas en el Cdigo de Comercio, significa la
exclusin de otras formas asociativas, le parece criticable y contrario a la realidad econmica el
impedir la transformacin de sociedades en personas jurdicas de naturaleza no societaria y
viceversa, hecho que si es admitido en otras pases como, por ejemplo la ley alemana de
sociedades permite la transformacin de cooperativas a sociedades y viceversa 29.
Por lo expuesto, en general no debe existir impedimento para transformar una persona
jurdica no lucrativa, en una sociedad, siempre que cumplan con los requisitos legales establecidos
para llevar acabo la transformacin, sin que el sistema jurdico no se constituya en un obstculo
para cumplir con su finalidad y el caso de la fundacin cuente con la autorizacin del Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones y lo permita su estatuto.
En este sentido, el Decreto Legislativo N 882 del 09/11/1996, en su segunda disposicin
transitoria estableci que las instituciones educativas particulares podrn reorganizar o
transformarse en cualquier otra persona jurdica contemplada en el artculo 4 del mismo decreto,
as como sociedad, asociacin, fundacinetc.30.
Posteriormente, en el Per una definicin sobre transformacin debe tener alcances ms
amplios, ya que abarca formas distintas a la sociedad. Con la dacin de la nueva Ley General de
Sociedades N 26887, la transformacin dentro del marco del artculo 333 31 de la citada ley ser en
trminos generales, un proceso de reorganizacin mediante el cual una persona jurdica lucrativa se
convierta en no lucrativa y viceversa, siempre y cuando la ley no lo impida. En este sentido el
Tribunal Registral ha expedido una Resolucin N 147-2004-SUNARP-TR-T, del 06/08/2004
favoreciendo la transformacin de una persona no lucrativa como es la asociacin en sociedad.
Es importante advertir que para Espinoza Espinoza, no es posible la transformacin de una
persona jurdica no lucrativa a sociedad mercantil, sostiene que el impedimento legal se encuentra
en la propia naturaleza no lucrativa de aquellas y por el hecho de que se transformen en lucrativas
hara que los integrantes se beneficien directamente con el patrimonio, posibilidad que se entiende
prohibida por la ley durante su vigencia e incluso despus de su extincin 32.
La fusin, es cuando se renen dos personas jurdicas para formar una sola. Segn
Montoya Manfredi, es el proceso por el cual dos o ms personas jurdicas de igual naturaleza se
disuelven sin liquidarse con el objeto de unir sus integrantes y sus patrimonios, los que formarn
parte de una nueva persona jurdica o pasarn a una de ellas que, en este ltimo caso, tendr la
calidad de absorbente33. La regla general de la fusin es que solo procede en casos de entidades de
29
30

31

32
33

SEOANE LINARES, Mario. Op. Cit. Pg. 122


D. Leg. N 882: Segunda Disposicin Transitoria.-Las instituciones educativas, bajo el mbito del Ministerio de
Educacin, constituidas y autorizadas antes de la vigencia de la presente ley, se rigen por las disposiciones de sta.
Dichas instituciones podrn reorganizarse o transformarse en cualquier otra persona jurdica contemplada en el Art.
4 de la presente ley. Mediante Decreto Supremo se establecer el plazo, procedimiento y condiciones, a fin que la
indicada organizacin o transformacin no se considere una distribucin para efectos tributarios. Art. 4 del citado
decreto.- Las instituciones educativas particulares, debern organizarse jurdicamente. Bajo cualquiera de las formas
previstas en el derecho comn y en el rgimen societario, incluyendo las de asociacin civil, fundacin, cooperativa,
empresa individual de responsabilidad limitada y empresa unipersonal.
Ley General de Sociedades N 26887.-Art. 33.- Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en
cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica en las leyes del Per.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de
las sociedades reguladas por esta ley.
()
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op. Cit. Pg. 700
Montoya Manfredi, citado por SEOANE LINARES, Mario. Op. Cit Pg. 127. Respecto de la fusin la Ley General
de Sociedades: Art. 344.- Establece: Por la fusin dos o ms sociedades se renen para constituir una sola
cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de la siguientes formas :
1.- La fusin de dos o mas sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante originan la extincin de la
personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a titulo universal de sus
patrimonios a la nueva sociedad; o,

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igual naturaleza, sociedades se fusionan con sociedades, asociaciones con asociaciones o con
fundaciones pero no con entidades con fines de lucro (sociedades) con entidades si fines de lucro
(asociaciones o fundaciones o comits).
La escisin, es la fragmentacin de patrimonio de la persona jurdica, transmitiendo cada
fraccin patrimonial a personas jurdicas existentes o por constituir. Para Hundskopf, la escisin, en
cuanto instituto jurdico que regula la segregacin de una porcin del patrimonio activo de una
sociedad comercial en funcionamiento para, sin disolverse, destinarla a la formacin de una nueva
sociedad, o incorporarse a una sociedad ya existente 34.
Por las consideraciones expuestas cabe la fusin y la escisin de las personas jurdicas no
lucrativas, y especficamente en el caso de las fundaciones se requerir la autorizacin del Consejo
de Supervigilancia de fundaciones, o la voluntad fundacional expresa en el estatuto.
Como el Cdigo Civil actual adolece de una regulacin especial de estos supuestos en el
caso de las personas jurdicas no lucrativas, en tal caso el operador jurdico aplicar a los
procedimientos la Ley General de Sociedades de forma analgica cuando se le presenten estos
casos por tratarse de personas jurdicas semejantes.
CAPITULO IV

Reconocimiento o inscripcin de la fundacin


4.1

RECONOCIMIENTO.
El reconocimiento de la fundacin como sujeto de deberes y derechos comienza el da de
su inscripcin en el registro respectivo, Registro de Personas Jurdicas 35, Libro de Fundaciones, de
acuerdo a los artculos 77 y 2024 inc. 2 del Cdigo Civil 36, dando lugar con ello, a la concesin de
la personalidad jurdica de la fundacin, convirtindose en sujeto de derechos distinto de su

2.- La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica
de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a titulo universal, y en bloque los
patrimonios de las absorbidas.
.
().
34
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Op. Cit Pg. 1182. En cuanto a la escisin La Ley General de Sociedades: Art.
367.- Establece que : Por la Escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o mas bloques para transferirlos
ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas
por esta Ley. Puede adoptar una de las siguientes formas:
1.- La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad de dos o ms bloques patrimoniales que son
transferidos a nueva sociedades o absorbidos por sociedades ya existes o ambas cosas a la ves. Esta forma
escisin produce la extincin de la sociedad escindida.
2.- La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una
o ms sociedades nuevas, o son absorbidas por sociedades existentes o ambas cosas a la ves. La sociedad
escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.
().
35
El Registro de Personas jurdicas, es el instrumento a travs del cual se publicita oficialmente situaciones y
relaciones jurdicas como, la constitucin, la modificacin, extincin, otorgamiento de facultades y dems actos
relevantes, vinculados a las personas jurdicas en general, a efectos deque los terceros interesados tengan posibilidad
de conocer las situaciones o relaciones jurdicas que, dentro, de otro modo, les sera difcil o imposible conocer,
otorgando en consecuencia, la necesaria certeza requerida para la consolidacin de las diferentes relaciones jurdicas.
SUNARP. Temas de Derecho Registral. Tomo III. Palestra Editores, Lima 2000, Pg. 351.
36
Cdigo Civil. Art. 77.- La existencia de la persona jurdica de derecho privado comienza el da de su inscripcin en
el registro respectivo, salvo disposicin distinta de la leyDel mismo Cdigo Art. 2024.- Este registro consta de los
siguientes libros:
1. De asociaciones.
2. De fundaciones.
3. De comits.
4. De sociedades civiles
5. De comunidades campesinas y nativas.
6. De cooperativas.
7. De empresas de propiedad social.
8. De empresas de derecho Pblico
9. De los dems que establece la ley.

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patrimonio y de sus administradores; y por ende adquiriendo responsabilidad en nombre propio a


travs de sus representantes.
4.1.1. REQUISITOS

Solicitud de inscripcin.- Se formula por escrito, en los formatos establecido por la


Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (art. 15 del TUO del Reglamento General
de los Registros Pblicos), distribuido e forma gratuita en mesa de parte de cada Oficina
Registral, de acuerdo con Texto nico Ordenado de Procedimientos Administrativos (TUPA).
Escritura Pblica o testamento.- De acuerdo al artculo 100 del Cdigo Civil la constitucin
de la fundacin puede constar por escritura pblica o por testamento. Siendo la escritura
pblica o el testamento, el ttulo o documento en el cual se sustenta la inscripcin de la
fundacin. Para el sistema registral peruano ttulo, se utiliza de acuerdo con el Texto nico
Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos, artculo 7, el cual prescribe:
Se entiende por ttulo para efectos de la inscripcin, el documento o documentos en que se
fundamenta inmediata y directamente el derecho o acto inscribible y que, por s solos, acrediten
fehaciente e indubitablemente su existencia.
Tambin formarn parte del ttulo los documentos que no fundamentan de manera inmediata y
directa la inscripcin pero que de manera complementaria coadyuvan a que esta se realice.
En el caso de escritura pblica o testamento por escritura pblica, primero se
proceder a la elaboracin de la minuta, la misma que ser firmada por el fundador o
fundadores y autorizada por un abogado, luego se elevar a escritura pblica.
Se remitir el testimonio de la escritura pblica o el testamento al Registro de personas
jurdicas, para la correspondiente inscripcin.
Recibo por pago de derechos.- Se realiza un pago por derechos de trmite (0.24% UIT) y de
inscripcin (0.36% UIT) de conformidad con el Texto nico Ordenado de Procedimientos
Administrativos (TUPA).
Copia del documento nacional de identidad.-Se adjuntar copia del documento nacional de
identidad con la constancia de haber sufragado en las ltimas elecciones o haber solicitado la
dispensa respectiva, salvo dependiente acreditado, de conformidad con el artculo del
Reglamento General de los Registros Pblicos.
4.2
INSCRIPCIN.
Adjuntos y remitidos la solicitud de inscripcin, la escritura pblica o el testamento, recibo de
pago de derechos y copia del documento nacional de identidad ent re otros al Registro de Personas
Jurdicas del domicilio de la fundacin para su inscripcin, la misma que ser dispuesta por el
registrador pblico, luego de la calificacin registral 37, recogido en el artculo 2011 del Cdigo Civil,
y artculo 31 del Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos, en
mrito a los cuales el registrador verificar la legalidad de los documentos, la capacidad de los
otorgantes, la validez del acto, entre otros.
Cumplidos con los requisitos de forma y los de fondo establecidos en el artculo 101 del
Cdigo Civil, el registrador proceder a la inscripcin, aperturando una partida registral para la
fundacin donde se extender el respectivo asiento de inscripcin; si se ha omitido algn requisito no
esencial el registrador observar el ttulo y enviar el mismo al Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones para que en un plazo no mayor de 10 das proceda subsanar e (Art. 101 ltimo prrafo
del CC), y tachar el ttulo cuando la omisin es insubsanable en caso de que se haya omitido algn
requisito esencial.
4.3 EFECTOS DE LA INSCRIPCIN.
De acuerdo al artculo 102 del Cdigo Civil, el acto constitutivo de la fundacin es
irrevocable, una vez inscrito. El fundador o fundadores pueden dejar sin efecto el acto de constitucin
37

Se entiende por calificacin registral, al examen que realiza el registrador a efectos de determinar si el ttulo
presentado al registro es inscribible, sobre la base de los diversos principios que, como requisitos y presupuestos
tcnicos para la inscripcin, cada sistema contempla. Es decir se trata de definir si el derecho o situacin jurdica
contenida en el respectivo ttulo y cuya publicidad registral se pretende a travs de la inscripcin que se solicita, as
como las titularidades que a dichas situaciones corresponden, merecen ser objeto de publicidad y, por tanto, hacerse
cognoscibles por terceros, beneficindose de esta manera con la legitimacin proteccin que emanan directamente de
tal publicidad. ADED. Curso superior de especializacin , Diplomado. Derecho Registra! y Notarial. Hacia la Reforma del Libro IX
de los Registros Pblicos del Cdigo Civil Peruano de 1984. Alvaro Delgado Scheelje. Noviembre 2004. Pg. 2 y 3

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de la fundacin hasta antes de su inscripcin. Aunque hay autores como Espinoza, quin afirma que
el acto constitutivo se convierte en irrevocable desde el inicio de sus actividades, an cuando no sea
inscrita. El acto de revocar no es transmisible a sus herederos.

Conclusiones
1.

2.

3.

4.

5.

6.
7.

8.

La fundacin es una persona colectiva de derecho privado que nace cuando


el fundador o fundadores (persona individual o colectiva) afectan y destinan su patrimonio, o parte de
este, a un fin lcito no lucrativo y altruista, el cual estar a cargo de un administrador o
administradores, quienes sern los que dirijan la fundacin y administren sus bienes, de acuerdo a su
estatuto y con arreglo a ley.
El fin de la fundacin debe ser de inters social, pudiendo ser de carcter
religioso, asistencial, cultural, social, u otros destinados a la proteccin del medio ambiente, la
defensa de los derechos humanos, estimulacin de la investigacin, etc., dirigido siempre a favorecer
a terceros indeterminados, que no son ni el fundador, ni los administradores.
El administrador o administradores, al no ser miembros de la fundacin, es
solamente, un rgano dependiente de la voluntad del fundador o fundadores que gestiona el
patrimonio aportado al cumplimiento de los fines de la institucin; y al no tener intervencin ni el
fundador, ni los beneficiarios en la supervisin, fiscalizacin del manejo y administracin del
patrimonio; es que cabe la ingerencia del estado para controlar y supervisar el funcionamiento de las
fundaciones a travs del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.
El tratamiento legislativo que se da a la fundacin parece estar pensado para
la fundacin mortis causa, cuando lo que se necesita es una regulacin diversa para la fundacin
inter vivos, en la cual es perfectamente configurable la participacin directa del fundador o fundadores
en la administracin del patrimonio, el desarrollo y elaboracin de estatuto de la misma. El Cdigo
Civil adems deja de regular varias situaciones como: a) modificacin de estatuto, b) liquidacin d)
establecimiento de sucursales, e) la reorganizacin de las personas jurdicas no lucrativas; e) no
establece funciones, duracin del administrador o administradores, entre otros tpicos de inters
social.
La creacin de sucursales, la transformacin, la fusin y la escisin son
establecimientos secundarios y formas
de reorganizacin que pueden ser perfectamente
configurables en la institucin de la fundacin, aunque nuestro Ordenamiento Jurdico no prevea su
regulacin, en arras del su desarrollo y utilizacin de la fundacin.
La fundacin como sujeto de derechos y deberes interviene en la inversin y
desarrollo econmico social de la sociedad a travs de la realizacin de sus actividades y, as lograr
sus fines, para lo cual debe encontrarse debidamente inscrita y representada.
La fundacin es una organizacin dotada de personalidad jurdica mediante la
inscripcin, en virtud de la cual se le atribuye deberes y derechos como sujeto de derecho
independiente de la voluntad
del fundador
o fundadores,
de esta manera adquiriendo
responsabilidad en nombre propio a travs de sus administradores.
La inscripcin del acto constitutivo de la fundacin,
le da el efecto de
irrevocable a la constitucin de la fundacin.

Bibliografa
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en el diario oficial El Peruano, el 21 de Marzo del 2005, Pgs. 47.
Autor:

Lyly Becerra Ramos


lylybera@hotmail.com

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