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EL CONTRATO DE MUTUO
Articulo 1351.- Nocin de contrato El contrato es el acuerdo de dos o mas partes para
crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
De ella resultan:
a) La causa fuente: un acto jurdico. Todo contrato es un acto jurdico, pero no todo acto
jurdico es un contrato, sino solo aquellos que son bilaterales y de contenido
patrimonial.
b) El consentimiento: eje conceptual de la nocin de contrato que determina el carcter
bilateral de ese acto jurdico. El consentimiento resulta de la manifestacin de voluntad
de las partes, mediante una declaracin directa, o a travs de ciertos actos no
declarativos. En el cdigo Civil Peruano lo podemos ver positivisado en el Artculo
1373 que nos habla del Perfeccionamiento del Contrato:
El contrato queda perfeccionado en el momento y lugar en que la aceptacin es
conocida por el oferente.
Una posible definicin sera: el consentimiento es el encuentro de dos declaraciones de
voluntad que, partiendo de dos o ms sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se
unen.
e) El objeto: las relaciones jurdicas patrimoniales, quedando excluidas, por lo tanto, las
de ndole extrapatrimonial.
1.1GENERALIDADES
El derecho romano defini el contrato de mutuo como:
El mutuum, o prstamo de consumo, es un contrato por el cual una parte transfiere a
otra la propiedad de cierta cantidad de cosas que se aprecian al peso, al nmero o a la
medida, con obligacin de restituir al cabo de cierto tiempo la misma cantidad de cosas
de la misma especie y calidad.
Hemos mostrado cmo en el origen el prstamo de dinero que tena una importancia
particular se realizaba mediante las solemnidades del nexum; despus, que tras el
desuso de este modo de obligacin tan riguroso para el deudor se hizo el prstamo
mediante la simple entrega de las especies, a la que se una una estipulacin; en fin, que
el empleo de la estipulacin, aunque qued muy frecuente, no fue ya necesario para
obligar al prestatario: basta que haya recibido la cantidad prestada; desde entonces el
contrato se form re; eso fue el mutuum. El carcter del prstamo se modific a medida
que se simplificaban las formas. El nexum era de derecho era una obligacin muy
especial a los ciudadanos romanos. El mutuum es el derecho de gentes, accesible a los
peregrinos como a los ciudadanos.
De la formacin del mutuuin. Para que haya contrato de mutuum hace falta una mutui
datio, es decir, un traslado de propiedad, a ttulo de prstamo, en beneficio del
prestatario, y es preciso que esta datio tenga por objeto no cosas consideradas en su
individualidad, sino apreciadas en el nmero, en el peso o en la medida .
II.-ANTECEDENTES HISTRICOS.
Este contrato, en el derecho romano era considerado aquel mediante el cual una persona
entregaba a otra, cosas fungibles y consumibles, con la obligacin de que esta la
devolviera lo prestado en igual cantidad y especie.
El prstamo de dinero con inters como forma de mutuo se reconoci en la Ley de las
XII tablas.
Para que este tipo de Contrato se contemplare en nuestra legislacin civil, primero se
ubico en el derecho romano, luego en el derecho francs, posteriormente en el cdigo
civil chileno, para llegar, con similar contenido a nuestro estatuto civil,
El mutuo (mutuwn) ha sido el primero de los contratos nominados del derecho romano.
Por eso su vigencia de veinticinco siglos torna interesante determinar sus caracteres en
el derecho civil romano. En primer lugar, el mutuario se haca propietario de la cosa
prestada y se obligaba a devolver una cantidad igual de cosas del mismo gnero y
calidad. Soportaba la prdida por caso fortuito porque era deudor de una cantidad de
cosas fungibles y, segn el adagio tradicional, el gnero nunca poda perecer (1,
Institutos de Justiniano, 3-14-2).
En segundo lugar, poda convenirse que el mutuario devolviera menos, pero no ms de
lo que haba recibido porque la razn de ser de su obligacin estaba en la tradicin; el
mutuario se obligaba, En tercer lugar, en razn de ser el contrato de mutuo un convenio
de derecho estricto, no permita al mutuante adquirir una accin por intereses (usura) y
haba que realizar un contrato real distinto del prstamo (estipulatio contractus
poeneratitiiis). En cuarto lugar, para el derecho estricto romano el mutuo era un contrato
exclusivamente unilateral; por ello produca una sola accin: la condictio certi o actio
mutui, otorgada en favor del prestador o mutuante. En quinto lugar, debi tenerse
presente el Senado-consulto macedoniano por el cual se puso en vigencia la prohibicin
de hacerle prstamos a los hijos de familia, en dinero, sin el consentimiento de los
respectivos pater familias para crear un obstculo a las prodigalidades de esos pberes e
incluso adultos, pero con tendencia a sustraerse a la vigilancia y control del pater
familias. Las disposiciones del Cdigo Civil sobre esta materia aparecen vinculadas por
la naturaleza de las cosas que son objeto del contrato de mutuo.
Como en el mutuo la cosa se entrega para ser consumida, se requiere que la cosa
sea fungible. Como requisito consecuencia es que el mutuante da la cosa para que sea
consumida y el mutuario debe devolver la misma cantidad y calidad de la cosa recibida.
definirla con exactitud, pues es el fundamento para las relaciones mercantiles, bancarias,
pblicas y privadas, etc.
2.2.-DEFINICIN
Lo encontramos definido en el TITULO V - Articulo 1648 del C.C.P que seala:
Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad
de dinero o de bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la misma
especie, calidad o cantidad.
2.4.-BIENES FUNGIBLES
Aquellos bienes muebles en que cualquiera de la especie equivale a otro de la misma
calidad y en igual cantidad; como dos ejemplares de una edicin
2.5.-PARTES
No est sujeto a una forma prevista por la Ley, pero es recomendable por
efectos probatorios, que consten por escrito.
REQUISITOS
Como en todos los contratos se exige los requisitos para su validez: Consentimiento,
capacidad, objeto y causa lcita.
Consentimiento.
Es el acuerdo de voluntades que las partes prestan para obligarse. Obviamente, el
consentimiento debe estar ausente de los vicios de error, fuerza y dolo (Art. 1373 del
C.C.). Capacidad.
Tanto el mutuante como el mutuario deben ser capaces, de lo contrario el acto o contrato
ser nulo.
Objeto. Recae sobre el mismo contrato y sobre las cosas que por su naturaleza no tienen
valor individual sino que son sustituidas por otras de la misma especie.
Ejemplo. El vino, el aceite, los cereales, la moneda, etc.
Causa. Aunque las partes no expresan el motivo que los induce a realizar el acto o
contrato, puede decirse que no existe obligacin sin causa real y lcita
OBJETO: Objeto de mutuo pueden ser todas las cosas fungibles o consumibles, por ser
capaces de ser sustituidas por otras, sin que se modifiquen en el objeto la cantidad,
calidad y especie prestada, en el momento de la restitucin al trmino del mutuo.
FORMA. No se requiere forma alguna especial sino la entrega de la cosa fungible. Sin
embargo, en una serie de casos de prstamos como bancarios, se requieren documentos
concretos y especficos.
Especies
El mutuario estar obligado a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad de la
entrega por el mutuante. Sin embargo, cuando ello no fuere posible o notoriamente
difcil, por causas no imputables al mutuario, ste deber pagar el valor correspondiente
a tales cosas en la poca y lugar en que debe hacerse la devolucin (artculo 1165).
Si la restitucin debe hacerse por instalamentos o cuotas peridicas no podr exigir el
mutuante la devolucin total, cuando el mutuario se coloque en mora en el pago de una
de las cuotas. Solamente podr demandar el pago de las cuotas vencidas. Con todo si en
el contrato se estipula que el mutuante podr declarar de plazo vencido la totalidad de la
obligacin, la obligacin de restitucin es total, por constituir, ese acuerdo, una
expresin de voluntad vinculante. Es, en sntesis, un pacto vlido, que no contrara ni la
moral, ni la ley, ni el orden publico.
El inters moratorio en ningn caso podr ser superior al doble del inters, porque se
considera que es lesivo para el mutuario. Si se llegare a pactar un inters
desproporcionado, la sancin que inicialmente impona el artculo 884 del Cdigo de
Comercio era la prdida de todo el inters, ahora con la vigencia de la Ley 45 de 1990,
la perdida de los intereses cobrados en exceso, aumentado en un monto igual. El deudor
podr solicitar la inmediata devolucin de las sumas que haya cancelado por concepto
de los intereses, ms una suma igual al exceso, a ttulo de sancin. Todo esta previsto en
el artculo 72 de la nombrada ley.
El artculo 1168 prohbe los pactos que conlleven la simulacin de los intereses
legalmente admitidos.
La prohibicin de estipular intereses de intereses, de que trata el artculo 2235 del
Cdigo Civil, tambin es de recibo en materia mercantil. Slo que en el artculo 886 del
Cdigo de Comercio establece una regla que bien puede convertirse es excepcin: " los
intereses pendientes no producirn intereses sino desde la fecha de la demanda judicial
del acreedor, o por acuerdo posterior al vencimiento, siempre que en uno y otro caso se
trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos", entendindose "por
inters pendientes o atrasados aquellos que sean exigibles, es decir, los que no han sido
pactados oportunamente" como lo identifica el artculo 1. del decreto 1454 de 1989
VIII.-CLASIFICACIN
Existen varios tipos de Contratos de Mutuo, los cuales varan de acuerdo al tipo de la
cosa que se da en mutuo, la forma en la que se debe efectuar la restitucin de la cosa
Contrato Mutuo con Garanta Prenda Agraria Ley N4097: En este contrato las
partes involucradas, Mutuante y Mutuario, son respectivamente una persona, mayor de
edad y con profesin(el acreedor), y un agricultor que debe ser dueo de un predio
agrcola(el deudor). Con este contrato el acreedor da en mutuo al deudor una suma de
dinero, para el uso exclusivo del desarrollo de la agricultura en el predio mencionado.
Para garantizar el pago de la deuda total, el acreedor acepta para s prenda agraria de la
ley N4097 sobre la fruta que se cosecha en el predio. Adems este contrato puede
recaer solamente sobre: Animales de cualquier tipo y sus productos, maquinas de
explotacin, aperos y tiles de labranza de cualquier especie, maquinaria y elementos de
trabajo industrial, instalados o separadamente; semillas y frutos de cualquier naturaleza,
cosechados o pendientes, al estado natural o elaborados, maderas en pie o elaboradas y
sementeras o plantaciones (en cualquier estado de su desarrollo).
Contrato Mutuo con Garanta Prenda Civil: En esta variante de Contrato Mutuo,
las partes involucradas Mutuante y Mutuario son personas con profesin y mayores de
edad, las cuales en este contrato se llaman "el acreedor" y "el deudor" respectivamente.
Aqu el acreedor va a dar en mutuo al deudor una cierta cantidad de dinero, el cual debe
ser restituido, por el deudor, dentro de un periodo determinado y con intereses. Adems
el deudor debe dar en garanta al acreedor una cierta cantidad de especies muebles y por
obligacin el deudor debe contratar un seguro de incendios sobre dichas especies que da
en prenda "por su valor real, que incluya el caso fortuito, la fuerza mayor y la accin
voluntaria de terceros, por todo el tiempo de vigencia de la prenda". En caso de que el
deudor no contrate tal pliza, ser responsable por todo perjuicio que se produzca por
cualquier incendio. Adems, sin perjuicio, al acreedor tiene la facultad de contratar tal
pliza a nombre del obligado, el cual esta obligado a pagar los documentos que se
firmen, se giren o subscriban a su nombre y a reembolsar los pagos hechos, en su caso,
con mas inters del mximo de que la ley permite estipular.
Contrato Mutuo con Garanta Prenda Industrial Ley N5687: Contrato Mutuo
donde Mutuante y Mutuario se llaman el acreedor y el deudor respectivamente, el
deudor es un industrial especializado en un ramo en especial el cual se especifica en el
contrato. Aqu el acreedor da en mutuo al deudor una suma de dinero. En garanta, el
deudor entrega al acreedor prenda industrial de la ley 5687, sobre una cierta cantidad de
especies muebles, las cuales son trasladas y van a permanecer en un inmueble
determinado, de donde no se podrn mover sin permiso del acreedor. Tal como en los
otros contratos donde se dan en garanta especies muebles, el deudor se ve obligado en
contratar un seguro del tipo que se considere conveniente (incendio, robo, etc.). En caso
de que el deudor no contrate un seguro especifico, ser responsable por todo perjuicio
que se produzca por cualquier incendio. Adems, sin perjuicio, al acreedor tiene la
facultad de contratar el seguro a nombre del obligado, el cual esta obligado a pagar los
documentos que se firmen, se giren o subscriban a su nombre y a reembolsar los pagos
hechos, en su caso, con mas inters del mximo de que la ley permite estipular.
Contrato Mutuo con Garanta Prenda Ley N18112: Contrato Mutuo donde
Mutuante y Mutuario se llaman el acreedor y el deudor respectivamente. Aqu el
acreedor va a dar en mutuo al deudor una cierta suma de dinero, la cual deber restituir
de acuerdo a un reajuste determinado e inters de un X por ciento. El capital reajustado
y los intereses se pagaran de una forma determinada o por medio de cuotas. Para
garantizar el pago total del capital reajustado y los intereses, el deudor constituye a
favor del acreedor, o la persona que lo represente, o su cesionario o sucesor del crdito,
prenda sin desplazamiento de la ley dieciocho mil doce sobre una cantidad de especies
muebles de la propiedad del deudor. Las especies que el deudor da en prenda, quedan en
su poder y solo l podr usarlas. Adems estas especies dadas en prenda quedaran en un
lugar determinado y el deudor no podr desplazarlas, gravarlas ni enajenarlas sin
autorizacin escrita del deudor o de la persona que lo represente. El valor aproximado
de las prendas es especificado en este contrato. Para proteger las especies dadas en
prenda, la clusula sptima de este contrato menciona que: "Don......... tomara un seguro
en contra riesgo de. en relacin a las especies empeadas, por la suma de..............pesos.
El costo de este seguro ser de cargo del deudor. En caso de que se produzca el
siniestro, el privilegio de la prenda se extender a la indemnizacin correspondiente,
hasta ahora el valor del crdito insoluto, reajustes, intereses, gastos y costas, si las
hay".Adems, el acreedor podr hacer efectiva la prenda y tomar posesin de ella, en los
casos que se mencionan a continuacin: Si el deudor deja de pagar, a su vencimiento, o
incurre en mora o en simple retardo en el pago de cualquiera de sus obligaciones,
actuales o futuras, para Don........ Si el deudor no contratare, no contratare el seguro
referido, o no pagara oportunamente sus primas. Si las cosas dadas en prenda estuvieren
o quedaran afectas, en el futuro, a algn gravamen, prohibicin, privilegio u litigio
distinto a los sealados en el contrato y que, a juicio exclusivo del acreedor,
disminuyese su valor o el de la garanta constituida. Si el deudor ha incurrido en
cualquier omisin, error o falsedad en las declaraciones que efecta el contrato. Por
ultimo una parte del contrato es publicada en el diario oficial dentro de los 30 das
hbiles desde la fecha de la escritura. La publicacin se har en el da primero o quince
del mes correspondiente, o al da siguiente hbil, en su caso.
Contrato Mutuo con Garanta Prenda Valores Mobiliarios a favor Bancos: Las
partes involucradas en este contrato son: una persona que representa a una compaa
comercial, la cual ser llamada la sociedad y una persona que representa a un Banco
especifico, la cual ser llamada Banco. Aqu en este contrato, el Banco entrega en
mutuo a la Sociedad una suma de dinero. La sociedad se compromete a restituir el
capital en un plazo determinado de meses y con intereses de un X por ciento anual con
un determinado reajuste. La sociedad va a entregar al Banco en prenda, acciones
nominativas de propiedad del constituyente. Esta prenda tiene por objeto "garantizar el
integro y oportuno cumplimiento y pago del mutuo".
Contrato Mutuo Cosa Fungible: Este contrato de mutuo consiste en que el
Mutuante hace entrega al Mutuario una cierta cantidad de bolsas de semillas u otro bien
fungible. Aqu el Mutuario se compromete a devolver otras tantas bolsas de semillas
del mismo genero y calidad en un plazo determinado (meses). Adems el Mutuario
deber cancelar, cada mes que tarde en restituir la cosa prestada, un cierto porcentaje de
inters el cual es fijado en el contrato. El pago de los intereses y la restitucin de la cosa
prestada se efectuara en el domicilio que consigne el Mutuario y con una anticipacin
no menor de 5 das. La clusula sptima de este contrato menciona que: El
incumplimiento o cumplimiento defectuoso o tardo de cualquiera de las obligaciones
legales o convenidas derivadas de este contrato para el Mutuario, dar lugar a la
resolucin del mismo con mas la automtica caducidad de los plazos en el establecidos
tanto para el pago del capital como de los intereses y con una multa que se establece en
una cantidad de mercadera igual a la prestada y de igual calidad, cantidad en que las
partes avalan, convencional y anticipadamente, los perjuicios del caso.
Cosas que pueden ser objeto del mutuo.- Las cosas que pueden darse en mutuo
han de ser fungibles, carcter que destaca la definicin legal.
Puesto que el Mutuario debe restituir, a cambio de las cosas que recibe, otras tantas del
mismo gnero y calidad, es evidente que ha de tratarse de cosas que puedan
reemplazarse mutuamente.
Las cosas fungibles permiten una restitucin en equivalencia. La fungibilidad es una
relacin de equivalencia entre dos cosas, en cuya virtud una puede llenar la misma
funcin liberatoria que la otra.
Calidades de las partes en el mutuo.- El Mutuante y el Mutuario deben reunir
cualidades diversas porque distinto es, tambin, su rol en el contrato.
a) El Mutuante debe ser capaz de enajenar y debe ser dueo de las cosas dadas en
mutuo.
Si el Mutuante es incapaz de enajenar, el contrato adolece de nulidad.
En caso de que el Mutuante no sea dueo de la cosa, ciertamente no adquirir el
dominio el Mutuario y conservara el propietario su derecho.
El art. 2202 del cdigo civil dispone que si hubiere prestado el que no tenia derecho de
enajenar, se pondrn reivindicar las especies, mientras conste su identidad.
Desaparecida la identidad, se hace imposible el ejercicio de la accin reivindicatoria. El
Mutuario que recibi de mala fe, o sea, a sabiendas de que la cosa prestada era ajena,
ser obligado al pago inmediato con el mximum de los inters que la ley permite
estipular. Si esta de buena fe debe pagar, con los intereses estipulados, pasados diez
das desde la entrega (art. 22202, inc. 2 del cdigo civil).
b) El Mutuario, por su parte, debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad del
contrato de mutuo.
Pero el Mutuante no podra repetir la suma prestada sino en cuanto se probare haberse
hecho ms rica la persona incapaz, en los trminos que seala el art. 1688.
CONCLUSIONES
Requisitos: Mutuario y Mutuante deben reunir ciertos requisitos para poder celebrar este
tipo de contrato. Por un lado el Mutuante debe ser capaz de enajenar la cosa que va a
dar en mutuo. Y por otro lado el Mutuario debe ser capaz de obligarse.
Comparacin con otros instrumentos: El contrato de mutuo se puede comparar con el
contrato de arriendo, el comodato y el cuasi usufructo.
Extincin: Este contrato se extingue si el Mutuante o Mutuario se ve incapaz de cumplir
con su respectivo requisito. Y normalmente este contrato llega a su fin cuando el
Mutuario a cumplido con todas sus obligaciones.
BIBLIOGRAFA
Ramrez Cruz Eugenio Mara: Curso de Obligaciones; 1ra Edicin-1997Editorial SAN MARCOS
ANEXOS
MODELO DE CONTRATO DE MUTUO
SEOR NOTARIO:
Srvase extender en su Registro de Escritura Publicas, una de Mutuo con garanta
prendaria que celebraran de una parte., con RUC N.., con
domicilio en, debidamente representada por el seor , segn el
poder.., en adelante El Mutuante; y por la otra parte., debidamente
representada por., segn poder.., con L.E. N, con
domicilio en de aqu en lo sucesivo El Mutuatario, de acuerdo a los
trminos y condiciones siguientes:
consentimiento del
OCTAVO: El Mutuante queda autorizado para verificar por medio de las personas que
designe para dicho efecto, la existencia y estado de conservacin de los bienes
prendados.
Cualquier observacin realizada por las personas designadas por el Mutuante, deber ser
subsanado por el mutuatario en el termino de.das, en caso contrario el Mutuante
quedara facultado para resolver este contrato.
NOVENO: Todos los impuestos y dems gastos que ocasione la celebracin de este
contrato, sin limitacin alguna, sern asumidos y pagados por el Mutuatario, incluyendo
la entrega de un testimonio a favor de el Mutuante.
Agregue Usted Seor notario las clausulas de Ley, los insertos correspondientes y curse
partes al Registro Publico de Minera para su inscripcin.
Lima,dede 2009
BIBLIOGRAFA
Ramrez Cruz Eugenio Mara: Curso de Obligaciones; 1ra Edicin-1997Editorial SAN MARCOS