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FACULTAD DE DERECHO
TRABAJO GRUPAL
Ttulo
Posicin
: En contra
Grupo
: N 2
Integrantes
Curso
: Argumentacin jurdica
Horario
: DER 248
Profesor
: Gorki
SEMESTRE 2016-II
1.Relevancia
El problema de la presencia de los smbolos religiosos en los juzgados, as como las
interpelaciones de la misma ndole dentro del proceso judicial, resulta de relevancia
para nuestro grupo dado que consideramos que es parte de los deberes de un estado
garantista la defensa de los derechos constitucionales y la optimizacin de la
administracin de justicia en base a ellos. Respecto a ello, nos deca Maribel Jaramillo
que la administracin de justicia, en un Estado social que se autoproclama garantista y
constitucional, debe ser fortalecida, tener la mejor logstica y capacitacin de su
personal, para entregar unos resultados que permeen el tejido social. Administrar
justicia en esta forma de Estado requiere solucionar los conflictos jurdicos o
pretensiones particulares, efectivamente, vigilando al mismo tiempo el respeto por los
derechos fundamentales (dentro de los cuales se encuentra el debido proceso) y las
garantas protegidas constitucionalmente, y asegurando condiciones aptas para la
existencia digna de la poblacin, sin las cuales acabaran siendo desconocidos los
principios de dignidad humana y de solidaridad
Es as que de forma independiente de la materia juzgada o al carcter personal del sujeto
que comparece, las garantas que proporciona el Estado para un acceso a la justicia
igualitario deben estar presentes.
2. Planteamiento:
Se empezar por explicar cmo entendemos el derecho de libertad religiosa para
entender sus lmites. Luego analizaremos las afectaciones que por ella se hacen al
derecho a la igualdad y sus repercusiones en el principio de colaboracin entre el
Estado y otras confesiones religiosas. Una vez realizado esto, se examinar las garantas
contempladas para hacer frente a este problema, mediante un anlisis al principio de no
discriminacin o igualdad religiosa. Por lo que se explicar en que se sustenta dicha
garanta, al revisar el principio de laicidad de nuestro Estado.
Finalmente realizaremos un anlisis del problema en concreto, revisando los deberes de
la funcin pblica y los contrastes con el ejercicio y usos de los espacios privados. La
relevancia judicial de las acciones que generan vulneracin en un marco de ponderacin
de idoneidad y necesidad.
3. Hechos relevantes:
Indica que asocia los smbolos religiosos con la Inquisicin y lo que sufri
cuando fue torturado bajo acusaciones de terrorismo, acusacin que fue probada
falsa.
4. Argumentos
4.1. El derecho fundamental de libertad religiosa
4.1.1 Qu es el derecho a la libertad de religin?
En primer lugar, es necesario delimitar lo que podra abarcar este derecho llamado
derecho a la libertad. Este derecho comprendera una situacin jurdica sobre la cual
la persona tiene la facultad de poder desarrollar libremente su personalidad en la
sociedad y poder construir su propia identidad sin que ello sea objeto de algn tipo de
delito, siempre y cuando ello respete los lmites constitucionales como el orden pblico
y no ofenda la moral.
Segn el Registro Nacional de Confesiones y Entidades Religiosas, existen 143
confesiones, 14 entidades religiosas y 1 unin de confesiones registradas en el Per
hasta el ao 2010, ello como reflejo de la libertad que ha otorgado el Estado en el
artculo n3 de la Constitucin poltica peruana. Sin embargo, la libertad es un concepto
que en nuestra sociedad es medianamente aceptado , es decir solo existe en la teora
dado que es un derecho susceptible de ser restringido o suprimido; un ejemplo de ello es
cuando una persona no creyente de una determinada confesin religiosa se ve obligada a
relacionarse con los dogmas y representaciones de esta tal y como lo hacen los que s
son parte de ella, solo para hacer uso de servicios de primera necesidad como educacin
y en este caso, justicia.
Esto implica una forma de empobrecer lo que ya hemos tratado de definir: la propia
identidad. La identidad es y debe ser vista como el desarrollo de un conglomerado
ideolgico aportado por cada persona que conforma parte de esta sociedad; la religin
no es ms que una de las aristas dentro del isodecgono de nuestra identidad. Tomemos
en cuenta que una cosa es que el Estado ampare que cada persona pueda elegir
libremente a qu confesin pertenecer y otra diferente es que los mecanismos de este
Estado se empleen para conseguir nuevos adeptos; asimismo recordemos que
convivimos en una sociedad en la que existen pluralidad de religiones en la que cada
una profesa una nica verdad. No obstante, sobre la bsqueda de una nica y
autntica verdad nos llevara a otra rama de la discusin por ser un concepto confuso,
por lo cual solo nos limitaremos a postular que sobre la base de una pluralidad de
religiones, la representacin de una verdad tambin puede ser plural. Admitir que solo
hay una sola est muy distante de ser reflejo de una sociedad tolerante.
Empero, como la realidad nos lo demuestra, la restriccin no solo se da con respecto a
qu es lo que creen, sino tambin en cmo exteriorizan aquello en lo que creen; es decir,
sus prcticas de culto. El Estado Constitucional de Derecho supone que toda persona
tiene derecho a forjarse bajo sus propios valores o principios sin intromisiones de algn
tipo, esto implica que no se le imponga al sujeto un orden o postulados ticos de una
asimismo recordemos que nos convivimos en una sociedad en la que existen pluralidad
de religiones en la que cada una profesa una nica verdad. No obstante, sobre la
bsqueda de una nica y autntica verdad nos llevara a otra rama de la discusin por
ser un concepto confuso, por lo cual solo nos limitaremos a postular que sobre la base
de una pluralidad de religiones, la representacin de una verdad tambin puede ser
plural. Admitir que solo hay una sola est muy distante de ser reflejo de una sociedad
tolerante.
Empero, como la realidad nos lo demuestra, la restriccin no solo se da con respecto a
qu es lo que creen, sino tambin en cmo exteriorizan aquello en lo que creen; es decir,
sus prcticas de culto. El Estado Constitucional de Derecho supone que toda persona
tiene derecho a forjarse bajo sus propios valores o principios sin intromisiones de algn
tipo, esto implica que no se le imponga un orden o postulados ticos por ser el ms
contundente o mayoritario pues justamente un orden constitucional garantiza el respeto
por las ideas y opiniones de la minora.
Tambin se respeta, dentro de este mismo orden constitucional, la forma determinada de
manifestar pblica o privadamente el culto y de respetar el que cada persona no quiera
formar parte de estos de actos de manifestacin.
Ferrer afirma que el principio de libertad religiosa como principio primario definidor del
Estado laico en materia religiosa tiene las siguientes consecuencias: Contiene una idea
esencial del Estado, como ente al servicio de la primaca de la dignidad de la persona y,
en particular, de su mbito de racionalidad y conciencia; 2) el Estado se considera
radicalmente incompetente como sujeto capaz de respuesta alguna ante el acto de fe y la
prctica religiosa; 3) el Estado no puede obligar a ninguno de sus ciudadanos a declarar
sobre su religin o creencia; 4) como la fe es libre de Estado (principio de libertad
religiosa), el Estado no es lmite del derecho de libertad de sus ciudadanos, sino garante
de su mxima extensin la mayor libertad posible y la mnima restriccin necesaria; 5)
no cabe forma alguna de confesionalidad: ninguna confesin o fe religiosa podr ser
asumida como propia por el Estado; y 6) en cuanto a la regulacin jurdica del factor
religioso, los dems principios dependen del de libertad religiosa en aspectos esenciales
de su contenido y de su operatividad.
Sin embargo es un modelo de laicidad que no corresponder al peruano, basado en la
laicidad de la Espaa de 1978 y el Italiano de 1947, ambos toman en cuenta la
importancia de la Iglesia Catlica y su relevancia histrica. Ello no solo violara la
libertad religiosa, sino el precepto constitucional de laicidad amparada en el artculo 44
de nuestra Constitucin
4.2. El derecho-principio de no discriminacin o de igualdad religiosa
El derecho de no discriminacin religiosa, tiene dos aspectos. Primero, que el Estado
reconoce el derecho a la igualdad de quienes profesan distintas religiones, siempre que
estas sean coherentes con el conjunto de derechos fundamentales que protege el Estado
Constitucional de Derecho. Este derecho tiene su razn dentro del mbito de la libertad
y libre desarrollo del ser humano. Y, que por lo tanto, reprime y condena los actos
discriminatorios que vayan en contra de este derecho.
Segundo, un rol activo, referido a que el Estado garantiza el derecho a la igualdad
religiosa y comprende las garantas que ofrece el Estado para que este derecho pueda
ejercerse en la vida diaria. Es decir, los medios debidos, oportunos y efectivos para su
plena realizacin.
Por tanto, es responsabilidad del Estado tratar a todas las religiones de la misma forma y
en consecuencia,del mismo modo a quienes accedan al sistema de justicia,
independiente de la religin que profesen.
Esto implica que el Estado debe elaborar medios que lleven a la prctica este derecho en
sus propias instituciones pblicas, para que de esta manera se produzca el arraigo en la
conciencia de los ciudadanos, lo cual no ocurre en el presente caso puesto que la nica
religin que profesa el uso de crucifijos y de imgenes representativas es la Catlica y
al permitirle colocarlos en los juzgados le esta dando obvia preferencia.
As pues, es preciso que el Estado tenga en cuenta que quienes acceden al sistema de
justicia, no son, nicamente, los que profesan una especfica religin, en este caso, la
catlica, sino que tienen tambin distintas e incluso opuestas creencias.
Por otro lado, este trato diferenciado es injustificado, no se tratan de imgenes simples,
sino que estas representan una alta carga ideolgica, y que es necesario diferenciar de
quin es que emanan. Ya que las creencias que tienen los funcionarios pblicos,que
tienen derechos religiosos como cualquier otro ciudadano, no pueden ser manifestadas
en el ejercicio de sus funciones dado que actan en nombre del Estado y se vuelven un
instrumento de dicha entidad, por lo que tienen deberes acordes a la investidura y al ser
parte de la institucin se rije bajo los principios y derechos que posee el Estado.
An, ms especficamente el derecho a la libertad religiosa cuenta con una doble
vertiente, objetiva y subjetiva. En su vertiente objetiva, demanda de los poderes
pblicos una neutralidad ideolgica y religiosa que no podr oponerse a una relacin de
cooperacin de los poderes pblicos con las Iglesias, confesiones y comunidades
religiosas 1
Es decir que el Estado debe respetar la neutralidad en su trato con diversidad de
religiones, no otorgndole un rol involucrado con las polticas del Estado. Pero s le es
posible establecer cooperacin con ellas, esto debido a que el Estado no puede ser
indiferente a lo que ocurre en la sociedad, sin embargo, an esto tiene el lmites.
permitiendo por ejemplo, que el Estado, secretamente, se vincule de tal manera que
lleguen a ser una, y las ideas religiosas primen sobre las polticas o la justicia que
administra un Estado. Es por ello que debe existir en la prctica una independencia
razonable.
Precisamente, por ejemplo, en el caso de Mxico, como en la mayora de los pases de
tradicin latina, la presencia de una Iglesia con el monopolio de la salvacin y luego con
una hegemonia casi absoluta, llev a un situacin discriminatoria incluso jurdica, que
solo se comenzara a eliminar con la gestacin de un Nuevo Estado que fundara su
soberana en el pueblo y ya no en el poder sagrado 2.En este proceso se ha avanzado
mucho por lo que no es posible para el Estado, retroceder, ya sea de manera expresa o
tcita.
1 CARAZO, Mara Jos. El derecho a la libertad religiosa como derecho fundamental
en Universitas, revista de Filosofa, Derecho y Poltica. Madrid: Universitas.pp. 43.
Consulta: 14 de diciembre del 2016. 2011 http://universitas.idhbc.es/n14/14-04.pdf
Respecto a la laicidad del Estado, segn Alfonso Ruiz, existen dos formas en las que
este puede situarse ante la religin, los Estados confesionales, divididos en tres: Estado
teocrtico, el Estado erastianista y el Estado confesional, el cual declara su creencia y
su apoyo a una determinada religin. Y segundo, un Estado Laico, que puede dividirse
en tres sub-formas, a) Laicidad positiva, en el cual se da una neutralidad limitada o
parcial. El estado no se abstienen de favorecer a una posicin religiosa b) Laicidad
militante o radical: neutralidad, limitacin de todo culto y c) Laicidad neutral: Libertad
de todas las creencias.6
4.3.1. Laicidad positiva
Segn Alfonso Ruiz, en la laicidad positiva, se defiende una forma de neutralidad
estatal en materia religiosa de carcter limitado o parcial, que garantiza nicamente una
bsica o mnima libertad religiosa, evitando la interferencia coactiva en y entre las
distintas creencias religiosas, pero sin que el Estado se abstenga de favorecer a unas
posiciones no religiosas.7 En este sentido, dentro de una laicidad positiva no se puede
ejercer de forma plena los derechos en materia religiosa. Esta no proporciona una
libertad religiosa absoluta.
4.3.2. Laicidad neutral
En un Estado laico neutro, la laicidad se manifiesta en una independencia en estado
puro con el fenmeno religioso, que no lo inclina ni a favorecer ni a perjudicar las
confesiones religiosas8. En este sentido, el Estado dentro de este modelo respeta todas
las creencias religiosas y no se inclina por ninguna ya sea que tenga mayor nmero de
adeptos o relevancia en el pasado de la nacin.
Respecto del mismo, Ruiz seala que la laicidad neutral es la forma ideal, ya que dentro
de esta el Estado se compromete a una ms rigurosa imparcialidad en materia
religiosa con el fin de garantizar una amplia libertad en condiciones de igualdad para
todas las creencias relativas a la religin. [...] la forma ms genuina y apropiadamente
justificada de laicidad9.
4.3.3 El Estado peruano es un Estado laico positivo o laico neutral?
El Estado Peruano se define como un estado laico. En el artculo 50 de nuestra
constitucin, el Estado asume una postura neutral respecto a la religin al sealar en
nuestra constitucin, respecto al Estado y la religin, que esta Dentro de un rgimen de
6 RUIZ MIGUEL, Alfonso. Laicidad y constitucin. Cuaderno 8. Instituto de
investigaciones jurdicas, UNAM. 2013.
7 dem
8 ALVEAR TELLEZ, Alfonso. A propsito de la sentencia de la Corte de
Estrasburgo sobre el crucifijo: Libertad religiosa contra la religin? Un
anlisis crtico. Revista ACTUALIDAD JURIDICA N21. Universidad del
Desarrollo. 2010
9 RUIZ MIGUEL, Alfonso. Laicidad y constitucin. Cuaderno 8. Instituto de
investigaciones jurdicas, UNAM. 2013.
En ese sentido nos deca Ruz que las entidades pblicas cuando son de recurrencia
obligatoria deben mantener su neutralidad. Con ello se refera a los casos como el
nuestro, en que los tipos de servicios que ofrecen no puedan ser proporcionados por otro
proveedor, es decir que sean servicios de monopolio estatal ya que la justicia solo se
puede obtener mediante los organismos jurisdiccionales.
4.5.2. Espacio privado:
Por ello en contraposicin con los espacios pblicos, los espacios privados pueden por
su parte contener smbolos de quienes los regentan como expresin de su propia
individualidad y como ejercicio de su autonoma privada siempre que estos no
contravengan con el orden pblico. Estas expresiones no son limitadas por el Estado, en
cuanto se entiende no son una imposicin sobre los asistentes a estos espacios, ya que
ellos por su parte tienen la libertad de concurrir o no a estos recintos.
Entonces, cuando hay libertad de decisin de asistir a un lugar con ciertos smbolos se
entiende que hay una manifestacin de voluntad tcita de asentimiento, de conformidad
con lo que estos representan, pero cuando no hay libertad dado que los bienes que se
transan son monopolizados y de necesidad pblica se habla de imposicin lo que llega
a colocar al sujeto en situacin jurdica de desventaja lo cual no es avalado por el
Estado.
4.5.3. Poder Judicial, espacio pblico:
En nuestro caso, la presencia de smbolos religiosos como biblias y crucifijos,
manifestaciones de la autonoma privada de un grupo especfico, se dan en forma de
imposicin arbitraria a la colectividad, incluyendo a los no creyentes y las personas de
otras confesiones religiosas. Resultando las oficinas de los rganos jurisdiccionales
administrados bajo un criterio privado y no colectivo o pblico.
Recordar que la nica forma en la que la imposicin de una manifestacin religiosa, es
decir una que est blindada contra las rplicas, sea vlida, es en aquellos lugares
dispuestos para el fin de culto. Siendo que los espacios del poder judicial no estn
dirigidos a ello, cualquiera puede plantear su desacuerdo con ellos. Asimismo el poder
judicial tiene la obligacin de mantenerse neutral y mostrarse como tal en cuanto tiene
el deber de regular la funcin jurisdiccional.
4.5.4. Importancia del control jurisdiccional
Porque no puede ser manejado el Poder Judicial como un espacio privado? Esto se da
porque la justicia es un bien de necesidad pblica y al no ser privatizado se garantiza a
la comunidad su libre acceso sin ningn impedimento y minimizando el riesgo a que se
viole el debido proceso.
Respecto a esto Landa nos deca que el Estado est facultado a regular el ejercicio de la
funcin jurisdiccional en base a su ius imperium y lo hace mediante la tutela judicial y
la vigilancia al debido proceso (Art. 139-3, Captulo VIII, Ttulo IV del Poder
Judicial). Estos principios se incorporan al contenido esencial de los derechos
fundamentales, como elementos del ncleo duro de los mismos y pudiendo entonces
oponerse a cualquier entidad estatal.
En nuestro caso se realiza una la violacin del principio de igualdad procesal pero esto
se desarrollar a profundidad en el acpite de ponderacin.
4.5.5. Ponderacin
Todos los ciudadanos tienen el derecho a ser juzgados con igualdad, por lo que la
afectacin de este derecho con miras de beneficiar el derecho de libertad religiosa debe
ser ponderado y en principio debe analizarse si hay una afectacin a la libertad religiosa
en primer lugar.
El derecho de libertad religiosa, entendido en este caso como el derecho a colocar y
hacer uso de smbolos que expresan la moral y credos de un culto en un espacio
especfico sin que ante ello haya lugar a obstruccin o rplica, tiene un espacio
determinado y este es el de los lugares dispuestos para el culto. Fuera de ellos se
encuentran los espacios pblicos donde las personas que desean realizar una
manifestacin de su moral religiosa debern hacerlo ajustndose al respeto de las dems
creencias pudiendo estas encontrarse a favor o en contra, dado que el Estado promueve
la convivencia sin privilegios como parte de estado laico, una que permite la libertad de
expresin y conciencia de posturas tambin contrarias. Es por esto que en los espacios
pblicos la libertad religiosa entendida como aquella que les permite imponer smbolos
y valores morales a los dems sin espacio a replica deja de ser una manifestacin de
libertad religiosa para ser solo libertad de conciencia o expresin la cual tiene un lugar
como todas las dems pero tambin limitaciones y no puede ser impuesta a los dems
pues los priva de su derecho a diferir.
Es as que el no permitir la imposicin de estos smbolos a la colectividad no es
coaccin de la libertad religiosa es simplemente los lmites habituales de la libertad de
expresin por lo que no habra justificacin para la afectacin de los derechos
vulnerados por tal imposicin.
4.5.6. Es de observancia el principio de neutralidad de las leyes?
Segn Chiassoni, el principio de neutralidad de las leyes consiste en que la moral
religiosa debe encontrarse separada de la interpretacin religiosa. Esto involucra no solo
la produccin de leyes sino tambin su interpretacin. Entonces, hablar de una garanta
de aplicacin neutral basados en que la regla general es la interpretacin literal, es irreal
ya que muchas de estas normas requieren de una interpretacin teleolgica lo que hace
necesaria la intervencin del juez y su criterio.
Es as que, ante la intervencin del criterio del juez, es necesario que se tenga una
garanta de su imparcialidad y buen juicio. En este sentido separar los smbolos que son
manifestacin de una postura moral religiosa es necesario ya que si se habla de buen
juicio, nos estamos refiriendo al principio de razn pblica.
Segn Alfonso Ruiz, el criterio de razn pblica consiste en la exclusin de elementos
religiosos y de argumentos exclusivamente religiosos en la deliberacin poltica o todo
el que apele a creencias que se entienden como idiosincrasias. Es decir que el criterio
del juez debe ser objetivo y racional, por lo que cualquier indicio de que sus
fundamentos estn basados en creencias religiosas afectara este buen juicio.
Pero por qu la moral religiosa est separada de un anlisis racional? Esto es porque la
moral religiosa es subjetiva en cuanto est basada en dogmas de fe y la verdad de las
mismas solo esta medida por la fuerza de la fe de las personas que profesan esa religin,
sin un sustento racional.
Entonces, cuando se habla de imparcialidad, es porque es exigible lo que Bidart llam
principio de igualdad procesal que significa que en todo proceso se debe garantizar la
paridad de condiciones y oportunidades de las partes lo cual se condice con la Art.
2inciso 2 de la Constitucin que versa sobre igualdad ante la ley.
Por ello si el Juez est guindose por una religin en particular, cuanto pueden haber
mltiples dogmas de fe, la pluralidad de ellos hace que este en particular sea solo una
postura personal en cuyo caso su decisin est basada en una postura idiosincrtica,
personal y por tanto parcializada de la situacin, por lo que no puede oponerse
coactivamente de forma vinculante a quienes no lo profesan.
5. Normas aplicables, relacionados con los argumentos ya sealados
Ley 29151: Ley general del sistema nacional de bienes estatales. Art.3: Para los
efectos de esta Ley, los bienes estatales comprenden los bienes muebles e
inmuebles
Constitucin Poltica del Per: Artculo 73
Decreto Supremo N 007-2008-VIVIENDA. Art 2 Inciso 2.
6. Conclusin
La contraparte indica que los temas que subyacen en los smbolos religiosos no tienen
repercusiones negativas y que para ellos transmiten significados positivos. Como
nosotros lo hemos explicado, la valoracin de estos smbolos es idiosincrtica y
personalsima, un claro ejemplo de ello es como un sector de la poblacin que est en
este momento luchando por el reconocimiento de derechos civiles, ha visto en la Iglesia
Catlica a su ms firme opositor, el mismo que ha empleado herramientas hostiles
contra ellos.
Asimismo se habla de un respeto a la tradicin y a los principios, pero no se habla del
carcter valorativo que se hace de ella ya que no toda tradicin puede ser positiva.
Asimismo proponen que los smbolos no perjudican el ejercicio judicial pero ya se ha
demostrado cmo afectan el principio de igualdad y de razn pblica. Adems que no se
desarrolla un adecuado proceso de colaboracin entre el Estado y las confesiones
religiosas.
Por lo cual es complejo defender una postura de laicidad neutral que este bajo el
argumento de remover los obstculos sociales, cuando en realidad favorece una posicin
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