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En principio, todos los estados son capaces para celebrar un tratado. Distinto es poder
manifestar la capacidad para suscribir un tratado.
La manifestacin de los intereses de un estado para celebrar un tratado, la hace aquella
persona que tenga y exhiba plenos poderes para hacerlo, es decir son celebrados por los
representantes del estado, que se les denomina plenipotenciario.
Pueden ser plenipotenciarios: tienen plenos poderes de forma automtica.
1. El jefe de estado (representa la unidad del estado).
2. El jefe de gobierno (representa al estado de forma internacional).
3. El ministerio de RREE.
4. El jefe de la misin diplomtica.
C.- Procedimientos para concluirlo:
1. Procedimiento formal: esta compuesto por las siguientes etapas:
La negociacin: esta etapa se caracteriza por los intereses nacionales de los
estados, por ende no es fcil la negociacin y puede demorar aos. Los
encargados de llevar a cabo la negociacin, son los plenipotenciarios.
La firma: tiene la caracterstica de hacer autentico al tratado. La hace el
plenipotenciario y significa que los estados se obligan a seguir adelante con el
procedimiento, sin que el tratado entre aun en vigencia (es el proyecto del
tratado), ya que existen tramites posteriores que se deben cumplir (ratificado y
aprobado por el congreso).
La manifestacin del consentimiento para obligarse: se expresa comnmente por
la va de ratificacin o adhesin (ambos AJ unilaterales):
a) Ratificacin: es un AJ unilateral a travs del cual un estado hace constar
en el mbito internacional su consentimiento de obligarse por un tratado
que ha sido firmado por su plenipotenciario (se participa directamente y
se firma).
b) Adhesin: es un AJ unilateral, el cual no se firma, sino que solamente se
adhiere a un tratado que no ha sido firmado por su plenipotenciario
quedando obligado por el tratado el estado que se adhiere.
El canje o depsito de los instrumentos de ratificacin o de adhesin: es el
proceso por el cual los instrumentos de ratificacin o de adhesin pasan por la
va diplomtica. En los tratados bilaterales, se conoce como canje, a la entrega
que hace un estado al otro del instrumento de ratificacin. En los multilaterales,
los instrumentos de ratificacin o adhesin se confan a la custodia de un
depositario que puede ser el secretario de la ONU, de la OEA o cualquier estado
anfitrin.
2. Procedimiento simplificado: es bastante utilizado en el derecho internacional y
consta de las siguientes etapas:
La firma de los representantes: la sola firma de los representantes o participantes
equivale a la manifestacin del consentimiento (no se requiere de ratificacin).
El canje de los instrumentos: se le conoce en derecho internacional como el
canje de notas, en donde uno de los estados dirige al otro estado una nota
diplomtica, en la cual le propone ciertas disposiciones convencionales y le
expresa que la respuesta es favorable. Dicha nota constituye el acuerdo entre
ambos gobiernos, por lo tanto el canje de ambas notas constituye el tratado. Para
que queden efectivamente vinculados, basta la firma de las notas aceptadas.
de lo anterior, es que todos los estados, en virtud de la nulidad pedirn que las partes se
retrotraigan al momento anterior de la celebracin del tratado.
Suele confundirse la nulidad de un tratado con la terminacin del mismo. La regla
general, es que la nulidad en el derecho internacional es excepcional. Por lo tanto, lo
normal ser la terminacin del tratado. As las cosas, un tratado se considerara valido
mientras no se declare su nulidad, por lo tanto ningn estado puede por si y sobre si
declarar la nulidad del tratado, sino que debe seguir el procedimiento que exige el
derecho internacional; comunicar con debido tiempo a la contra parte o a las partes
afectadas, con a lo menos 6 meses de anticipacin. Si el tratado no llega a su fin por la
nulidad, llegara a su fin por causa lcita para ponerle trmino.
Vicios del consentimiento:
1. Error: el estado que se percata del error, no puede aprovecharse de l. El error vicia el
consentimiento, cuando se refiere a un hecho o a una situacin que constituya una base
esencial de dicho consentimiento.
2. Fuerza: no solo con ella en s misma, sino que tambin con la amenaza de utilizarla.
Muchos tratados han sido firmados por el uso de la fuerza o amenaza de ella, pero la
mayora se firmaron antes de la Convencin de Viena de 1947
(Tratado de Versalles). En la actualidad siguen habiendo casos.
Antes la guerra era considerada un titulo justo para adquirir territorio, ahora solo se
puede usar la fuerza para defenderse.
3. Dolo: debe existir una conducta fraudulenta por parte de un estado y el otro debe
firmar de buena fe. El que crea el dolo no puede aprovecharse de l.
4. Corrupcin del representante de un estado: es la coima al agente diplomtico.
Ocurre cuando los plenipotenciarios no han respetado sus restricciones especficas.
5. Coaccin al agente diplomtico: chantaje.
VI.- Efectos e Interpretacin de los Tratados:
A.- Efectos del tratado:
El Art. 12 del convenio de Viena, dispone que las partes de un tratado quedan obligadas
desde el momento en que firman el tratado o cuando este contiene otros modos distintos
a la firma que reconozcan las partes y deban cumplir para quedar obligadas.
Por lo tanto, los estados quedan obligados cuando:
- Firman el tratado.
- Ratifican el tratado.
- Aprueban el tratado.
- Adhieren al tratado (se da en el caso de tratados abiertos, para que as se
puedan unir otros estados que renan los requisitos).
Se aplica ntegramente el principio pacta sunt Servando, los tratados no son
retroactivos, es decir, se aplican siempre para lo futuro. Distinto es el caso en que un
tratado pueda solucionar temas pendientes respecto de un rgimen jurdica, Ej.: el
tratado Chile Per de 1929, soluciono de manera definitiva el tema con Per que
quedo pendiente al finalizar la guerra del pacifico en 1884. Pero esta nueva situacin
jurdica, rige siempre hacia el futuro.
Los trminos del tratado se aplican en todo el territorio de la republica, a menos que se
trate de materias especificas (ej: tema tributario) y se aplique en ciertos lugares
determinados (zonas fronterizas).
Ej.: la renuncia echa por Chile del territorio cedido condicionalmente a Bolivia entre los
paralelos 23 a 25.
F.- La Promesa Unilateral:
Es una declaracin de voluntad formulada por un Estado con la clara intencin de
obligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros estados.
Es decir, un pas se compromete con otros u otros a hacer algo o dejar de hacerlo, de
forma pblica y no necesariamente formal. Se hace sin presiones de ningn tipo. Ej.: los
ensayos nucleares de Francia, que se comprometi a no realizarlos mas en el pacifico.
II.- Las fuentes auxiliares:
A.- Concepto:
Son ciertos medios que sirven a quienes aplican el derecho internacional (chancilleras,
asesoris jurdicas, tribunales internacionales e internos, etc.) para determinar o probar
la existencia y contenido de las reglas internacionales no escritas (normas
consuetudinarias y principios generales del derecho).
B.- Jurisprudencia o resoluciones de organismos internacionales:
Las decisiones de los tribunales internacionales han ejercido considerable influencia en
el desarrollo del derecho internacional. Estas decisiones, particularmente las
pronunciadas por tribunales de mayor autoridad, tienden a ser invocadas como
testimonios autorizados de las reglas de derecho internacional y a inspirar decisiones
judiciales posteriores. Especial importancia tienen las decisiones pronunciadas por la
Corte Internacional de Justicia.
Tambin se incluye a los organismos internacionales, que cualquiera que este sea, se
rige por los trminos establecidos en el tratado internacional que lo crea. No existen
organismos internacionales creados en virtud de la costumbre, todos se crean en virtud
de un tratado fundacional, es decir, tienen que ser organismos formales considerados
sujetos de derecho internacional publico, Ej.: ONU, OEA,OACI, etc. (no quedan
comprendidas las ONG). Respecto de sus decisiones, estas tienen un menor valor como
fuente del derecho internacional, pero si son consideradas como subsidiarias.
Asimismo, se incluyen los fallos de tribunales arbtrales o cortes internacionales
arbtrales, que es uno o ms estados ajenos al conflicto que resuelven, ej.: el diferendo
de la laguna del desierto entre Chile y Argentina, que nombraron un grupo de estados
rbitros para que resolvieran el conflicto.
C.- Las opiniones o doctrina de los publicistas:
Los autores o tratadistas no elaboran normas de derecho internacional. Su tarea esencial
es determinar y explicar las normas de derecho vigente en la comunidad de Estados.
Es por ello que las opiniones de los autores no son fuente formal del derecho
internacional. Tales opiniones se citan para demostrar o probar la existencia, alcance o
interpretacin de determinada norma jurdica internacional.
D.- La equidad:
La equidad puede ser definida como la aplicacin de los principio de justicia a un caso
determinado. Al aplicar la equidad, se sale del mbito de las normas jurdicas formales y
se trata de dejar una situacin de equilibrio entre las partes. La equidad es muy aplicada
y utilizada por la corte internacional de justicia, ej.: diferendo martimo entre Chile y
Per, de la lnea inclinada respecto de las 80 millas en adelante, a pesar de que chile
tena las razones jurdicas de su lado.
La lgica de fondo utilizada por la equidad, es lograr una situacin de paz y equilibrio
entre los estados controvertidos. Su rol busca la armona entre los estados.
C.- El Gobierno:
Los estados son un orden coercitivo centralizado. Deben tener un gobierno que
monopolice el uso de la fuerza, que ejerza control sobre el territorio y las personas que
en l se encuentran y que sea capaz de cumplir las funciones internas y externas de un
estado.
El gobierno, sin importar el rgimen poltico que adopte el estado (republica, federal,
monrquico, et.), se expresa o manifiesta cuando es capaz de controlar y dar seguridad a
su territorio y a su poblacin civil.
Por algo, las relaciones entre estados tienen esta caracterstica, que se dan entre
gobiernos seguros, ya que seria contraproducente relacionarse con estados sin control y
que puedan cambiar de mando intempestivamente.
El gobierno al tener el control interno, da seguridad para su propia poblacin civil, y al
mismo tiempo da seguridad y tranquilidad a la comunidad internacional.
D.- La Independencia o Soberana:
El estado soberano o independiente se gobierna a si mismo y conduce sus relaciones
con los dems estados, sin depender de otro estado o autoridad externa.
Significa que el estado puede actuar de forma independiente en sus relaciones
internacionales, es decir, tiene plena capacidad de actuacin en el plano internacional.
Los trminos soberana e independencia, son sinnimos, y denotan la idea de que un
estado no esta sometido a los dictados de otro estado o autoridad externa, sino que
solamente a las prescripciones del derecho internacional.
Las limitaciones a la libertad de accin de un estado que le son impuestas por los
tratados en que es parte o por el derecho internacional, no son incompatibles con su
soberana o independencia mientras dichas limitaciones no produzcan el efecto de
colocar al estado bajo a autoridad de otro estado. Un estado continua siendo
independiente o soberano, por onerosas y amplias que sean sus obligaciones.
III.- Formacin del Estado:
A.- Nacimiento del Estado:
Los medios o formas ms comunes de formacin de estados nuevos son la unificacin,
la disolucin o desmembramiento, la separacin y la descolonizacin.
1. La Unificacin:
El estado nuevo surge de la unificacin o fusin de dos o ms estados existentes.
Ej.: la unificacin de Alemania e Italia a mediados del siglo XIX.
2. La Disolucin: dos o mas estados pueden formarse a consecuencia de la
disolucin o desmembramiento de un estado antiguo. Ej.: la disolucin de le
URSS o de Yugoslavia.
3. La Separacin: ella ocurre cuando una parte de un estado existente se constituye
en estado independiente. Ej.: Bangladesh que se formo al separarse de Pakistn.
4. La Descolonizacin: es una forma de separacin que tiene lugar cuando una
colonia u otro territorio dependiente de un estado se constituye en estado
soberano. Ej.: pases de Amrica, frica, Asia y Medio Oriente.
La mera declaracin de independencia no es suficiente para constituir un estado.
Es necesario que haya cesado la lucha armada contra la antigua metrpoli, que la
nueva entidad se consolide y que rena, en el hecho, todos los elementos de un
estado soberano e independiente.
Ej.: en Medelln, Colombia las huestes de Pablo Escobar, las favelas en Brasil, Hams
en la franja de Gaza, Hezbol en el sur del Lbano.
IV.- Las relaciones entre Estados:
En las relaciones entre los estados, se deben respetar ciertos principios bsicos para
hacer ms somera la relacin y convivencia internacional. Dichos principio son:
1. Prohibicin de la amenaza y el uso de la fuerza: antes de la Primera Guerra
Mundial, el uso de la fuerza era un recurso valido como medio de poltica
nacional, los estados se arrogaban el derecho de acudir a la guerra cuando lo
estimaban conveniente. Al trmino de dicho conflicto, se inicia una tendencia a
limitar el uso de la fuerza y en ciertos casos a prohibirla.
2. Respeto de la soberana territorial: los estados estn obligados a abstenerse de
realizar actos de soberana o poder publico, particularmente actos coercitivos,
dentro del territorio de otro estado sin el consentimiento de este ultimo.
3. No intervencin: se prohbe a todo estado intervenir, directa o indirectamente, y
sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o externos de cualquier otro
estado.
4. Igualdad jurdica de los estados: significa que todos los estados tienen los
mismos derechos y deberes, y que el goce y ejercicio por todo estado de estos
derechos no depende de su poder sino de su sola existencia como estado. Lo
anterior, no significa que puedan existir categoras de estados dentro de un
organismo internacional (ej: miembros permanentes del consejo de seguridad de
la ONU) o al celebrarse un tratado (MERCOSUR).
5. Solucin pacifica de las controversias: cualquier controversia, en especial
aquellas susceptibles de poner en peligro la paz y la seguridad internacional, se
debe tratar de solucionar de manera pacifica.
6. Cumplimiento de buena fe de las obligaciones internacionales: ya sea que dichas
obligaciones emanen de un tratado o de las normas comunes del derecho
internacional.
7. Respeto del honor de los estados: no se permite que los rganos de un estado,
insulten o denigren a un estado, gobierno o pueblo extranjero, ni que afrente sus
smbolos.
8. Reciprocidad: un estado har exactamente lo mismo que el otro estado haya ello.
Es decir, un estado puede realizar la misma llevada acabo por otro estado,
respecto de un tema de inters para cualquiera de los estados. Ej.: si Chile cierra
la embajada de Per, este ltimo har lo mismo con la embada de Chile.
A.- La Diplomacia:
Es una tcnica que constituye a la vez un arte por parte de quien la ejerce, y es la mejor
forma de conducir las relaciones entre los distintos estados, como tambin es la manera
de hacer cumplir los principios que rigen dicha materia en derecho internacional.
Los contenidos de la diplomacia moderna son los siguientes:
1. Representacin: es llevada acabo por un diplomtico, generalmente un
embajador, el cual representa la soberana de su pas. El agente diplomtico, no
puede ser violentado en su persona y gozan de inmunidad de jurisdiccin, es
decir, no se le aplican las leyes del pas que visita (la razn de esta inmunidad es
de carcter histrico y adems porque no es usual que los agentes diplomticos
cometan delitos).
Los estados partes se obligan a adoptar medidas, tales como declarar como acto punible
toda difusin de ideas basadas en la superioridad o en el odio racial, as como los actos
de violencia contra cualquier raza o grupo de otro color o etnia y a declara ilegales las
organizaciones que promuevan la discriminacin racial.
D.- Crimen de Tortura y otros Tratos Crueles, Inhumanos y Degradantes:
En 1984 la Asamblea de las Naciones Unidas aprob la Convencin contra la Tortura y
otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos y Degradantes. Se trata de sancionar la tortura
infringida por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de sus funciones
pblicas, a instigacin suya o con su consentimiento o aquisencia.
En ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales, como amenaza de
guerra, inestabilidad poltica interna, o una orden superior, como justificacin de la
tortura. No solo se castigan las torturas fsicas, sino que tambin las psicolgicas como
la impedicin del sueo. Algunos ejemplos de tratos degradantes: la amenaza con
perros; el maltrato proferido por una mujer a un rabe; la prostitucin forzada de
mujeres; la detencin arbitraria prolongada sin forma de juicio.
III.- Corte Penal Internacional:
A.- Aspectos Histricos:
El Derecho Penal Internacional, se comienza a desarrollar al trmino de la Segunda
Guerra Mundial con los juicios de Nuremberg y Tokio, los cuales buscaban obtener la
responsabilidad penal de los dirigentes de las potencias del Eje.
Estos juicios son objeto de criticas, ya que, estos tribunales fueron creados despus de la
guerra y fueron muy imparciales al momento de dictar sentencia. Adems, los tipos
penales fueron creados despus y los jueces formaban parte de las potencias vencedoras.
Con este mal ejemplo de juzgamiento, se hace ms necesaria la creacin de una
legislacin penal internacional permanente, lo cual se logra con la suscripcin del
tratado que crea la Corte Penal Internacional el ao 1998 en la ciudad de Roma.
B.- Juzgamiento de la violacin a los Derechos Humanos:
La jurisdiccin natural para conocer la violacin de los DDHH, es por regla general, la
jurisdiccin del mismo estado donde se cometen dichas practicas.
Como no se puede aplicar la regla anterior, se creo la Corte Penal Internacional, cuya
jurisdiccin es supletoria cuando la jurisdiccin del estado donde ocurri el atentado
contra los derechos humanos, no puede operar o no quiere hacerlo.
C.- Jurisdiccin de la Corte Penal Internacional de Justicia:
La corte ser una institucin permanente, facultada para ejercer jurisdiccin sobre
personas respecto de los crmenes mas graves de trascendencia internacional y tendr
carcter complementario de las jurisdicciones penales nacionales. Tiene su sede en La
Haya.
Tendr competencia respecto de los siguientes crmenes: genocidio; crmenes de lesa
humanidad (esclavitud, tortura, etc.); crmenes de guerra y el crimen de agresin. Esta
competencia comprende nicamente los crmenes cometidos despus de la entrada en
vigor del Estatuto. La corte podr ejercer su competencia a iniciativa de un estado parte,
del fiscal o del consejo de seguridad.
El cargo oficial de una persona no lo exime de responsabilidad, tampoco la excusa de
rdenes superiores. Los crmenes de competencia de la corte son imprescriptibles. La
corte puede imponer penas de reclusin (en el estado que fije), multa y comiso.
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Todos los miembros de las Naciones Unidas son ipso facto partes en el estatuto
de la Corte. Un estado que no sea miembro de las naciones unidas puede llegar a
ser parte de dicho estatuto de acuerdo con las condiciones que determine.
Jueces de la Corte: la Corte es un cuerpo de magistrados independientes,
elegidos sin tener en cuenta su nacionalidad, son personas que gozan de alta
consideracin moral y que renen las condiciones requeridas para el ejercicio de
las ms altas funciones judiciales en sus respectivos pases, o que son
jurisconsultos de reconocida competencia en materia de derecho internacional.
Se compone de 15 jueces, de los cuales no puede haber dos que sean nacionales
del mismo estado. Ejercen sus cargos 9 aos pudiendo ser reelegidos.
Los jueces de la corte son independientes de sus gobiernos en el ejercicio de sus
funciones, son inamovibles, salvo decisin unnime del tribunal, y no pueden
desempear funcin poltica o administrativa.
Salas de la Corte: normalmente la corte funciona en pleno. Sin embargo, el
estatuto dispone que la corte puede funcionar en salas con menos miembros.
Hay tres tipos de salas:
Sala de procedimiento sumario: se establece cada ao para facilitar el
pronto despacho de los asuntos.
Sala de asuntos especiales: puede ser establecida para conocer de
determinadas categoras de litigios, como los litigios del trabajo y los
relativos a las comunicaciones y al transito.
Salas ad hoc: a peticin de las partes en un asunto determinado, la corte
puede constituir una sala ad hoc para conocer de l. Las partes deben ser
consultadas previamente respecto de la composicin de la sala. En cierta
medida, la composicin de la sala se asemeja a la de un tribunal arbitral,
pero la sala funciona de acuerdo con el estatuto de la corte.
Quienes pueden litigar ante la Corte: solo los estados podrn ser partes en casos
ante la corte (Art. 34, prrafo 1 del estatuto). En consecuencia, estn excluidas
del acceso a la corte entidades que no sean estados, tales como organizaciones
internacionales y las personas naturales y jurdicas. La corte esta abierta a todos
los estados que son partes en su estatuto, sean o no miembros de las Naciones
Unidas, y aun a aquellos que no son parte en dicho estatuto y que acepten las
condiciones establecidas en la resolucin del consejo de seguridad.
Competencia contenciosa de la Corte: se entiende por jurisdiccin contenciosa
de la corte su poder o autoridad para administrar justicia, es decir, para
pronunciar una decisin obligatoria sobre el fondo de una controversia que le ha
sido sometida. Se consideran los argumentos de las partes, se aprecia la prueba
rendida por ellas, se establecen los hechos y se declara el derecho que les es
aplicable. La competencia de la corte es voluntaria. Ningn estado esta obligado
a someter a la corte una controversia con otro estado sin su consentimiento.
Procedimiento: el procedimiento ante la corte tiene dos fases: una escrita y otra
oral. El procedimiento escrito comprende la comunicacin a la corte y a las
partes de memorias, contra memorias, replicas y piezas o documentos en apoyo
de las mismas. El procedimiento oral comprende la intervencin de agentes,
abogados, consejeros, testigos y peritos. Las audiencias por regla general son
pblicas.
Sentencia: se adopta por mayora e votos de los magistrados presentes. La
sentencia es obligatoria, definitiva e inapelable. La fuerza obligatoria de la
sentencia se limita a las partes en litigio y al caso que ha sido decidido. Respecto
de ella proceden la interpretacin y en caso excepcional la revisin.
civil y a los bienes de carcter civil que pueden ser afectados por las
hostilidades. Sus principios esenciales son los siguientes:
El primer principio esta destinado a proteger a la poblacin civil y los bienes de
carcter civil, y establece la distincin entre combatientes y no combatientes; los
estados jams deben tomar por objeto a civiles ni, en consecuencia, utilizar
armas que sean incapaces de distinguir entre objetivos civiles y objetivos
militares.
El segundo principio seala que no hay que causar sufrimientos innecesarios a
los combatientes, esta prohibido utilizar armas que les causen tales daoso
agraven intilmente sus sufrimientos; en aplicaron de este segundo principio, los
estados no tienen una eleccin ilimitada respecto de las armas que emplean.
El moderno derecho humanitario esta contenido en los cuatro convenios de
Ginebra de 1949. Aunque estos convenios han sido adoptados en conferencias
diplomticas, su iniciativa y trabajos preparatorios se deben al Comit
Internacional de la Cruz Roja, cuyo ideal humanitario reflejan.
Los convenios de Ginebra de 1949 son los siguientes:
- Convenio I para aliviar la suerte de los heridos y los enfermos de las fuerzas
armadas en campaa.
- Convenio II para aliviar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las
fuerzas armadas en el mar.
- Convenio III sobre el trato a los prisioneros de guerra.
- Convenio IV sobre la proteccin de las personas civiles en tiempos de
guerra.