LAS TECNOLOGAS DE LA INFORMACIN Y EL PROCESO

PENAL:
ANLISIS DE UNA CRISIS ANUNCIADA
Al fre do C hi ri no Snche z
Profe sor de l a Facul tad de De re cho
Uni ve rsi dad de C osta Ri ca

a.- Introduccin
El presente trabajo pretende analizar un problema que tiene un
desarrollo muy amplio en la discusin jurdica en la Repblica Federal
de Alemania cual es, precisamente, el del equilibrio desde el punto de
vista constitucional entre el inters del Estado en la investigacin de
los delitos y el derecho fundamental de los ciudadanos a controlar
quin, cuando, y ante cules circunstancias toma contacto con sus
datos personales. Este tema es de una indudable importancia, si se
toma en cuenta que el proceso penal moderno se caracteriza tambin
por un uso amplio de diversas herramientas tecnolgicas provenientes
de la informtica y de la tecnologa de las comunicaciones, que
permiten un mejoramiento ostensible de la investigacin criminal pero
al mismo tiempo signifi can un tremendo riesgo para el ciudadano,
sobre todo para aquellos sobre los cuales no pesa ninguna sospecha de
haber cometido delito.
No se pretende aqu hacer un anlisis minusioso de los diversos
instrumentos tcnicos desarrollados para la investigacin criminal, ni
tampoco de todos los argumentos de orden constitucional y legal que
han sido esgrimidos en pro y en contra de la limitacin de los derechos
fundamentales de los ciudadanos; en primer lugar, porque no contamos
con sufi ciente espacio para ello, como porque este anlisis supone un
estudio detallado de la dogmtica de los derechos fundamentales
desde la perspectiva de la Ley Fundamental de Bonn, estudio que
rebasa los objetivos de la presente investigacin. Sin embargo,
intentaremos hacer un esbozo de esta discusin, trataremos de extraer
algunas lneas generales de las tendencias poltico - jurdicas que
pueden tambien tener alguna incidencia para el desarrollo legislativo
en Costa Rica, y de la mano de este anlisis extraer consecuencias de
acuerdo a los ltimos desarrollos legislativos y constitucionales en
nuestro pas.
Hemos puesto un especial inters en el Proyecto del Diputado
Constantino
Urcuyo
para
reformar
la
Ley
de
la
Jurisdiccin
Constitucional con el fi n de introducir el recurso de habeas data en
Costa Rica, un proyecto que tiene una importancia enorme en la
evolucin del Estado de Derecho en Costa Rica, y tambin para defi nir
las caractersticas que eventualmente tendra el proceso penal
costarricense, desde la perspectiva del procesamiento electrnico de
datos dentro de la investigacin criminal.

Las conclusiones de este trabajo son totalmente preliminares y se

concentran en alertar de los peligros y de las tendencias. An hara
falta una refl exin profunda acerca de las implicaciones del problema
aqu expuesto desde la perspectiva de las prohibiciones probatorias,
sobre todo en el contexto de la amplia jurisprudencia penal y
constitucional sobre este tema, una investigacin que tendremos que
realizar en el futuro.
b.- Las Tecnologas de la Informacin y la Investigacin Criminal
El rpido desarrollo de las tecnologas de la informacin y de las
comunicaciones ha producido tambin cambios en el proceso penal.
Estos cambios son tanto cualtitativos como cuantitativos. Cualtitativos
en la medida en que signifi can nuevos medios de investigacin, ms
sutiles, ms incruentos, ms seductores, y en cuanto signifi can una
dimensin nueva y particularmente peligrosa de lesin a los derechos
fundamentales. En lo cuantitativo signifi can una mayor cantidad de
herramientas en manos de las autoridades de la instruccin para
efectos de realizar sus actividades. Estas herramientas van desde la
observacin de personas por periodos largos o cortos (incluso por
medios audiovisuales) y el uso de agentes provocadores; pasando por
la escucha de las conversaciones de los ciudadanos en vehculos y
habitaciones, hasta el uso extensivo de medios de la tecnologa de la
informacin para comparar y escrutar datos personales.
Esta tendencia hacia la utilizacin de estas "nuevas" herramientas de
control y vigilancia es particularmente clara en el desarrollo actual en
el proceso penal en los pases europeos, muy especialmente en la
Repblica Federal de Alemania, donde la discusin en torno a las
problemas constitucionales y legales de este "nuevo estilo" de la
investigacin es ms profunda (1).
En Amrica Latina no ha habido hasta el momento una regulacin del
uso de estas nuevas tecnologas en el proceso penal, como tampoco ha
habido una refl exin sobre sus posibles problemas de orden
constitucional(2). De igual manera no hay investigaciones que permitan
aquilatar el grado de desarrollo y de utilizacin de equipos de cmputo
y de conexiones telemticas en una investigacin criminal. Solo se
tienen datos aislados de los esfuerzos de algunos poderes judiciales de
la regin por incorporar sistemas de cmputo para el manejo de
incipientes proyectos informtica jurdica documental y de gestin, y
no existen datos sobre el poder informtico en manos de la polica y
del ministerio pblico. Cabe suponer que los avances en esta materia
tarde o temprano sern utilizados ampliamente por el sistema de
justicia penal, lo que generar, sin duda, la necesidad de refl exionar
sobre el papel del proceso penal en una justicia penal que vela por un
bien jurdico "novedoso" como lo es la "funcionalidad" o la "efi ciencia"
de la administracin de justicia penal.

c.- La Funcionalidad de la Administracin de Justicia y los retos

del Estado de Derecho en la "guerra" frente a la criminalidad
No hace mucho se ha afi rmado en nuestro pas, pero tambin en
Amrica Latina y en Europa, que los Estados estn enfrascados en una
guerra contra la "criminalidad", una guerra sin cuartel, en donde la
bandera de un proceso penal "efi ciente" ondea con la fuerza de uno de
esos bienes jurdicos intangibles y misteriosos, de los cuales nadie
sabe de dnde vienen y de dnde se sustentan, pero que se sabe que
pueden producir un cambio radical en el equilibrio entre las garantas
individuales y las facultades del Estado al investigar los delitos, en
todo caso a favor de estas ltimas. Se trata de la llamada
"funcionalidad de la administracin de la justicia penal", concepto que
fue desarrollado por el Tribunal Constitucional Federal Alemn en su
jurisprudencia de inicios de los aos ochenta, y que hoy incluso lleva a
replantear una serie de derechos y garantas fundamentales del
acusado en el proceso, los cuales se hacen ceder con el fi n de justifi car
una tarea del Estado, que ms bien tiene el valor de una carta en
blanco en favor del sistema de justicia penal(3).
La "funcionalidad de la administracin de justicia penal" pertenece a
ese grupo, cada vez ms amplio, de bienes jurdicos sin contenido, que
pueden ser llenados por va de interpretacin, y que tienen un papel
importante a la hora de determinar el equilibrio entre los intereses del
Estado (en este caso de la investigacin de los delitos(4)) y los
derechos fundamentales del ciudadano. En la forma en que ha sido
utilizado este bien jurdico por el Tribunal Constitucional alemn, abre
la posibilidad a que en los casos en que exista una posibilidad de
limitar las facultades de investigacin del Estado en razn de un
derecho del acusado, este ltimo se hace ceder a aquellas con el fi n de
que el inters pblico de realizacin de la justicia no se restrinja. Es
cierto que hay un inters social importante en que se investiguen los
delitos, y esto es en cierto sentido algo que se entiende por s mismo,
pero tambin es cierto que no existe en la Ley Fundamental de Bonn de
1949 o en la Constitucin Poltica de Costa Rica ninguna norma que
establezca a la funcionalidad de la administracin de la justicia penal
como un bien jurdico con entidad propia, y an cuando se pretenda
derivar la misma del principio del Estado de Derecho(5), esta misma
metodologa interpretativa no permite que alguno de los derechos
fundamentales, incluso aquellos que derivan directamente de la
dignidad del hombre, puedan verse limitados para garantizar este
inters social en la investigacin satisfactoria de un delito.
La versin latinoamericana de esta idea del Tribunal Constitucional
Federal Alemn la estamos empezando a ver nacer. Tanto en las
discusiones en los parlamentos regionales, como en los medios de
comunicacin, se empieza a observar una preocupacin sospechosa por
la efi ciencia. Se habla de que la guerra contra la criminalidad slo la
podr ganar el Estado si es efi ciente, y para ello resulta necesario
confi arle ms herramientas y ms posibilidades de accin, mayores

facultades para escoger lo que persigue y ms y mejores recursos para

realizar esta tarea. En esta carrera por la "efi ciencia" no se duda en
potenciar la necesidad de reducir garantas clsicas en favor del
imputado, cuando las mismas resultan sospechosas de reducir la
"efi ciencia" de la reaccin estatal, o cuando un respeto de stas
acarree una disminucin de las posibilidades de xito frente a la
criminalidad.
Quiz en una dimensin mucho menor a lo sucedido en Europa, tambin
en Amrica Latina el enfoque de la lucha contra la criminalidad
organizada ha llevado en muchos pases a reducir el marco de
garantas del derecho penal clsico(6) con la esperanza de que el
impacto de la reaccin del sistema de justicia penal sea ms
contundente, sin embargo, tanto las experiencias europeas(7), como
las
latinoamericanas,
han
demostrado
que
esta
respuesta
"contundente" no ha reducido el narcotrfi co, ni ha podido incidir en
las estructuras organizativas de este tipo de criminalidad.
Lo que queda por observarse es si en nuestro medio cultural sern
asumidos los mismos discursos legitimadores que han permitido
ampliar
la
utilizacin
de
herramientas
tecnolgicas
para
la
investigacin criminal, reduciendo en mayor medida las garantas en
favor del acusado e incluso de aquellos ciudadanos sobre los que no
pesa sospecha de haber cometido delito(8). Una asuncin de este
discurso, llevara, junto a la crisis evidente del sistema de justicia
penal latinoamericano, a una ampliacin de los poderes de las agencias
represivas y a otorgar ms y mejores herramientas que pueden ser
utilizadas tambin para el control y vigilancia de la disidencia
ideolgica y para la mayor represin sectorial, tpica de los sistemas
del control penal latinoamericano.
En la Repblica Federal de Alemania ha tenido gran importancia en la
ltima dcada el seguimiento doctrinal, jurisprudencial y legislativo al
equilibrio entre la funcionalidad de la administracin de la justicia
penal y del derecho a la autodeterminacin informativa, toda vez que
ahora la lucha contra la criminalidad organizada ha visualizado como
una tarea primordial reducir este ltimo derecho a su ms mnima
expresin, ya que se considera que es un muro y un obstculo a una
"efi ciente" lucha contra la criminalidad.
d.- El derecho a la autodeterminacin informativa
Este derecho fundamental no es ningn nuevo derecho, sino que es la
expresin de antiguos derechos como el derecho a la privacidad y al
control del Estado, y a controlar que ste no limite los derechos de los
ciudadanos de una manera insoportable, derechos que en alguna
medida se han venido "contaminando" y reduciendo frente al avance
constante y manifi esto de las tecnologas de la informacin y de la
comunicacin(9). Se trata de un derecho a saber y tambin un derecho

a la transparencia del procesamiento de datos, el cual a su vez es una

parte fundamental del concepto moderno de democracia(10).
Este derecho no slo tiene validez para el almacenamiento de los
datos, sino tambin a todo lo largo del proceso de obtencin de la
informacin, de tal manera que la forma de almacenamiento de los
datos (manual o electrnica) no tiene un verdadero papel fundamental.
Tampoco tiene importancia la clasifi cacin de los diversos tipos de
datos ya que no existen datos que por s mismos carezcan de inters.
En un procesamiento de datos que permite la rpida comparacin,
unin, listado y anlisis de todos los datos posibles de una persona, ya
no tendra inters hablar de datos de mayor o menor importancia, o de
datos de mayor o menor privacidad, ya que la construccin de perfi les
de personalidad se realiza con la ayuda de todos los datos posibles, por
lo que el mbito de proteccin de este derecho se encuentra
fuertemente caracterizado por la ndole especial de los intereses en
confl icto en el procesamiento de datos, principalmente del inters del
ciudadano de tener control sobre quin y en qu forma, con cules
objetivos y bajo qu circunstancias, tiene acceso a sus datos
personales(11).
El Tribunal
Constitucional
Alemn dedujo este derecho a la
autodeterminacin informativa al establecer una relacin directa entre
el derecho general a al personalidad y la dignidad del ser humano
(artculo 2, prrafo 1 y el artculo 1 de la Ley Fundamental alemana).
Esta lnea interpretativa es clara si se entiende que este Tribunal
medit sobre la relacin posible entre el control estatal de los datos de
los ciudadanos y la posibilidad de una verdadera democracia
compuesta por seres humanos que no tienen la posibilidad de
autodeterminarse, muy especialmente en el mbito del rea ms ntima
de sus vidas(12).
Es indudable que una catalogizacin de los ciudadanos tambin era
posible por medios manuales no electrnicos, sin embargo tal
posibilidad no era viable sin una utilizacin masiva de recursos
humanos, materiales y de tiempo. Con el procesamiento electrnico de
datos tal meta es alcanzable con una precisin extraordinaria y sin un
empleo ingente de recursos.
El riesgo de la construccin de perfi les de personalidad, a travs de los
cuales es posible catalogar a los ciudadanos y a los grupos sociales, y
tomar medidas de prevencin social as como otras medidas de control
est en la base misma de la refl exin del tribunal. Cuando ste afi rma
que no existen ya ms datos sin inters, se est refi riendo al hecho de
que para la construccin de perfi les de los ciudadanos cualquier
detalle, caractersti ca, circunstan cia o evento en su vida, que de
cualquier otra manera pasara desapercibido, es de una importancia
decisiva para los fi nes del control estatal(13). Estas personas, as
catalogad as, veran reducidas totalmente sus posibilidades de cumplir
un papel social activo, ya que de muchas maneras se les negara un

amplio acceso a los medios sociales, ya sea porque se les ha

catalogad o como "grupos de riesgo"(14), "asociales", "peligrosos",
como "sospechosos", como "polticamente inconvenientes", como
"enfermos", como "delincuentes" o bien como "deudores que no honran
sus deudas" o incluso como "intelectuales comprometidos". El valor de
este catlogo de caractersti cas o de roles sociales tiene sentido en el
contexto de una poltica estatal, y esto no es forma alguna una
invencin de un sueo descomunal y trgico perteneciente a una
novela de fantasa, sino la trgica realidad a la que se enfrentan
muchos ciudadanos en muchos lugares del mundo, en donde existen
regmenes de carcter autoritario.
El Tribunal Constitucional Federal alemn observ este peligro y
declar que en los casos donde los individuos estn totalmente
subordinados a la colectividad y sometidos a ella, de tal manera que
sus derechos individuales queden prcticamente sin ningn vigor o
validez, nos encontramos en presencia de un sometimiento de caracter
inconstitucional.
Se confi gura de esta manera el "derecho a la autodeterminacin
informativa" como un derecho que pretende enfrentar el problema de
"contaminacin"(15) a la que se enfrentan muchas libertades
individuales consignadas en las Constituciones Polticas producto de los
efectos provenientes de las nuevas tecnologas. Como un derecho
fundamental de tercera generacin es un derecho que tiene un valor de
solidaridad, alcanzable por tanto a partir de un esfuerzo conjunto de la
sociedad(16). En cuanto a su carcter de "derecho fundamental" hay
una discusin todava presente en el mbito doctrinario alemn, que
apenas ha cedido paso al anlisis de los problemas que enfrenta el
"Datenschutz" en relacin con el desarrollo acelerado e inagotable de
la tecnologa de la informacin, que casi ha dejado atrs muchos de los
principios y formas de garanta consignados en las legislaciones sobre
la materia(17). Sin embargo, y a pesar de que la discusin doctrinal se
mantiene, el mismo Tribunal Constitucional Federal Alemn se ha
referido a l en una de sus ms recientes sentencias como al "derecho
fundamental a la autodeterminacin informativa"(18). De igual manera,
el Prof. Spiros Simitis, quien fuera Comisionado de la Proteccin de
Datos del Estado de Hesse, y un crtico de su aceptacin como derecho
fundamental, ante la posibilidad de que se "patrimonializara" su
proteccin y su interpretacin, en un artculo reciente propuso su
incorporacin constitucional(19) como ya lo hicieran en Europa: Espaa
y Portugal, y en Amrica Latina: Brasil, Colombia y algunas
Constituciones provinciales en Argentina.
Un rea interesante de preocupacin para el derecho a la proteccin de
datos lo constituye, evidentemente, el proceso penal. Es en esta zona
donde se pueden detectar, en los ltimos aos, una creciente cantidad
de cambios conducentes a una reduccin de las posibilidades de
control del ciudadano de los datos que pueden ser obtenidos y
procesados por las autoridades de la investigacin criminal. No se

trata, como en otras pocas, de una mayor rudeza y crueldad en los

mtodos utilizados para la obtencin de la "verdad real", sino ahora
ms que nunca de una serie de mtodos altamente sutiles e incruentos,
que muchas veces hasta son apetecidos por los ciudadanos, debido a
que no se percibe en un primer momento su peligrosidad como
herramienta de control y vigilancia sin lmites.
Hoy en da se discute en la Repblica Federal de Alemania como un
tema central, en los diferentes proyectos legislativos dirigidos a
adoptar medios electrnicos de obtencin y procesamiento de datos
personales en el proceso penal, la mayor o menor incidencia de estos
instrumentos en el derecho a la autodeterminacin informativa, a fi n de
que si se aceptan como medios de prueba, los mismos tengan
limitaciones acorde con su carcter particularmente intrusivo en los
derechos fundamentales del ciudadano, muy especialmente en su
derecho a la privacidad.
e.- Funcionalizacin del Derecho Penal en el Estado de Derecho
Se trata, hoy ms que nunca, de hacer evidente cul es la tendencia
que reina en la actual poltica de la "funcionalizacin del derecho
penal" en la cual existe bajo la bandera de un derecho procesal penal
"efi ciente" un caldo de cultivo para nuevos y ms profundos ataques al
derecho del ciudadano a controlar que tipo de informaciones sobre su
persona existen en manos de las agencias del control penal.
El uso de nuevos medios de investigacin en el proceso penal obliga a
una serie de refl exiones sobre el papel del Estado de Derecho en el
"moderno" proceso penal, al cual he han corresp ondido una serie de
cambios acordes con las nuevas tareas que se le han confi ado en el
campo de la seguridad interna del Estado y del combate de la
criminalidad organizada.
El reto de la bsqueda de la verdad real por medio de herramientas
cada vez ms sofi sticad as y el acomodo de la poltica criminal a metas
y fi nes propias de un discurso populista ocasion an una crisis de
garantas en el proceso penal. Esta crisis puede comprenderse an
mejor cuando se piensa en la forma vertiginosa en que ste se ha ido
despidiendo de muchas de sus garantas tradicionales en favor del
acusado,
garantas
que
subrayaban
su
carcter
de
"derecho
constitucional aplicado". El nuevo "poder informativo" en manos de las
autoridades de la investigacin signifi ca para el ciudadano ms
lesiones a sus derechos en la sociedad de la informacin. De hecho el
peligro de que la personalidad del ciudadano sea ms transparente
frente al Estado se ha ido convirtiendo, mediante el uso de medios
cada vez ms modernos de tratamiento de los datos personales, en una
realidad. El desarrollo y amplio uso de herramientas modernas para la
grabacin de audio y video y para la observacin de todas las
actividades de los ciudadanos, incluso de aquellas actividades
desviadas que son de preocupacin de la sociedad, han hecho posible

que el procesamiento de datos en manos de las autoridades de la

investigacin represente un importante campo de trabajo para los
protectores de datos.
Los peligros de este poder informativo en manos de las autoridades de
la investigacin aumentan en al misma medida en que aumentan
tambin las justifi caciones de orden jurisprudencial y legal que
pretenden respaldar este rearme del Leviatn investigador y
castigador, lo cual hace que cualquier tesis que sostenga lo contrario,
y pretenda una reafi rmacin de los derechos del ciudadano en esta
edad informativa signifi que, de hecho, y a nivel ideolgico,
simplemente una forma de establecer una proteccin de delincuentes,
y en construir defensas para los "enemigos de la libertad, de la
efi ciencia y de la seguridad".
Estas contradicciones revelan ciertos problemas en el marco de los
fi nes simblicos del proceso penal: el proceso penal se ha convertido
en una herramienta para tranquilizar conciencias en la opinin pblica
y en la lucha electoral. Se trata de demostrar que los peligros de la
criminalidad pueden ser controlad os con el poder de choque del
proceso penal. La criminalidad, mientras tanto, es presentada sin
contornos ni colores como un fantasma que se pasea por todos los
rincones de la sociedad, y en donde la nica medida para su
destruccin consiste en rearmar a las autoridades de la investigacin,
especialmente a la polica y al ministerio pblico, reduciendo al mismo
tiempo los derechos y garantas del acusado en el proceso penal. Es
debido a este panorama que una criminalidad necesitada de defi nicin,
como lo es la criminalidad organizada, ha permitido que se produzcan
"reformas urgentes" que en realidad slo tienen que ver con
reducciones de derechos, ampliacin de prerrog ativas y de ataques a
derechos
fundamentales,
as
como
tambin
como
con
un
recrudecimiento del derecho penal. La pregunta acerca de la necesidad
de estos cambios no suele plantearse. La poltica slo muestra las
nuevas direcciones en que la lucha contra este fantasma debe
realizarse. En las ltimas reformas que ha sufrido la Ordenanza
Procesal Penal Alemana, muy especialmente a travs de la OrgKG(20) y
la Ley de combate del delito(21) se nota una tendencia hacia la
transformacin del proceso penal en un arma contra la criminalidad.
Con gran generosidad se le han concedido a la polica y al ministerio
pblico cada vez ms amplios poderes para atacar derechos
fundamentales(22). La caracterstica fundamental de estos cambios se
notan en mayores posibilidades para grabar y procesar datos
personales de personas inocentes, sobre las cuales no pesa ninguna
sospecha de haber cometido delito, incluso ms all de las usuales
capacidades
de la polica para reaccionar
frente a peligros
(Gefahrenabwehr).
Sin bien es cierto la tendencia no es nueva, ya que la misma viene
desde los aos 50 en que se iniciaron las discusiones acerca de la
utilizacin del detector de mentiras en el proceso penal, s se nota un

mayor enfoque hacia la efi ciencia del funcionamiento del proceso penal
y hacia una limitacin exagerada del discurso garantista de una
poltica criminal que podramos llamar democrtica.
Un ejemplo claro del moderno estado de la discusin puede notarse en
las discusiones acerca de la utilizacin de las "huellas genticas" en el
proceso penal, el cual, a pesar de los evidentes problemas tcnicos y
de derechos fundamentales que este medio de prueba ofrece, se ha
pretendido utilizar a diestra y siniestra, incluso manejndose nmeros
realmente ilusorios sobre la supuesta precisin de las conclusiones que
pueden derivarse de su utilizacin(23).
f.- Proteccin de Datos y Proceso Penal en Costa Rica
De las primeras manifestaciones legislativas, en relacin con
limitaciones al derecho a la intimidad de los ciudadanos, destaca sobre
todas la Ley No. 7425 (Ley de Registro, Secuestro y Examen de
Documentos Privados e Intervencin de las Comunicaciones, del 9 de
agosto de 1994), que en su artculo primero amplia el concepto de
documentos privados a fi n de permitir la intromisin lcita, por va
judicial, de la correspondencia epistolar entre los ciudadanos, incluso
en aquellos casos cuando la misma es realizada mediante medios
"telemticos", o por cualquier otro medio, entre los que pueden estar
"los disquetes", "los registros", o "cualquier otra forma de registrar
informacin de carcter privado". Esta ley, que se ubica en un contexto
interesante de la discusin sobre las posibilidades legales de limitar el
derecho del ciudadano a su privacidad, tiene algunos problemas, entre
ellos que no lleva aparejada una correcta apreciacin del principio de
proporcionalidad, y una adecuada claridad de la manera en que podra
ponerse lmite a una ampliacin de la cobertura del ataque al derecho
fundamental cuando, por ejemplo, la investigacin tome contacto con
la correspondencia epistolar entre personas no sospechosas, terceros
de buena fe o incluso la vctima. As concebida la facultad de intervenir
estas comunicaciones ampla extraordinariamente las posibilidades que
tienen las autoridades de la investigacin criminal para realizar
intervenciones en el rea de la intimidad . An cuando el objetivo de la
ley es permitir la investigacin y demostracin de las conductas
delictivas (inters pblico preponderante) y que implementa la
intervencin judicial para garantizar la legalidad de este lmite a la
"intimidad" (garanta judicial para el derecho fundamental), por otra
parte, slo establece un tmido artculo 4 en donde se establecen unos
derechos al "intervenido" para que solicite la reconsideracin de la
medida (intervencin que no indica que posibilidades existiran para
solicitar cancelacin o correccin de determinados datos en manos de
las autoridades, y si esta informacin podra ser procesada mediante
medios informticos), pero nada dice cuando terce ros inocentes, que
pueden ser afectados por la cobertura de la investigacin, tambin
pudieran tener un inters en limitar el acceso a su intimidad. De igual
manera, la intervencin del derecho a la intimidad de estas personas
no tendra ninguna legitimacin en virtud del inters pblico

preponderante, ya que ellos no han cometido ningn hecho delictivo, ni

pesa sobre ellos una sospecha de haberlo cometido. Observadas de
esta manera las regulaciones del artculo 1 y 4 de la Ley No. 7425
resultara esta ley como dudosa frente a la necesaria tutela que habra
de tener el derecho a la autodeterminacin informativa de los
ciudadanos.
En Costa Rica se ha iniciado, apenas, la discusin sobre los problemas
de la tutela de la persona frente al tratamiento de sus datos
personales(24), los aportes en este campo pueden reducirse a una
serie de trabajos de graduacin sobre el tema(25), y una incipiente
jurisprudencia constitucional, la cual an se debate en los estrechos
lmites de la interpretacin de los problemas del procesamiento
electrnico de datos desde la perspectiva del derecho a la
intimidad(26). Existe tambin un interesante proyecto de ley,
presentado por el Diputado Dr. Constantino Urcuyo, que pretende
reformar la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, a fi n de incorporar el
recurso de hbeas data en Costa Rica(27). Este proyecto incorpora
algunos elementgos relacionados con el proceso penal que merecen
nuestra atencin.
El artculo 78 del Proyecto se refi ere a la eliminacin y supresin de la
informacin o del dato impugnado en algunos casos especiales, dentro
de ellos merece especial referencia el inciso d) del art. 78 que se
refi ere a los casos en que ... una informacin haya sido obtenida por
delito, desviacin de poder, por falta o negligencia del informante o del
solicitante de la informacin, por violacin del debido proceso o
cuando, por conexin, deba eliminarse por haberse declarado ilegal la
fuente que la dio a conoce r.
Este inciso d) abre la puerta para que puedan examinarse por va del
habeas data las posibles lesiones a la autodeterminacin informativa
que cometan, por ejemplo, las autoridades de la investigacin penal
cuando, en ejercicio de sus facultades, realicen un procesamiento de
datos que no haya sido autorizado de acuerdo a las reglas del debido
proceso(28).
Este aspecto constitucional, tanto desde el punto de vista de la
salvaguarda del contenido esencial de los derechos fundamentales,
como del uso de un determinado medio de prueba dentro de la prctica
cotidiana de los rganos del control penal, obliga a referir no a
garantas formales (por ejemplo, la intimidad como un derecho formal
garantizado) sino a efectivos medios de tutela de los derechos,
tambin frente al sistema penal. El nuevo Cdigo Procesal Penal de
Costa Rica (artculo 182) nos enfrenta a esta paradoja en la
declaratoria de garantas cuando dice, interpretado a contrario sensu:
A menos que favorezca al imputado, no podr utilizarse informacin
obtenida mediante la tortura, maltrato, coaccin, amenaza, engao,
indebida intromisin en la intimidad del domicilio, la correspondencia,
las comunicaciones, los papeles y los archivos privados, ni informacin

que menoscabe la voluntad o viole los derechos fundamentales de la

persona (la cursiva no es del original). Este artculo, como nos lo
recuerda Armijo Sancho, dara opcin para que tambin en la
jurisdiccin de adultos y juvenil se deje ... sin contenido esencial las
garantas que protegen la declaracin del imputado, lo mismo que su
derecho a la intimidad y el secreto de las comunicaciones...(29) Quiz
el habeas data sea un remedio interesante contra esta fi ltracin grave
en el esquema de garantas en favor del imputado, el debate est en
todo caso abierto para el momento de la entrada en vigencia de esta
normativa procesal en Costa Rica.
El problema es grave y tiene muchas consecuencias tanto al nivel de la
prctica de los rganos de la investigacin penal como tambin a nivel
del orden constitucional, ya que los ataques de orden informativo son
tambin ataques para los derechos fundamentales, muy especialmente
para el derecho a la autodeterminacin informativa, toda vez que los
datos que son utilizados en las investigaciones pueden provenir, tanto
de una unifi cacin de datos de diverso origen (que fueron recopilados
con fi nes distintos a los de una investigacin criminal) como tambin
de la utilizacin de datos que ya haban sido recopilados por las
autoridades pero sin seguir los lmites o determinaciones propios del
derecho a la proteccin de datos.
Los supuestos son muy variados. Se trata no slo de la recopilacin de
datos obtenidos a travs de la polica o del ministerio pblico, quienes
tendran al efecto un verdadero banco de datos de pruebas y de datos
personales para efectos de la investigacin de delitos(30), como
tambin obtendran datos a partir de la unin y comparacin de datos
de diversas fuentes: fuentes ofi ciales (registros y ofi cinas pblicas)
como tambin fuentes privadas: agencias de viajes, tarjetas de crdito,
llamadas por medio del telfono celular, observaciones y recopilacin
de los datos de all producidos, entre otros. Todas estas recopilaciones
y procesamientos de datos son hoy posibles, y para los cuales no existe
ni un fundamento legal claro, como tampoco existen reglas que den
sentido al ejercicio de un derecho a la proteccin de datos. En primer
lugar, no existen disposiciones que permitan establecer en qu forma
se realizar el procesamiento de los datos en sus diversas etapas, no
se dice quien podr ordenar el procesamiento con fi nes de la
investigacin, ni tampoco se establecen reglas para la seguridad de los
datos, como tampoco plazos a partir de los cuales, ciertos datos, por su
sensibilidad deban ser destruidos una vez terminado el proceso para el
que fueron ordenados. En segundo lugar, no parece haber lmites para
la recogida de datos, ya que segn se presentan las circunstancias
legales en nuestro pas cualquier ciudadano podra ser considerado
para ser objeto de un detallado anlisis de sus datos, incluso aquellos
ciudadanos no sospechosos de haber cometido delito, es decir, por
ejemplo, personas contacto o personas que sin saber ni de la
investigacin ni de los objetivos de la recopilacin pasan a formar
parte de la misma a partir de un hecho casual (un primer contacto con
el sospechoso) o por una llamada telefnica o la mera presencia (con

otros fi nes distintos a la visita social al sospechoso) en el apartamento

o habitacin del sospechoso. Es decir, que el principio de inocencia
estara siendo seriamente lesionado si no se establecen los lmites a
partir de los cuales las personas pueden ser objeto de una recopilacin
de datos para el proceso penal.
Por estas razones, la determinacin de incluir en el proyecto esta
posibilidad
de
eliminacin
de
datos
es
una
herramienta
importantsima para que los ciudadanos se protejan frente a posibles
lesiones a sus derechos fundamentales producto de la actividad del
Estado, incluso en los supuestos en que est de por medio una
investigacin de un hecho delictuoso, pero que para lograr los fi nes de
esta investigacin se utilicen medios no admisibles o con violacin a
las reglas de la autodeterminacin informativa que tambin forman
parte directa de las reglas del debido proceso, toda vez que incluyen
para los ataques informativos la necesidad de resguardar los derechos
de defensa, de inocencia(31), el principio de culpabilidad y el derecho
a ser informado de la incoacin de un proceso y las razones del mismo
a fi n de preparar una defensa tcnica.
Un procesamiento de datos que no respete estos derechos, y utilice
datos tanto sensibles como no sensibles para los efectos de la
realizacin de perfi les de conducta para demostrar la participacin
criminal en un determinado hecho, debe ser considerado violatorio del
debido proceso. Esto no signifi ca que haya una carta blanca para que
los delincuentes se rearmen con la herramienta informtica o que estos
queden fuera de la accin del Estado producto de haberle atado las
manos a las autoridades encargadas de investigar los delitos, sino que
signifi ca que tambin en materia de derecho probatorio, y, sobre todo,
cuando se trata de un procesamiento de datos con ese fi n, se deben
cumplir una serie de reglas y principios que forman parte integral del
derecho procesal como derecho constitucional aplicado(32). El prelegislador costarri cense ha dado un primer paso en este sentido
abriendo la posibilidad de utilizar el habeas data para examinar cada
caso en que haya ocurrido un procesamiento de datos que produzca
una eventual incoacin de un proceso, a fi n de determinar la
realizacin de los principios constitucionales en juego, y el respeto del
acusado, a fi n de que este no termine convertido en un mero objeto de
la investigacin(33).
El inciso d) del art. 78 del Proyecto es muy rico en posibilidades,
tambin en lo que se refi ere a la eliminacin" del dato cuando por
conexin" resulte que la informacin haya provenido de una fuente
que haya sido declarada ilegal. Este aspecto del Proyecto tanto puede
interpretarse positivamente en el sentido de que sea una fuente (banco
de datos) cuyo funcionamiento sea ilegal(34) como tambin cuando la
fuente, aunque legal, haya actuado en violacin, por ejemplo, del
debido proceso, lo que hace que los datos ofrecidos por la fuente
habra de eliminarse o suprimirse, lo que dara la posibilidad de
analizar prohibiciones probatorias tambin en el proceso penal, y
utilizar las reglas, hasta ahora empleadas por la jurisprudencia, para

ordenar los efectos anuladores que como consecuencia brotan del uso
de las pruebas ilcitas.
g. Otros aspectos de inters en relacin con el procesamiento de
datos personales en la Administracin de Justicia
Otros aspectos quedan sin cobertura en el Proyecto en relacin con el
debido proceso" y el uso de datos personales en la administracin de
Justicia. Por ejemplo, an quedara por analizarse los eventuales
requisitos que deberan cumplirse para dar seguridad y privacidad a los
datos personales que forman parte de los expedientes judiciales, los
cuales, muy pronto, y con la tecnologa que se apresta a poner en
funcionamiento el Poder Judicial(35) , har posible no slo la
incorporacin de los expedientes de manera digital en un equipo
central o descentralizado de procesamiento, sino tambin su consulta
de manera remota por va telemtica. Sobre estos aspectos slo resta
refl exionar y tenerlos en cuenta como posibles fuentes de preocupacin
para el legislador y el ciudadano, ya que el habeas data, salvo en
aplicacin de alguno de los supuestos analizados aqu, poco podr
hacer para brindar la necesaria tutela de la autodeterminacin
informativa, que en estos casos requiere de otros elementos y de
normativas especfi cas y claras sobre la materia(36).
Una hiptesis que para nada ha sido incluida en el Proyecto y que
debera de ser objeto de una legislacin aparte, o de un artculo en el
Proye cto cuando menos, es el de los supuestos en que el Estado,
justifi cado en fi nes pblicos, como el de la investigacin de los delitos,
persiga informacin personal de sospechosos y personas inocentes, a
fi n de realizar pesquisas electrnicas mediante comparacin de
grandes cantidades de datos o mediante la reunifi cacin de datos que
han sido entregados a distintas organizaciones pblicas y privadas con
otros fi nes distintos a los de la investigacin criminal . En ste como en
otros supuestos debe de exigirse la existencia de una normativa
especfi ca, que adems de ser clara establezca como lmite el principio
de proporcionalidad(37) a fi n de que en cada caso en que est en
peligro el derecho a la autodeterminacin informativa, an cuando el
Estado alegue estos intereses pblicos, se demuestre que esa
comparacin de datos o el procesamiento en concreto sea el nico
medio idneo y racional para alcanzar los fi nes propuestos, de manera
que no se haga nugatoria la expectativa de los ciudadanos de que el
Estado tendr tambin lmites en su actividad investigativa.
h. Conclusiones
Un
importante
campo
de
desarrollo
para
el
derecho
a
la
autodeterminacin informativa lo constituye, sin duda, el proceso
penal. Los cambios introducidos por la tecnologa en la dimensin y
estilo de las investigaciones criminales no slo han trado mejoras en
el trabajo cotidiano de las autoridades de la investigacin, sino que
tambin han acarre ado nuevos retos y problemas al legislador y a la
doctrina, a fi n de tutelar tambin en este mbito el derecho del
ciudadano a controlar quin, cuando y bajo qu circunstan cia toma
contacto con sus datos personales.
La discusin en el mbito europeo, en especial en la Repblica Federal
de Alemania, donde el tema es altamente sensible, se ha desarrollado

en la direccin de ms cambios legislativos en el sentido de introducir

lmites al procesamiento de datos personales en manos de la polica y
el ministerio pblico. Estos lmites tienen como objetivo proteger a la
persona de excesos que lesionen el principio de proporcionalidad y su
derecho a la autodeterminacin informativa. No se desea limitar las
posibilidades de investigacin o de comprometer el inters pblico en
la obtencin de la verdad real, sino que lo que se desea es que la
calidad e intensidad del procesamiento de datos personales en este
campo respete las reglas impuestas por la Sentencia sobre la Ley de
Censos de 1983 del Tribunal Constitucional Federal Alemn, que es en
este pas la "carta magna" del procesamiento de datos.
En otros pases europeos esta discusin se ha iniciado tarde o con otros
intereses polticos, sobre todo en el marco de la creacin de la
EUROPOL, que sin duda ser un tema de inters en los prximos aos,
no slo en cuanto a la cooperacin policial a lo interno de la
Comunidad Europea, sino tambin en la medida en que pueda
demostrarse un compromiso de esta organizacin por proteger la
autodeterminacin informativa de los ciudadanos de la Comunidad
Europea y sobre todo de los extranjeros, quienes siguen manifestando,
en materia de proteccin de sus datos personales, una situacin
jurdica de segunda categora.
Amrica Latina, y en concreto Costa Rica, no parecen escapar a la
evolucin tecnolgica, la cual tambin ha llegado un poco ms
lentamente y con rezago tambin a la polica y al ministerio pblico.
Los problemas que se puedan presentar en este campo an podran ser
tema de especulacin, sin embargo, resulta necesario refl exionar ahora
sobre los mismos, con el fi n de que el proceso penal no presente en
este campo lesiones a principios constitucionales no previstos en virtud
del carcter incruento, sutil y hasta apetecido de los medios
tecnolgicos que pueden tener incidencia en el xito de una
investigacin criminal.
Hemos
podido
observar
que
el
tema
de
la
tutela
de
la
autodeterminacin informativa o libertad informtica en el mbito de la
administracin de justicia penal apenas cobra vigencia e importancia
en el mbito legislativo. El Proyecto de Ley presentado por el Diputado
Dr. Constantino Urcuyo contienen, en este mbito un interesante aporte
al introducir una regulacin de posibles lesiones al debido proceso
cuando se utilicen pruebas obtenidas mediante violacin a los
principios del derecho de la persona a ser protegido frente al
procesamiento de sus datos personales. Esta oferta legislativa
constituye, por ello, un importante aporte al derecho comparado, el
cual, por lo menos en el mbito latinoamericano, no ha tomado
posicin acerca de los problemas de tutela de la persona frente al
procesamiento de sus datos personales en la administracin de justicia.
Queda por discutir y analizar en concreto los diversos medios
tecnolgicos utilizados por la polica y por el ministerio pblico para la
investigacin criminal, a fi n de determinar las posibles lesiones al
derecho a la autodeterminacin informativa y al principio de
proporcionalidad, as como el mbito de problemas que han de
resolverse, para ello juega un papel importante una investigacin sobre

el nivel de tecnologa instalada en el sistema penal, el tipo de

instrumentos utilizados y software, as como tambin la poltica
institucional de manejo de datos. Tambin resulta esencial la refl exin
sobre el papel que pueden cumplir aqu las prohibiciones probatorias,
un tema apasionante y de radical importancia en este mbito.
Resulta muy prometedor, y augura un interesante desarrollo de la
discusin cientfi ca, el creciente inters por el problema de la tutela de
la persona frente al tratamiento de sus datos personales. Slo cabe
esperar en este campo no slo un vigoroso esfuerzo legislativo sino
tambin una refl exin a lo interno del sistema de justicia penal, a fi n
de evitar que esta herramienta tecnolgica se constituya en un medio
ms para aumentar la violencia del funcionamiento del sistema de
justicia penal, en este caso una violencia peligrossima, por su carcter
casi intangible y seductor.
i. Bibliografa
Albrecht, Peter Alexis, Kriminalpolitik im Prventionstaat. Referat fr
die Frankfurter Tage der Rechtspolitik, 3 de diciembre de 1996,
Manuscrito, 1996.
Alvarez- Cienfuegos Suarez, Jos Mara, La proteccin de los datos
personales frente a los tratamientos y fi cheros automatizados del
poder judicial, en: Agencia de Proteccin de Datos, Jornadas sobre el
Derecho Espaol de la Proteccin de Datos Personales, Madrid, 1996,
pp. 184 y ss.
Armijo
Sancho,
Gilbert,
Justicia
Penal
Juvenil
y
Derechos
Fundamentales, manuscrito, 1997.
Benda, Ernst, Die Menschenwrde, en: Benda, Ernst; Maihofer, Werner;
Vogel, Hans- Jochen (Edit.) con la colaboracin de Konrad Hesse,
Handbuch des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland,
Berlin y Nueva York, 1983, pp. 107 y ss..
Chirino Snchez, Alfredo, La autodeterminacin informativa como un
nuevo bien jurdico penalmente tutelado. El caso del Proyecto de
Cdigo Penal para Costa Rica de 1995, en: Revista Nueva Doctrina
Penal, Buenos Aires, Argentina, No. 3, 1997 (en prensa).
Chirino, Alfredo, A propsito del Principio de Oportunidad y del Criterio
de Insignifi cancia del Hecho, en: Gonzlez Alvarez, Daniel, Refl exiones
sobre el Nuevo Proceso Penal, San Jos, Costa Rica, Imprenta y
Litografa Mundo Grfi co, Segunda Edicin Ampliada 1997, pp. 105 y ss.
Chirino, Alfredo, Propuesta de Modifi cacin del Proyecto de Reforma a
la Ley de la Jurisdiccin Constitucional que pretende introducir el
Recurso de Habeas Data en la Legislacin Costarricense", Expediente
12827 de la Asamblea Legislativa, junio de 1997.
Delgado Echeverra, Jess; Pastor Franco, Jos y Galindo Ayuda,
Fernando
(Edit.),
Jornadas
interdisciplinares
sobre
Criptografa,
Privacidad y Autodeterminacin informativa. Textos de Ponencias y
Comunicaciones, Zaragoza, Facultad de Derecho y Centro Politcnico
Superior, 1995.
Dronsch,
Gerhard,
Nochmals:
Datenschutz
in
der
Informationsgesellschaft, Zeitschrift fr Rechtspolitik (ZRP, Alemania)
1996, pp. 206 y ss.

Fiedler, Herbert, Informationelle Garantien fr das Zeitalter der

Informationstechnik, en: Tinnefeld, Marie-Theres; Philipps, Lothar; Weis,
Kurt
(Edit.),
Institutionen
und
Einzelne
im
Zeitalter
der
Informationstechnik, Mnchen; Wien, R. Oldenbourg Verlag, pp. 147 ss.
Garca Beato, Mara Jos, Principios y derechos en la Ley Orgnica
5/1992, de 29 de octubre, y en la Directiva 95/46 CE, en: Agencia de
Prote ccin de Datos, Jornadas sobre el Derecho Espaol de la
Prote ccin de Datos Personales, Madrid, 1996, pp. 46 y ss.
Hamm, Rainer y Mller, Klaus Peter (Hrsg.), Strafrecht und Datenschutz
- ein Widerspruch in sich?, Baden-Baden, Nomos Verlagsgesellschaft,
1997.
Hassemer, Winfried, Datenschutz und Datenverarbeitung Heute,
Wiesbaden, 1995. Existe una traduccin al espaol de esta obra en
Hassemer,
Winfried
y
Chirino,
Alfredo,
El
derecho
a
la
autodeterminacin
informativa
y
los
retos
del
procesamiento
automatizado de datos personales, Buenos Aires, Editores del Puerto,
1997 (en prensa).
Hassemer, Winfried Die Funktionstchtigkeit der Strafrechtspfl ege - ein
neuer Rechtsbegriff ?, StV (Strafverteidiger, Revista de los Defensores
Penales, Rep. Fed. de Alemania) 6/1982, pp. 275 y ss.
Hassemer, Winfried, El destino del ciudadano en un derecho penal
"efi caz", en: Revista Ciencias Penales, Revista de la Asociacin de
Ciencias Penales, San Jos, Costa Rica, Marzo de 1994, Ao 5, No. 8,
pp. 3 ss.
Lavranos, Nikolaos, DNA-Profi ling and Information Technology: A new
Weapon for Crime Detection and Prevention?, European Journal of
Crime, Criminal Law and Criminal Justice, vol. 2, Issue 2, 1994, p. 359
ss.
Leuthardt, Beat, Leben on Line. Von der Chipkarte bis zum EuropolNetz:
Der
Mensch
unter
stndigem
Verdacht,
Reinbeck
bei
Hamburg,Rowohlt Taschenbuch Verlag, 1996.
Limbach, Jutta, Die Funktionstchtigkeit der Strafrechtspfl ege im
Rechtsstaat,
en:
Strafverteidigervereinigungen
(Edit.),
Aktuelles
Verfassungsrecht und Strafverteidigung, Reunin Nmero 20. de
Defensores Penales celebrada en la ciudad de Essen los das 22 al 24
de Marzo de 1996, Colonia, Alemania, Ed. Der Andere Buchladen, 1996,
pp. 35 y ss.
Llobet, Javier, La prisin preventiva (lmites constitucionales), San Jos,
Costa Rica, Imprenta y Litografa Mundo Grfi co, 1997.
Lpez Fuscaldo, Gloriana y Chaverri, Alejandra, El Habeas Data en
Costa Rica, San Jos, Costa Rica, Facultad de Derecho, Universidad de
Costa Rica, Tesis de Grado para optar al Ttulo de Licenciadas en
Derecho, 1995
Monge Nicolaas, Edgar, El Habeas Data en Costa Rica, Revista
Parlamentaria, San Jos, Costa Rica, Vol. 5, No. 1, abril de 1997.
Prez Luo, Antonio, Los Derechos Humanos en la Sociedad
Tecnolgica, en: Losano, Mario; Prez Luo, Antonio; Guerrero Mateus,
Mara Fernanda (Edit.), Libertad Informtica y Leyes de Proteccin de
Datos Personales, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1989,
pp. 135 y ss.

Ruiz Miguel, Carlos, La Confi guracin Constitucional del derecho a la

intimidad, Madrid, Tecnos, 1995.
Schmitt Glaeser, Walter, Schutz der Privatssphre, en: Isensee
/Kirchhof (Edit.), Handbuch des Staatsrechts, Heidelberg, Tomo VI,
1989, pp. 41 y ss.
Simitis, Spiros, Virtuelle Prsenz und Spurenlosigkeit - Ein neues
Datenschutzkonzept, Kritische Vierteljahresschrift fr Gesetzgebung
und Rechtswissenschaft (Krit V, Alemania) 1996, pp. 99 y ss
Tinnefeld, Marie-Theres, Kommunikative Vernetzung und informationelle
Selbstbestimmungsrecht, en: Tinnefeld, Marie-Theres, Philipps, Lothar,
Weis, Kurt (Edit.), Institutionen und Einzelne im Zeitalter der
Informationstechnik, Mnchen; Wien, R. Oldenbourg Verlag, 1990, pp 43
y ss.
Wegel, Wolfgang, Presse und Rundfunk im Datenschutzrecht, Frankfurt
am Main, Peter Lang, 1995.
NOTAS:
(1) Cfr. por ejemplo la obra conjunta sobre el tema, la cual recoge las
discusiones del Quinto Foro de Wiesbaden sobre Prote ccin de Datos,
Hamm, Rainer y Mller, Klaus Peter (Hrsg.), Strafrecht und Datenschutz
- ein Widerspruch in sich?, Baden-Baden, Nomos Verlagsgesellschaft,
1997.
(2) Los proyectos de investigacin desarrollados en Amrica Central y
el Caribe, dentro del marco del Proyecto de Mejoramiento de la
Administracin de Justicia Penal fi nanciado por el AID en la dcada de
los ochenta, no contienen datos sobre estos temas, aunque permiten
suponer que para esta fecha, y dentro del marco de ese mismo
proyecto regional, hubo ayudas econmicas para el sistema de justicia
penal, y en concreto para la eventual informatizacin de algunas reas
clave. La situacin de Costa Rica es, en este aspecto, un tanto distinta,
toda vez que para la fecha de estos estudios regionales haba mucha
tecnologa informtica instalada en el sistema de justicia penal, y no
solamente para el manejo administrativo y contable de las agencias,
sino tambin para el desarrollo de proyectos de informtica jurdica
documental y de gestin. Asimismo, la polica judicial contaba, por lo
menos para fi nales de la dcada de los ochenta, con un archivo
criminal parcialmente computarizado que serva de apoyo para
investigaciones criminales. Tambin el CICAD y otros organismos
cuentan con bases de datos en diversos estado de desarrollo, y que
estn en capacidad para usar los datos ah incluidos para efectos de
las investigaciones en curso.
(3) Sobre el punto puede ser consultado Hassemer, Winfried Die
Funktionstchtigkeit der Strafrechtspfl ege - ein neuer Rechtsbegriff ?,
StV (Strafverteidiger, Revista de los Defensores Penales, Rep. Fed. de
Alemania) 6/1982, pp. 275 y ss.
(4) Cuya importancia social es evidente.
(5) Una explicacin sobre estos esfuerzos puede estudiarse en:
Limbach, Jutta, Die Funktionstchtigkeit der Strafrechtspfl ege im
Rechtsstaat,
en:
Strafverteidigervereinigungen
(Edit.),
Aktuelles
Verfassungsrecht und Strafverteidigung, Reunin Nmero 20. de
Defensores Penales celebrada en la ciudad de Essen los das 22 al 24

de Marzo de 1996, Colonia, Alemania, Ed. Der Andere Buchladen, 1996,

pp. 35 y ss.
(6) Sobre la reduccin de garantas en la lucha contra ciertos tipos de
criminalidad en la bsqueda de "efi ciencia" puede consultarse con ms
detalles Hassemer, Winfried, El destino del ciudadano en un derecho
penal "efi caz", en: Revista Ciencias Penales, Revista de la Asociacin
de Ciencias Penales, San Jos, Costa Rica, Marzo de 1994, Ao 5, No. 8,
pp. 3 y ss.
(7) Sobre la crisis del modelo de reduccin de garantas en la Repblica
Federal de Alemania cfr. Albrecht, Peter Alexis, Kriminalpolitik im
Prventionstaat. Conferencia para la celebracin de los das de
Frankfurt de Poltica Jurdica (Frankfurter Tage der Rechtspolitik), 3 de
diciembre de 1996, Manuscrito pendiente de publicacin, 1996.
(8) Toda vez que los medios de vigilancia y control tecnolgico no
realizan una discriminacin en relacin al grado de sospecha, ya que
en sus redes de captura de datos se acopian tambin los datos de
testigos, ofendidos o vctimas, personas- contacto, de personas con un
contacto casual con el sospechoso, familiares, etc.
(9)Hassemer, Winfried, Datenschutz und Datenverarbeitung Heute,
Wiesbaden, 1995, pp. 10-11.
(10) Sobre la determinacin de este derecho en la doctrina espaola
con un panorama de la L.O.R. T.A.D. cfr. Gonzlez Murua, Ana Rosa,
Algunas Refl exiones en torno al artculo 18.4 de la Constitucin y la
proteccin de los datos personales, en: Informtica y Derecho, Mrida,
Espaa, Universidad Nacional de Educacin a Distancia (UNED), No. 67, 1994, pp. 242 ss.
(11) Cfr. Bull, Vom Datenschutz zum Informationsre cht -Hoff nungen und
Enttuschungen,
en:
Hohmann
(edit.),
Freiheitsicherung
durch
Datenschutz, 1987, pp. 180 ff .
(12) El Tribunal Constitucional Alemn entiende "...que sera contrario a
dicha facultad de autodeterminacin un orden social y un orden
jurdico...en el que el ciudadano ya no pudiera saber quin, qu,
cundo y con qu motivo sabe algo sobre l...Esto no slo
menoscabara las oportunidades de desarrollo de la personalidad
individual, sino tambin el bien pblico, por la autodeterminacin
constituye una condicin elemental de funcionamiento de toda
comunidad fundada en la capacidad de obrar y de cooperacin de sus
ciudadanos." BVerfGE 65, 1 ss, citada por: Prez Luo, Los Derechos,
en: Losano/P rez Luo/Guerrero Mateus, Libertad Informtica, op. cit.,
p. 140.
(13) El ejemplo de las actas de la polica secreta de la antigua
Alemania Oriental ("Stasi") es sufi cientemente elocuente para
demostrar esto.
(14)
Weichert,
Thilo;
Informationelle
Selbstbestimmung
und
Strafrechtliche
Ermittlung,
Pfaff enweiler,
Centaurus
Verlagsgesellschaft, 1990, pp. 106-107.
(15) El trmino "liberties pollution" fue acuado por la teora social
anglosajona, cfr. al respecto Prez Luo, Los Derechos, en:
Losano/Prez Luo/Guerrero Mateus, Libertad Informtica, op. cit., p.
144.

(16) Ibid.
(17) Al respecto, Simitis, Spiros en el resumen de su ponencia al Foro
"25 Aos de Proteccin de Datos. Inventario y Perspectiva", celebrado
en la ciudad de Wiesbaden, en el Estado de Hesse en 1995, bajo el
ttulo "Das scheinbar private ist lngst ff entlich. Der Irrtum,
technische Grenzen fr unberwindbare strukturelle Barrieren zu
halten, gefhrdet den Datenschutz, en el peridico Frankfurter
Rundschau, del da lunes 19 de junio de 1995, p. 9.
(18) BVerfG NJW 1991, 2132.
(19) Con una toma de posicin positiva sobre la incorporacin de la
"autodeterminacin informativa" como un derecho fundamental, con
una crtica interesante a la tesis de Simitis cfr. Prez Luo, Los
Derechos,
en:
Losano/Prez
Luo/Guerrero
Mateus,
Libertad
Informtica, op. cit., p. 157.
(20) Ley para el Combate de la Criminalidad Organizada
(21) Verbrechensbekmpfungsgesetz
(22)
Jacob,
Joachim,
Strafvefahren
und
Datenschutz
-aktuelle
Forderungen, en: Hamm/Mller, Strafrecht und Datenschutz, op. cit.,
pp. 21 y ss.
(23) Sobre los problemas desde la perspectiva de la proteccin de
datos que ofrece este tipo de pruebas puede consultarse: Lavranos,
Nikolaos, DNA-Profi ling and Information Technology: A new Weapon for
Crime Detection and Prevention?, European Journal of Crime, Criminal
Law and Criminal Justice, vol. 2, Issue 2, 1994, pp. 359 y ss.
(24) Cfr. Chirino, Alfredo, Informtica y Derecho a la Intimidad.
Perspectivas de Poltica Criminal, en: Revista Judicial de Costa Rica, No.
53, Jahr XVI, Marzo de 1991, pp. 149 y ss..
(25) Entre los que destacan el excelente trabajo elaborado por: Lpez
Fuscaldo, Gloriana y Chaverri, Alejandra, El Habeas Data en Costa Rica,
San Jos, Costa Rica, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica,
Tesis de Grado para optar al Ttulo de Licenciadas en Derecho, 1995.
(25) Un anlisis de esta perspectiva de interpretacin de la jurisdiccin
constitucional puede encontrarse en: Hassemer, Winfried y Chirino,
Alfredo, El derecho a la autodeterminacin informativa y los retos del
procesamiento automatizado de datos personales, Buenos Aires,
Editores del Puerto, 1997 (en prensa).
(27) Un anlisis de este proyecto de ley puede encontrarse en: Monge
Nicolaas, Edgar, El Habeas Data en Costa Rica, Revista Parlamentaria,
San Jos, Costa Rica, Vol. 5, No. 1, abril de 1997.
(28) Reglas que tienen rango constitucional en el artculo 39 de la
Carta de 1949 de Costa Rica y que han sido reafi rmad as y
profundizadas en el fallo de la Sala Constitucional No. 1739-92
(sentencia del debido proceso) de las once horas con cuarenta y cinco
minutos del primero de julio de mil novecientos noventa y dos.
(29) Armijo Sancho, Gilbert, Justicia Penal Juvenil y Derechos
Fundamentales, manuscrito, 1997, p. 11.
(30) Se podran enumerar aqu desde huellas dactilares, estudios
genticos, forenses, psicolgicos y psiquitricos, declaraciones de
testigos y de la vctima, etc., hasta pruebas derivadas de escuchas
telefnicas y otras intervenciones de las comunicaciones.

(31) Cfr. sobre el principio de inocencia Llobet, Javier, La prisin

preventiva (lmites constitucionales), San Jos, Costa Rica, Imprenta y
Litografa Mundo Grfi co, 1997, pp. 151 y ss.
(32) As Benda, Die Menschenwrde, en: Benda, Ernst; Maihofer,
Werner, Hans- Jochen Vogel (Edit.) con la colaboracin de Konrad Hesse,
Handbuch des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland,
Berlin y Nueva York, 1983, p. 116.
(33) La Sala constitucional costarricense analiz un caso de habeas
corpus ( V. 445-95, de noviembre de 1995, en recurso planteado por
M.Z.S. en favor de C.E.C.C. contra el Juez de Instruccin de Curridabat
y el Fiscal J.Ch.G.) en que se solicitaba que unos cassettes en los que
constab an unas intervenciones telefnicas probatorias en un asunto de
trfi co internacional de estupefacientes no fueran entregados a la
prensa y que no se tomaran como prueba para un proceso penal que
tena lugar en los Estados Unidos. La esencia de este recurso era
bsicamente el ejercicio de las facultades del habeas data, como lo
sealan correctamente Lpez Fuscaldo y Chavarra. El recurso fue
admitido parcialmente, a fi n de que datos del proceso penal no pasaron
a manos de terceros que no tuvieran inters legtimo, ni que las
pruebas fueran utilizadas ms all del proceso penal donde haban sido
autorizadas las intervenciones telefnicas. Cfr. Lpez Fuscaldo,
Gloriana y Chaverri, Alejandra, El Habeas Data en Costa Rica, San Jos,
Costa Rica, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, Tesis de
Grado para optar al Ttulo de Licenciadas en Derecho, 1995.
(34) As Benda, Die Menschenwrde, en: Benda, Ernst; Maihofer,
Werner, Hans- Jochen Vogel (Edit.) con la colaboracin de Konrad Hesse,
Handbuch des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland,
Berlin y Nueva York, 1983, p. 116.
(35) Problema que ya preocupa, por ejemplo, a Espaa, cfr. AlvarezCienfuegos Suarez, Jos Mara, La proteccin de los datos personales
frente a los tratamientos y fi cheros automatizados del poder judicial,
en: Agencia de Prote ccin de Datos, Jornadas sobre el Derecho Espaol
de la Proteccin de Datos Personales, Madrid, 1996, pp. 184 y ss.
(36) Fiedler, Herbert, Informationelle Garantien fr das Zeitalter der
Informationstechnik, en: Tinnefeld/Philipps/Weis, Institutionen, pp. 150151.
(37) Sobre el principio de proporcionalidad y su aplicacin en la
interpretacin jurdico penal y constitucional en Costa Rica cfr. Chirino,
Alfredo, A propsito del Principio de Oportunidad y del Criterio de
Insignifi cancia del Hecho, en: Gonzlez Alvarez, Daniel, Refl exiones
sobre el Nuevo Proceso Penal, San Jos, Costa Rica, 1997, pp. 130 y ss.