EXP.

N:

041-2015-JMHB- f -

CA.
ESPECIALISTA:

Ingrueth

Maribel Miranda Villegas ESCRITO N: Correlativo

SUMILLA:

FORMULA

OPOSICIN A LA MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE LA PROVINCIA DE HUALGAYOCBAMBAMARCA.
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUALGAYOC- BCA, debidamente
representada por el Sr. Abg. JESUS G. BARBOZA CRUZ, con REG. CAL
No 26083, sealando como domicilio procesal, cito en el Jr.
Francisco Bolognesi N 434, re. Centro Cvico de esta ciudad,
refirindome a los seguidos contra mi defendida MPH-BCA, por
HILDA CERCADO GUEVARA, sobre Nulidad de Acto Administrativo y
Otros:
I.- APERSONAMIENTO:
Que, en mrito a la Resolucin de Alcalda N 158-2015-A-MPH-BCA,
de fecha 19 de Febrero del 2015, por la cual se me designa como
Procurador Pblico Municipal de la Municipalidad Provincial de
Hualgayoc- Bambamarca, ME APERSONO al despacho de su digno
cargo, en el presente proceso sobre Nulidad de Resolucin
Administrativa, incoado por HILDA CERCADO GUEVARA; y sealando
como domicilio procesal, cito en el Jr. Francisco Bolognesi N 434Segundo Piso. Ofc. 206- Ref. Centro Cvico de esta ciudad de
Bambamarca, lugar en el cual se nos estar notificando con las
resoluciones expedidas por vuestro despacho.

II.- PETITORIO:
De acuerdo al Artculo 637 del Cdigo Procesal Civil, de
aplicacin supletoria al presente caso; as como a lo sealado por el
artculo 611 del mismo cuerpo normativo, FORMULAMOS
OPOSICIN A LA MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA EN VIA DE
NULIDAD DE LA INCOADA POR EL DEMANDANTE; SOLICITANDO a
vuestro despacho se sirva dejarlo sin efecto, al no cumplirse en el
presente caso los requisitos legales exigidos para su otorgamiento
(verisimilitud, peligro procesal y adecuacin).
Sustentamos nuestra pretensin en los siguientes
fundamentos:
III.- SOBRE LA FALTA DE VEROSIMILITUD EN EL DERECHO DEL
DEMANDANTE:
1.- A travs de nuestro presente escrito de oposicin a la
medida cautelar innovativa otorgada por vuestro despacho,
haremos notar que, el recurrente, incurre en una serie de errores
fcticos y jurdicos, que de modo alguno demuestran la
verosimilitud de una relacin laboral sostenida con mi
representada, tal cual lo estaremos sustentando a lo largo del
presente escrito de Oposicin a la Medida Cautelar concedida por
su Despacho.
2.-La demandante pretende la irrogacin de derechos que no
le corresponden, bajo un mismo contexto, dos situaciones fcticas y
legales totalmente distintas. As, la demandante argumenta que
existe un vnculo laboral con mi representada a plazo
indeterminado, bajo el Rgimen Laboral Pblico- Decreto
Legislativo 276; sin embargo la recurrente, en ningn momento ha
suscrito contrato de trabajo con mi representada, incurriendo de
esta manera en un grave error de hecho y de derecho; muy por el
contrario la recurrente, labor para mi defendida suscribiendo
contratos de Locacin de Servicios- DE NATURALEZA IVIL y
Contratos Administrativos de Servicios- Bajo el imperio del Decreto
Legislativo 1057; as tenemos que:

As. En primer lugar, desde el 03 de enero del ao 2007 hasta

el da 30 de Septiembre del ao 2008, tal cual hace alusin el
propio demandante, esta ha prestado sus servicios dentro mi
representada, bajo la suscripcin de un Contrato de
Naturaleza Civil; en consecuencia, este ha estado contratado
bajo la modalidad de Locacin de Servicios (no existiendo
vnculo laboral alguno con mi representada).

Y desde el da primero de Octubre del 2008 hasta el da 31 de

diciembre del 2014, la demandante habra sido contratado
bajo el Rgimen Laboral Especial de Contratacin
Administrativa de Servicios (CAS)- Decreto Legislativo 1057,
EXISTIENDO POR LO TANTO VINCULO LABORAL A PLAZO
DETERMINADO CON MI REPRESENTADA, y no tal cual aduce el
accionante en su escrito, requiriendo la Medida Cautelar de la
referencia. Ambas situaciones se evidencia a grandes luces
en el siguiente esquema:

PERIODO

RELACIN JURDICA

Ia periodo: Desde el 01 enero Contrato de Locacin de

del 2007 hasta el 30 de
Servicios (No existe
setiembre del 2008.
vnculo laboral).
2a periodo: Desde el 01 de
Rgimen Laboral Especial
octubre del 2008- hasta el 31 de Contratacin
de diciembre del 2014.
Administrativa de
Servicios (CAS).
3.-Seor magistrado, como es de apreciarse lneas et supra, la
demandante ha estado sometido a dos relaciones jurdicas distintas
- En la primera se evidencia una RELACIN CIVIL- mediante la
suscripcin de Contratos de Locacin de Servicios, y regido por las
normas reguladas en el Cdigo Civil, en tanto que la segunda con
vnculo laboral- bajo el Rgimen Especial del Decreto Legislativo
1057); sin embargo, mediante la medida cautelar presentada, se
pretende dar a entender que durante ambos periodos, el
accionante tuvo un vnculo

laboral con mi representada a plazo indeterminado- bajo el

Rgimen Laboral Pblico- Decreto Legislativo 276.
4.-En tal sentido seor magistrado, como es de apreciarse, mi
representada tena una simple contratacin civil con la
demandante; sin embargo, por requerir posteriormente un vnculo
laboral con una persona, se sustituy la relacin civil de
contratacin, denominada Locacin de Servicios, con el fin de
establecer una relacin laboral a plazo determinado, bajo el
rgimen laboral especial de Contratacin Administrativa de
Servicios (CAS); el mismo que tiene reconocimiento constitucional,
conforme lo ha dejado sentado la jurisprudencia nacional, la misma
que no otorga permanencia.
De los contratos suscritos por el demandante dentro de la
Municipalidad Provincial de la Municipalidad de HualgayocBambamarca
A) De los contratos bajo la modalidad de Locacin de Servicios:
> Al respecto debe de tenerse en consideracin, lo estipulado en la
clusula Sexta del Primer Contrato Primigenio de Locacin de
Servicios, as como los otros de la misma naturaleza civil suscritos
por la recurrente.
De manera literal, dicha clusula seala lo siguiente: "Las partes
contratantes expresan de mutuo acuerdo, que el presente contrato no
genera vinculo laboral de ninguna naturaleza entre el comitente y el locador
Como es de verse, dichos contratos suscritos por el recurrente no
generan vnculo laboral, al ser contratos de naturaleza civil; ms
an seor magistrado que, conforme es de verse, la recurrente ha
suscrito estos contratos, sin que su voluntad se vea viciada, pues lo
ha hecho en pleno uso de sus facultades mentales; y con la

finalidad de prestar sus servicios de manera independiente y

voluntaria, tal cual lo estamos aludiendo, as la clusula segunda
de cada uno de ellos sealan lo que sigue:
"Por su parte el Locador, es una persona natural, profesora de educacin
primaria, y que en esta oportunidad prestara sus servicios en forma
independiente y voluntaria".
> En cuanto al cumplimiento de sus obligaciones como Locadora, en
ningn momento se ha regido por las normas aplicables a una
relacin laboral, sino muy por el contrario, dicha relacin se ha
regido por las normas del Cdigo Civil, al ser una relacin de

naturaleza civil, as por ejemplo la clusula octava seala lo

siguiente:
El incumplimiento de las partes contratantes de sus obligaciones previstas
en el presente contrato se someten a lo establecido en el Cdigo Civil,
artculo del 1764 al 1770- (Locacin de Servicios)
En tal sentido seor magistrado, como es de verse, de los propios
contratos de Locacin de Servicios aludidos, se indican que este
contrato se rige por las disposiciones del Cdigo Civil, el mismo que
no genera vnculo laboral entre mi patrocinada y el recurrente.
De los Contratos Administrativos de servicios - CAS suscritos por la
recurrente:
5.- El accionar de mi representada, al suscribir los contratos
administrativos de servicios con la demandante, ha sido totalmente
avalada por el Tribunal Constitucional, el cual mediante sentencia
emitida en un caso similar al presente, ha establecido lo siguiente:
Cabe sealar que con los contratos administrativo de servicios
las adendas y sus respectivos anexos, queda demostrado que el
demandante ha mantenido una relacin laboral a plazo
determinado, que culmino al vencer el plazo del ltimo contrato, es decir,
el 31 de junio del 2010, conforme lo manifiesta la propia recurrente en su
demanda y se acredita con el contrato de 70 y 71. Por lo tanto,

habindose cumplido el plazo de duracin del referido contrato, la

extincin de la relacin laboral del demandante se produjo en
forma automtica, conforme lo seale el literal h) del numeral 31.1
del Decreto Supremo N 075-2008-PCM.
7.- Asimismo, mediante sentencia emitida en el expediente Nro. 142012- PI/TC, nuestro mximo intrprete de la Constitucin ha
establecido lo siguiente:
El CAS surge en sustitucin del sistema civil de contratacin
denominada locacin de servicios o de servicios no personales; de
modo que se puede recurrir a este sistema cuando se contrate a personal
que no realice laborales que requieren vnculo laboral (..)

La constitucin del CAS no se determina por comparacin con

otros regmenes laborales, sino desde su concordancia con la
Constitucin (...)
A partir de dicha sentencia, el artculo 1 del CAS debe ser
interpretado como un rgimen especial de contratacin laboral
para el sector pblico, el cual es compatible con el marco
constitucional (...)
8.- Esta confusin, en el cual incurre la demandante, elimina
cualquier tipo de verosimilitud del derecho que alega, es decir de la
existencia de un vnculo laboral, por el rgimen Pblico, a plazo
indeterminado desde el 16 de junio del 2003 hasta la actualidad;
carecindose por lo tanto, de la verosimilitud necesaria para el
otorgamiento de la medida cautelar, mxime si los medios
probatorios que presenta no acredita la totalidad del tiempo de
servicios que alega.
Sin perder de vista que para ingresar a la carrera
administrativa se debe de tener en cuenta lo que reza el artculo
28 del Reglamento- D.S N 005-90 del Decreto Legislativo 276.- El

ingreso a la Administracin Pbica en la condicin de servidor de

carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza
permanente se efecta obligatoriamente mediante concurso.
Decreto Legislativo 276:
Art. 12 DE LOS REQUISITOS LEGALES Y PRCTICOS: Son
requisitos
para el ingreso a la carrera administrativa; inc. d presentarse y ser aprobado en el concurso de admisin (...).
Art. 15.- Nombramiento de servidor contratado, previa
evaluacin.- La contratacin de un servidor para realizar labores
administrativas o de naturaleza permanente se puede renovar por
ms de tres aos consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que
haya venido desempeando tales labores podr ingresar a la
carrera administrativa, previa evaluacin, favorable y siempre que
exista plaza vacante, reconocindosele el tiempo de servicios
prestados como contratado para todos sus efectos (...).

En consecuencia seor magistrado, se est desvirtuando la

verosimilitud aludida por el recurrente.
9.- Asimismo, de los informes de actividades que el demandante
presenta como medios probatorios, que daran verosimilitud a su
medida cautelar solicitada, se debe tener en cuenta que, durante el
primer periodo el demandante se encontr prestando servicios, en
su calidad de locador de servicios y posteriormente fue contratado
laboralmente bajo el rgimen CAS, y en cumplimiento de ambos
contratos (el primero de naturaleza civil y posterior de naturaleza
laboral, bajo un rgimen especial), el accionante emita informes de
sus actividades, lo cual se suele realizar en cualquier contrato, sea
laboral o de locacin de servicios: debindose tener en cuenta que
el simple informe de actividades no significa subordinacin, sino

dacin de cuenta a la persona que ha contratado una prestacin y

justificacin a efectos de pago.
En razn a lo precedentemente esgrimido, es que mediante
resolucin de alcalda N 68-2015-A-MPH-CA, de fecha 22 de enero
del 2015, se resuelve declarar la nulidad de la resolucin 14262014-A-MPH-BCA, la misma que declara fundado el requerimiento
de la recurrente, en cuanto se le declare la nulidad de los Contratos
Suscritos por esta y mi representada, siendo responsabilidad
exclusiva de la anterior gestin el haber declarado nulos dichos
contratos, ms aun si stos tienen reconocimiento constitucional;
en tal sentido seor magistrado, al ser declarada nula la resolucin
1426-2014-A-MPH-BCA, los contratos CAS no son nulos, y por ende,
no hay, ni existi vnculo laboral entre mi representada y la
recurrente.
10.- Finalmente, se evidencia que el sustento de la demanda
cautelar no ha sido suficientemente acreditada, pues la declaracin
de la existencia de su relacin laboral (es decir si hay o no
desnaturalizacin de contratos) es materia de dilucidacin del

Proceso principal, previa actividad probatoria, de all que el

demandante en este estado alega una presuncin;
Sin perder dejar de mencionar que, es recin en las audiencias de
su propsito donde el juez recin tendr contacto directo con las
partes y con los medios de prueba que crearan conviccin al juez
acerca de dar respuesta a la presente causa.
IV.- SOBRE LA FALTA DE PELIGRO PROCESAL:

- Con el remedio cautelar solicitado, se debe evitar que,

llegada la etapa procesal correspondiente, la decisin final
resulte en inejecutable; sin embargo, en el presente caso no
se puede avizorar tal peligro, pues el demandante no ha
acreditado que la pretensin demandada, en su momento de
ejecucin de sentencia, no pueda concretizarse o se torne
inejecutable, causndole un perjuicio irreparable.

Adems que, el accionante no ha documentado, con la prueba

aportada, tener en estricto una relacin laboral con mi
representada, sino en el proceso incoado pretende que se declare
su existencia.
-

- Al respecto, se debe tener en cuenta que, de ampararse la

pretensin de la demandante, es factible que se d
cumplimiento a su petitorio, declarndose la existencia de
contrato laboral, en la forma solicitada, pues mi
representada, como institucin pblica, tendr que acatar las
decisiones que vuestro despacho emita; no existiendo, al
respecto, peligro procesal alguno.

- Por lo tanto, se debe concluir que no existe peligro en la

demora, ni se vislumbra la necesidad impostergable de
dictarse la medida cautelar solicitada.

s an que, la Contra Cautela presentada por el accionante (Slo la

Caucin Juratoria asciende a S/. 2000.00 Nuevos Soles), no resulta
lo suficiente en relacin a lo pretendido, pues de declararse
infundada en sentencia la pretensin del actor, el erario estatal, va
se habra visto perjudicado en desmedro del Estado.

V.- SOBRE LA FALTA DE ADECUACION Y PROPORCIONALIDAD EN

LA MEDIDA CAUTELAR OTORGADA.

1.- Seor juez, solicitamos valore que el remedio cautelar

ordenado, no es adecuado, ni necesario, ni proporcional, para
garantizar la pretensin del demandante; pues, de acuerdo a lo
argumentado lneas supra, es totalmente prematuro que en este
estadio procesal, se disponga la ejecucin anticipada de la
sentencia, debindose tener en cuenta que los efectos podran ser
irreversibles y al ser la afectada el gobierno local, se puede afectar
el inters pblico.
VI.- ANEXOS:
1-A DNI del recurrente.
1-B Resolucin de Alcalda, mediante la cual se me designa como
Procurador Pblico de la Municipalidad Provincial de HualgauyocBambamarca.
1-C Constancia de Habilidad Profesional.
1-D Copia Certificada de la Resolucin N 68-2015-A-MPH-BCA, de
fecha 22 de enero del 2015.
AL PRIMER OTRO SI DIGO: Que, de conformidad con el artculo 22
inciso 8 del Decreto Legislativo 1068- Sistema de Defensa Jurdica
del Estado, delego representacin a favor de las letradas: Karolyn
Ivette Len Oviedo, identificada con DNI 7004579 1- con Registro
ICAT 441; y a Sonia Giovanna Quiroz Santibez, identificada con
DNI 44071646- Registro 58089- Abogadas adjuntas de esta
Procuradura Publica Municipal, quienes de manera indistinta
asumirn la defensa jurdico de la Municipalidad Provincial de
Hualgayoc- Bambamarca en el presente mceso, otorgndoles las
facultades generales establecidas en el Art. 74 delCdigo Civil, a
efectos de que puedan intervenir en las audiencias que seale su
judicatura, e interponer los medios impugnatorios correspondientes
a la causa; declarando estar instruidas sobre los alcances de
representacin que se otorga.
AL SEGUNDO OTRO SI DIGO: Hacemos presente a vuestro despacho,
que de acuerdo al artculo 47 de la Constitucin Poltica, nos
encontramos exonerados de adjuntar tasas judiciales.

POR TODO LO EXPUESTO:

Solicito a vuestro despacho, se sirva FORMULADA LA OPOSICIN A
LA MEDIDA CAUTELAR OTORGADA Y SE DISPONGA DEJARLA SIN
EFECTO, como a derecho corresponde.