Magister en Derecho, Universidad de Valparaso

Habeas Corpus Constitucional frente a los Decretos de Expulsin de rganos

administrativos contra migrantes.
Hctor Nez Contreras

HABEAS CORPUS CONSTITUCIONAL FRENTE

A
LOS
DECRETOS
DE
EXPULSIN
DE
RGANOS
ADMINISTRATIVOS
CONTRA
MIGRANTES.
Hctor Robinson Nez Contreras
Estudiante Magister en Derecho
Mencin Derecho Pblico
Acciones Constitucionales
Universidad de Valparaso
hector.robinson@hotmail.com
ndice: I. Introduccin; II. Casos en los cuales el tribunal competente
acoge las acciones de amparo en favor de extranjeros por decretos
de expulsin; III. Nuevos recursos de amparo acogidos en favor de
migrantes contra la dictacin de decretos de expulsin; IV.
Conclusiones.

I.

Introduccin

El Habeas Corpus es un derecho humano y fundamental, y una garanta

constitucional que se plasma y cobra efectividad como accin constitucional en un
procedimiento de carcter preferente, especial, breve y sumario e informal, que
protege especficamente la libertad personal y la seguridad individual 1. Esta
definicin conceptual que nos viene del profesor Humberto Nogueira, visualiza dos
caractersticas importantes del Habeas Corpus 2 para efectos de este trabajo: el
primero, dice relacin con identificarlo como un derecho humano, que como tal
puede ser invocado por cualquier persona, sin distinciones de carcter arbitrario o
1 Nogueira Alcal, Humberto, El Habeas Corpus o Recurso de Amparo en Chile,
en Revista de Estudios Polticos, Nueva poca, Numero 102, octubre-noviembre
de 1998, p. 203
2 El Habeas Corpus, Recurso de Amparo o Accin de Amparo Constitucional se
encuentra regulado en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

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irracional, como la estirpe, sexo, educacin, raza o nacionalidad; y en segundo

lugar, denota una caracterstica muy evidente pero no menos importante a la luz
de los artculos que configuran la Accin de Amparo en Chile, cual es la proteccin
especfica de la libertad personal y la seguridad individual, que como veremos
para los casos de extranjeros en estudio, no solo ser comprendida en trminos
unipersonales, sino extendida a otros principios que inspiran el ordenamiento
jurdico nacional.
En el contexto del desarrollo exponencial que han sufrido los procesos
inmigratorios en Chile3, y las facultades de los diferentes rganos competentes
para decretar la expulsin de los extranjeros del pas, la profesora de derecho
Mirian Henrquez Vias, enfocada en temas constitucionales, escribe en el ao
2013 un interesante artculo titulado El habeas corpus como un recurso idneo
para garantizar la libertad personal de los migrantes. Anlisis jurisprudencial
(2009-2013) 4. Su estudio esta basado en algunas sentencias de las Cortes de
Apelaciones y Corte Suprema que abarcan desde el ao 2009 al ao 2013, y que
se pronuncian sobre acciones de amparo que han sido interpuestas en favor de
personas extranjeras que han visto vulnerada en ciertas formas su libertad
personal o seguridad individual por la dictacin de decretos de expulsin en su
contra5. En este estudio la profesora concluye que el habeas corpus o la accin de
amparo es un medio idneo para garantizar la libertad personal de los

3 Segn el Anuario de Inmigraciones del Departamento de Extranjera y

Migracin del Ministerio del Interior y Seguridad Pblica, para el ao 1982 solo
el 0,7% de la poblacin era extranjera, para el ao 2014 el 2,3%. Disponible en
http://www.extranjeria.gob.cl/media/2016/06/Anuario.pdf [revisado el 16
diciembre 2016]
4 Henrquez Vias, Miriam, El habeas corpus como un recurso idneo para
garantizar la libertad personal de los migrantes. Anlisis jurisprudencial (20092013), en: revista Ius Et Praxis, ao 20, N 1, Universidad de Talca, 2014, p.
365-376.

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migrantes que ven afectada su facultad de residir y transitar por el territorio

nacional conforme al ordenamiento jurdico vigente, o la de entrar y salir del pas. 6
En base a las lneas de estudio del artculo citado, este trabajo pretende extender
la mirada temporal realizada por el mismo, recogiendo jurisprudencia nacional de
aos posteriores, con la cual podamos concluir si los tribunales superiores
nacionales mantienen sus criterios en aquellas lneas donde la profesora
Henrquez ha identificado una efectiva proteccin para migrantes a travs del
recurso de amparo.

II.

Casos en los cuales el tribunal competente acoge las acciones de

amparo en favor de extranjeros por decretos de expulsin

En su estudio la profesora Henrquez identifica tres razones por las cuales los
tribunales superiores en forma sostenida, acogen los recursos de amparo por
decretos de expulsin contra extranjeros, estas razones son:
a) La proteccin de la familia como ncleo fundamental de la sociedad:
Para justificar este criterio, Henrquez expone los siguientes casos: Caso
Soto Cabos7, en la cual una ciudadana peruana registraba orden de
expulsin, pero no as su pequea hija, no siendo acogido el recurso de
5 Los Decretos de expulsin pueden ser dispuestos por el Ministerio del Interior
o por la Intendencia Regional respectiva segn sea el caso, as lo dispone el
artculo 84, que indica La medida de expulsin de los extranjeros ser
dispuesta por decreto supremo fundado, suscrito por el Ministro del Interior
bajo la frmula "Por orden del Presidente de la Repblica", en el que se
reservarn al afectado los recursos administrativos y judiciales legalmente
procedentes. No obstante, la expulsin de los extranjeros que sean titulares de
permiso de turismo o prolonguen su permanencia con dicho permiso vencido,
se dispondr, sin ms trmite, por resolucin del Intendente Regional
respectivo, exenta del trmite de toma de razn.
6 Henrquez Vias, El habeas corpus como un recurso, p. 374

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amparo en la CA8, pero siendo revocado por la CS 9 argumentando el deber

del Estado de dar proteccin a la familia. Mismo criterio usado en Caso
Plasencia Carbajal10. En este mismo sentido expone el caso Luis Loyola11 y
el caso Aliaga y Torres12 en los cuales se decreta la

expulsin, y sin

embargo, la CS se pronuncia en favor de la familia y cautela adems los

derechos de los nios acogiendo el amparo. Por ultimo expone el Caso
Diana lvarez13, ciudadana colombiana que dio a luz una hija de ciudadano
chileno en Antofagasta, a la cual niegan el visado en Chile. La CS otorg
especial atencin a esta nueva circunstancia de la amparada y lo estim
como una circunstancia fundamental para el evento de la proteccin de la
conformacin de la familia, acogiendo el recurso.
En los casos citados y referidos sucintamente, como bien lo evidencia la
profesora Henrquez la Corte Suprema no fund sus fallos en la afectacin
de la libertad personal o la seguridad individual de los amparados () sino
7 Mara Soto Cabos, Eduardo Tiznado Soto (2009): Corte Suprema, 23 de
diciembre de 2009 (recurso de Apelacin al habeas corpus), Rol N 8228-2009.
8 En adelante Corte de Apelaciones
9 En adelante Corte Suprema
10 Plasencia Carbajal (2012): Corte Suprema, 14 de septiembre de 2012
(recurso de Apelacin al habeas corpus), Rol N 7018-2012.
11 Luis Loyola Prez (2013): Corte Suprema, 09 de enero de 2013 (recurso de
Apelacin al habeas corpus), Rol N 66-2013.
12 Daniel Aliaga de Armas y otra (2013): Corte Suprema, 12 de junio de 2013
(recurso de Apelacin al habeas corpus), Rol N 3813-2013.
13 Diana lvarez Sierra (2013): Corte Suprema, 11 de julio de 2013 (recurso de
Apelacin al habeas corpus), Rol N 4466-2013.

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que justific sus decisiones en la conculcacin de un bien jurdico protegido

constitucionalmente: la familia como ncleo fundamental de la sociedad. 14
Este punto es del todo importante, pues si bien la libertad personal y
seguridad individual son en s misma las causas determinantes para acoger
la accin de amparo, la extensiva interpretacin realizada por la Corte
Suprema con respecto a otros derechos o principios consagrados en la
Constitucin nos proporcionan un nuevo horizonte en materia de proteccin
de derechos a migrantes en el pas, que al alero de una legislacin
migratoria que no da cuenta de la situacin actual de la sociedad y de los
procesos migratorios actuales, otorga proteccin ante posibles abusos,
excesos o falta de proporcionalidad de las medidas adoptadas en los casos
particulares que afectan a cada persona amparada.
b) El actuar ilegal de la autoridad administrativa durante la ejecucin de
la orden de expulsin
En este caso, se ha fijado la atencin en la puesta en prctica con que la
autoridad hace efectivo los decretos de expulsin, en particular las acciones
de amparo que buscan poner fin o dejar constancia de la retencin del
afectado por un decreto de expulsin por un tiempo mayor al contemplado
en la ley15, los casos citados para justificar este criterio son los siguientes:
Caso Salinas y Vasquez16, en el cual dos ciudadanos peruanos fueron
detenidos y retenidos por ms de 24 horas sin una causa justificada. La CS
acoge el recurso de amparo velando por la libertad personal y seguridad

14 Henrquez Vias, El habeas corpus como un recurso, p. 369

15 Articulo 90 del DL 1094, el cual contempla un plazo de 24 horas para
ejecutar la medida de expulsin dispuesta por la autoridad administrativa,
desde que dicha resolucin se encuentre firme.
16 Marvin Salinas Haro y otra (2011): Corte Suprema, 21 de marzo de 2011
(recurso de Apelacin al habeas corpus), Rol N 866-2011.

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individual de los amparados. Y el caso Cuartel Borgoo17, en este caso 18

extranjeros permanecieron recluidos en el Cuartel Borgoo de la Polica de
Investigaciones por un lapso mayor al contemplado en la ley sin una causa
justificada, la CS fue particularmente dura en sus racionamientos indicando
que no solo se estaba en presencia de una ilegalidad, sino que dicha
detencin era carente de juridicidad, racionalidad, de justificacin y que
sobrepasa toda proporcionalidad, acogiendo el recurso interpuesto.
Entonces, conforme este parmetro, las conductas de la administracin que
exceden las atribuciones legales impuestas para hacer cumplir las
expulsiones, son amparables en razn del recurso de amparo. Volvemos
ac al ms primitivo concepto del Habeas Corpus, un amparo que vela por
la libertad personal y seguridad individual de los individuos en su caso
particular, sin tomar otras referencias externas ms que su situacin
particular de privado de libertad y la legalidad por la cual se inviste dicha
privacin.

c) La falta de proporcionalidad o fundamentos en las rdenes de

expulsin
En este caso los tribunales superiores acogieron las acciones de Amparo,
exteriorizando en sus consideraciones una falta de proporcionalidad o
fundamentos de la medida tomada, los casos referidos en el artculo son:
Caso Luis Loyola18, este caso ya fue referido anteriormente, en que hizo
17 Carlos Marn Angarita y Otros (2013): Corte Suprema, 25 de marzo de 2013
(recurso de Apelacin al habeas corpus), Rol N 1651-2013.
18 Luis Loyola Prez (2013): Corte Suprema, 09 de enero de 2013 (recurso de
Apelacin al habeas corpus), Rol N 66-2013. Para una mayor comprensin del
caso debe tenerse en cuenta el artculo 17 del DL 1.094 estatuye que los
extranjeros que incurran en alguno de los actos u omisiones sealadas en los
nmeros 1, 2 y 4 del artculo 15 podrn ser expulsados del territorio nacional,
consistiendo tales actos los del numeral 2 en comercio o trfico ilcito de
drogas o armas, al contrabando, a la trata de blancas y, en general, actos

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proteccin a la familia, pero en otra arista del caso, el extranjero tuvo en el

ao 2006 una condena por delito de hurto, a lo que la CS argullo que un
simple delito de hurto no puede ser comparable con la gravedad de los
delitos enunciados para decretar una expulsin, por lo cual, el decreto de
expulsin carece de fundamento y proporcionalidad afectando su derecho
al libre trnsito en el pas. Se observa tambin el caso Jorge Botero
Valds19, el artculo nos explica este caso indicando que el decreto de
expulsin fue decretado sin que existiera un pronunciamiento jurisdiccional,
provisional o definitivo respecto del delito de trfico de estupefacientes que
se le imputa al amparado. La CS evalu que la decisin de la autoridad
constituy una amenaza a la libertad ambulatoria del amparado, acogiendo
el recurso.
Entonces, conforme a este parmetro, las conductas de la administracin al
dictaminar los decretos de expulsin y en los que falten fundamentos
contundentes o falte un raciocinio de proporcionalidad de la medida, son
amparables en razn del recurso de amparo. En este caso particular un
nuevo fundamento viene a ser incorporado en los criterios de anlisis para
el amparo del Habeas Corpus, que consiste en estimar la proporcionalidad
de la medida tomada por la autoridad administrativa, racionamiento que no
solo pide de la autoridad administrativa un anlisis positivo de la norma al
ser aplicada, sino que tambin ponderar todos los aspectos que rodean el
caso particular para tomar la medida con razones concretas que se ajusten
a una decisin legal pero tambin proporcional, no afectando otros
derechos o principios que son fundamentales para el diseo de Estado que
contempla nuestra constitucin poltica.

contrarios a la moral o a las buenas costumbres.

19 Jorge Botero Valds (2013): Corte Suprema, 16 de abril de 2013 (apelacin
recurso de amparo), Rol N 2314-13.

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III.

Nuevos recursos de amparo acogidos en favor de migrantes contra la

dictacin de decretos de expulsin

Esta seccin pretende visualizar casos actualizados de recursos de amparo en

favor de migrantes a causa de decretos de expulsin dispuestos en su contra, y
as intentar dilucidar si los criterios protectores de las cortes superiores que fueron
observados por la profesora Henrquez, se mantienen en la actualidad.
El primer caso a analizar es el caso del peruano Wilber Chino Huanacuni 20; con
permanencia irregular desde el ao 2012 en el pas por haber vencido su visa, se
dictamin decreto de expulsin por parte del Ministerio del Interior en marzo del
ao 2015 contra el amparado, basado en que sobre l se dictamin una condena
por el delito de conduccin en estado de ebriedad en el ao 2014, encontrndose
la pena cumplida, basndose el organismo en el artculo 15 N2 del DL 1094. La
corte de Apelaciones rechaza el recurso indicando que la autoridad se encuentra
facultada para tomar dicha medida en conformidad con la norma citada, sin que se
observe un acto ilegal que vulnere la libertad personas y la seguridad individual del
amparado. La Corte Suprema revoca lo sentenciado por la CA, precisando en el
considerando tercero de la parte resolutiva de la sentencia el delito de
conduccin de vehculo en estado de ebriedad por el que fue sancionado el
amparado, del que no se sabe si ocasion daos o afect de otra forma a
terceros, no constituye ninguno de los ilcitos que el legislador pormenoriz en el
artculo 15 N 2 precitado, en que se enuncian actividades cuya realizacin, por su
gravedad, peligrosidad y perniciosas consecuencias sociales, determinan el ms
absoluto rechazo de ingreso al territorio nacional para quienes se dedican a ellas,
, contina razonando en el considerando cuarto el descuido del amparado
para regularizar su situacin migratoria en Chile no aparece como una
circunstancia de entidad y gravedad suficiente para justificar por s sola la
expulsin del recurrente., dictaminando por ltimo en su considerando sptimo
20 Wilber Chino Huanacuni (2015): Corte Suprema, 21 de Julio de 2015
(apelacin recurso de amparo), Rol N 8775-15.

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la expulsin del amparado del territorio nacional carece de proporcionalidad en

relacin a la naturaleza, gravedad y mbito de las infracciones administrativas y
penales invocadas en el decreto revisado, y de ese modo, puede estimarse que la
Administracin amenaza el derecho del extranjero a la libertad personal y
seguridad individual con infraccin a la Constitucin Poltica..
Vemos entonces, que la proteccin del amparado por falta de razonabilidad y
proporcionalidad en la medida de expulsin por parte de la administracin es an
un criterio vigente y que no es un criterio aislado, as lo demuestra el caso de
Yiset Rosario Sosa21, dominicana la cual ingresa al pas con visa de turista
consolidndose en el pas con una actividad laboral pero sin regularizar su
situacin. Sobre ella se dicta un decreto de expulsin considerando que se
transforma en una carga social por parte de la Intendencia de Antofagasta. La CA
rechaza el recurso por encontrarse dentro de las facultades de la autoridad
administrativa. La CS revoca la sentencia, acogiendo el recurso y dispone los
extranjeros que trabajen en Chile sin la autorizacin respectiva o se encuentren
con su visa vencida, pueden ser sancionados con multa sin perjuicio de que
puede disponerse por la autoridad administrativa su abandono obligado del pas o
su expulsin; de todo lo cul se colige que dichas sanciones son de carcter
gradual y ser el organismo quien deber efectuar el encuadramiento legal
pertinente [] Ahora bien la referida potestad, se caracteriza por otorgar un
margen de libertad para decidir sobre un asunto, [pero] no puede constituir
una arbitrariedad que prive, perturbe o amenace los derechos fundamentales de
alguna persona. Mismo criterio de falta de razonabilidad encontramos en el
caso del estudiante peruano Joseph Pinedo Retamozo22, que siendo procesado en

21 Yiset Rosario Sosa (2015): Corte Suprema, 26 de febrero de 2015 (apelacin

recurso de amparo), Rol N 3.073-15.
22 Joseph Pinedo Retamozo (2015): Corte Suprema, 18 de febrero de 2015
(apelacin recurso de amparo), Rol N 2308-15.

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su pas no haba pruebas suficientes que lo inculparan por lo cual el decreto de

expulsin decretado en su contra careca de razonabilidad.
En concordancia con el factor de razonabilidad y falta de proporcionalidad de las
medidas para expulsar migrantes del

pas, es del caso mencionar la misma

razonabilidad que debe ser exigida por parte de la autoridad para la prohibicin de
ingreso al pas, y que las devoluciones automticas o sumarias sean realizadas
solo dentro del marco legal y cuidando siempre el no vulnerar los derechos
fundamentales de las personas y en particular el derecho que tiene todo ser
humano a migrar23. En caso de arbitrariedad o falta de razonabilidad el recurso de
amparo en este caso es un medio eficaz, pero no eficiente en lo inmediato, ya que
el posible amparado no tiene la suficiente asesora para contrarrestar un acto
arbitrario de este tipo. Referente a esta situacin el caso de David Lino Rivera24,
nos relata que el amparado arrib al aeropuerto de Santiago desde Lima en Per,
a visitar a su hermano residente en Chile, cuando funcionarios de la Polica de
Investigaciones procedieron a detenerlo, prohibindole la entrada al pas,
interrogndolo y devolvindolo al suyo. La CA rechaza el recurso, considerando lo
informado por la PDI que indica que el amparado no tena dinero suficiente para
su subsistencia en el pas25, dejando constancia los funcionarios en el libro de
pasajeros reembarcados que en entrevista policial el amparado sealaba venir en
busca de trabajo a Chile. La CS especialmente lcida en este caso revoca la
23 Las devoluciones automticas tienen como caracterstica que el afectado no
tiene la posibilidad de oponerse o defenderse ante la decisin inmediata de
devolucin de la autoridad. En Espaa los casos mas drsticos son llamados
devoluciones en caliente.
24 David Lino Rivera (2015): Corte Suprema, 23 de abril de 2015 (apelacin
recurso de amparo), Rol N 5.163-15.
25 Los artculos 10 del D.L. N 1094 y 24 de su Reglamento asignan a la
Direccin General de Investigaciones para controlar el ingreso y salida de los
extranjeros del pas.

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sentencia de la CA indicando los antecedentes que sirven para sustentar que el

amparado no intent ingresar al pas para realizar actividades de turismo sino con
propsito de inmigracin [] fue obtenida por la autoridad policial ilegalmente
como se explicar a continuacin. [] solicitando el amparado su ingreso a este
pas como "turista", amn de la documentacin migratoria necesaria, que en este
caso por ser ciudadano peruano se reduce al documento equivalente a la cdula
de identidad, la autoridad policial slo poda exigir a ste, conforme al inciso 2 del
artculo 44 del D.L. N 1094, acreditar tener los medios econmicos suficientes
para subsistir durante su permanencia en Chile, sin encontrarse facultada para
someterlo a un interrogatorio con el objeto de indagar o descubrir otros motivos o
intenciones para el ingreso, como la inmigracin, residencia o desarrollo de
actividades remuneradas, menos an si dicho interrogatorio conlleva una
restriccin de la libertad ambulatoria del amparado durante el perodo que se
extiende ese sondeo, lo que impide aplicar analgicamente alguna norma en esta
materia en perjuicio del extranjero.. Por lo anterior, se acoge el amparo
presentado, sin embargo el amparado ya haba sido devuelto a su pas, por lo cual
solo tendr efectos al no poder ser causal, dicha resolucin de devolucin, para
prohibir su ingreso nuevamente al pas.
Fijando ahora nuestra atencin en las razones por las cuales se protege mediante
el Habeas Corpus un derecho o principio superior como lo es la familia o el inters
superior de un nio relacionados con la libertar personal o seguridad individual,
por sobre las razones fcticas que concuerdan con las normas legales
establecidas, resulta concluyente observar el caso de Alan Huerta Laguna26,
ciudadano peruano, condenado a la pena de presidio menor en su grado mximo,
cumplindose sta con el beneficio de la libertad vigilada, se hace efectivo contra
l un decreto de expulsin por parte del Ministerio del Interior, basndose en el
delito cometido y su situacin irregular en el pas. La CS analizando su situacin
26 Alan Huerta Laguna (2015): Corte Suprema, 19 de febrero de 2015
(apelacin recurso de amparo), Rol N 2.309-15.

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familiar entre otros razonamientos expone no es posible desatender las

circunstancias personales y familiares del amparado, quienes cuentan con ms de
17 aos de residencia ininterrumpida en Chile, con pareja estable desde hace 11
aos, tambin extranjera, la que posee residencia permanente y trabajo como
empleada de casa particular y con quien tiene una hija de tres aos de edad, de
manera que de ejecutarse la medida ciertamente se transgrede el inters superior
de la menor, pues se perturbar su identidad familiar y nacional, infringiendo los
deberes que se imponen para los Estados en los artculos 3.1, 7.1, 8.1 y 9.1 de la
Convencin de los Derechos del Nio, y se afecta lo dispuesto en el artculo 1 de
la Constitucin Poltica de la Repblica que establece que la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad, siendo deber del Estado dar proteccin a la poblacin
y a la familia, as como propender al fortalecimiento de sta.. En un sentido
parecido se pronuncia en el caso de la ciudadana Colombiana Sandra Angulo
Riveros27, en la cual la CS expresa en el considerando cuarto de su sentencia
resulta forzoso concluir que la decisin en contra de la cual se ha interpuesto esta
accin constitucional se torna ilegal, tanto porque su nica motivacin fctica no
fue eficazmente investigada [] como por afectar lo dispuesto en el artculo 1 de
la Constitucin Poltica de la Repblica que establece que la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad, siendo deber del Estado dar proteccin a la poblacin
y a la familia, as como propender al fortalecimiento de sta; derechos tambin
consagrados por diversos tratados internacionales [] en caso de llevarse a
efecto la medida en contra de la cual se recurre, se producir la disgregacin del
ncleo familiar aludido precedentemente.". Los casos precedentes demuestran
entonces, que hay un inters superior en la proteccin de la familia y el inters de
personas menores de edad aun contra reglas expresas y casos tpicos que
concuerdan con las primeras, que sin embargo al ser ponderadas en sus
circunstancias especficas, estas ltimas pierden valor y prevalece la proteccin de
las relaciones familiares y el arraigo del amparado en su entorno local.
27 Sandra Angulo Riveros (2015): Corte Suprema, 22 de julio de 2015
(apelacin recurso de amparo), Rol N 9.051-15.

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IV.

Conclusiones

En virtud del anlisis jurisprudencial de Acciones de Amparo recientes que

protegen a extranjeros en diferentes escenarios contra los Decretos de Expulsin
o prohibiciones de entrada al pas que se dictan en su contra, lo concluido es que
el Habeas Corpus es un medio apropiado de proteccin contra dichas
resoluciones y que unido al anlisis realizado anteriormente por la profesora Mirian
Henrquez, hace notar que esta prctica de nuestros tribunales superiores de
justicia, en particular la Corte Suprema, ha sido consistente en el tiempo,
otorgando una perspectiva de derechos a su funcin jurisdiccional, apelando a la
ponderacin de todos los elementos del caso por sobre la simple subsuncin con
la cual los entes administrativos aplican las norma en su ejercicio cotidiano, dando
as una herramienta de justicia a los migrantes que habitan o quieren formar su
vida en Chile.