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OS CRIMES DE DROGAS NO

ANTEPROJETO DE REFORMA PENAL E


OS CUSTOS DA PROIBIO1
Marcelo Mayora Alves2
Mariana Dutra de Oliveira Garcia3
Resumo: No presente artigo, sustentamos a necessidade de legalizao das drogas, sobretudo diante
do anteprojeto de Cdigo Penal que tramita atualmente no Congresso Nacional, momento no qual
o pas toma relevantes decises poltico-criminais.
Palavras-chave: Drogas. Cdigo Penal. Legalizao.

1 INTRODUO

A Reforma do Cdigo Penal (Projeto de Lei do Senado


n 236/2012, de autoria do Senador Jos Sarney) traz sociedade brasileira, nas palavras de Juarez Cirino dos Santos, um
mostrengo (2012, p. 14). Conquanto tal adjetivao possa
sugerir uma anlise pouco cientfica sobre o anteprojeto,
1 O presente artigo a verso escrita e aprimorada da palestra Reforma penal e a
criminalizao das drogas, proferida por ocasio do Seminrio Reforma do Cdigo Penal em Debate, promovido pela Escola Superior da Magistratura do Estado
de Santa Catarina (ESMESC) e pela Academia Judicial do Tribunal de Justia de
Santa Catarina, nos dias 09, 10 e 11 de maio de 2013, em Florianpolis. De incio,
portanto, fundamental saudar a iniciativa da Escola Superior da Magistratura do
Estado de Santa Catarina, apoiada pela Universidade Federal de Santa Catarina,
sobretudo pelo Programa de Ps-Graduao em Direito e pelo Projeto Universidade sem Muros, que contribuiu sensivelmente para a discusso acerca de tema to
importante para os juristas e para os cidados brasileiros. No poderamos deixar
de mencionar o empenho das coordenadoras cientficas, Ana Cristina Borba Alves
e Vera Regina Pereira de Andrade, para a perfeita concretizao do evento.
2 Mestre em Cincias Criminais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do
Sul (PUCRS). Doutorando em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina
(UFSC). Professor do Centro de Cincias Jurdicas e Sociais da Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Bolsista CNPq. Email: marcelomayoraa@gmail.com
3 Mestranda em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Bolsista CAPES. Email: marianadutragarcia@gmail.com
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estamos de acordo com o penalista quanto dificuldade de falar


sobre a vindoura legislao sem um qu de indignao - especialmente porque o projeto foi construdo em desafino com a
Constituio Federal (apesar das promessas de constitucionalizao do direito penal constante na exposio de motivos). No
presente artigo visamos contribuir principalmente a partir do
acmulo da produo da criminologia crtica brasileira4 com
argumentos aptos a subsidiar teoricamente as escolhas polticos
criminais dos reformadores. A criminologia de raiz crtica tem
observado atentamente a concreta atuao do sistema penal,
bem como produzido vasto material sobre o assunto. Por tal
motivo, as escolhas poltico-criminais, como as que esto sendo
tomadas no atual momento, no podem cerrar os olhos para o
saber criminolgico.
O tratamento dispensado pela comisso reformadora da
legislao penal no que refere ao Ttulo VII, Captulo I, intitulado Dos crimes de drogas, no trouxe mudanas substanciais em relao Lei de Drogas atual (11.343/06). A comisso
manteve a forma de tipificao estruturada na multiplicao
dos verbos, procurando criminalizar qualquer tipo de relao
entre as pessoas e as substncias. A partir da, permanecem no
mesmo tipo penal condutas absolutamente dspares, como a do
comerciante de drogas que ganha fortunas com o seu negcio
(importando cocana, por exemplo), com a da me que tenta
ingressar no crcere para levar droga para seu filho (frequentemente para quitar dvidas), e no ganha nenhum centavo com
tal prtica, com a do menino pobre que vende drogas na ponta
do varejo (que geralmente acaba preso ou assassinado), com a
do sujeito que oferece gratuitamente um cigarro de maconha
para seu amigo, dentre outros exemplos possveis.
Alm disso, o projeto de novo cdigo penal no toca na
ideologia da diferenciao, que, ao contrrio, radicalizada.
4 Utilizamos a expresso acmulo criminolgico critico no sentido dado por Vera
Regina Pereira de Andrade, em seu livro Pelas Mos da Criminologia: o sistema
penal para alm da (des)iluso (ANDRADE, 2012).

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Enquanto o vendedor de drogas se submete a penas altssimas,


o usurio no ser mais punido. A distino entre consumidor e
vendedor continua a depender da aferio do especial fim de agir
para consumo pessoal, a partir das mesmas circunstncias da
lei atual, com a novidade da previso de quantidade de consumo
semanal a partir da qual se presume que se trata de caso de uso e
no de comrcio. Cremos que a descriminalizao do consumo e
a previso da quantidade a partir da qual se presume tratar-se de
caso de posse para consumo, medida importante em si mesma5.
Acreditamos tambm que medida bastante bvia, j adotada
pela maior parte dos pases ocidentais. No Brasil, a descriminalizao do consumo j defendida at mesmo por celebridades,
bem como por sete ex-ministros da justia dos governos Fernando
Henrique Cardoso e Lula6. No entanto, absolutamente insuficiente, pois permanecer aberto o caminho para a criminalizao da pobreza, a partir da seletividade do sistema penal. J est
sobejamente demonstrado que na concreta atuao do poder
punitivo um sujeito pobre flagrado com dez gramas de cocana
considerado traficante, ao passo que um sujeito de classe mdia
ou alta flagrado com a mesma quantidade considerado usurio.
Ou seja, desde a viso poltico-criminal derivada do saber criminolgico crtico, a descriminalizao do consumo medida que
est aqum de nossa urgncia, pois nosso problema principal
interromper a guerra s drogas. Interromper o combate militarizado s drogas, por meio de fuzis e helicpteros, medida que
se impe para salvarmos vidas humanas, isto , para que o estado
brasileiro pare imediatamente de matar e de encarcerar a juventude pobre de nosso pas.
5 Tratamos do assunto em livros e artigos recentemente publicados. Por todos, conferir #DescriminalizaSTF: um manifesto antiproibicionista ancorado no emprico
(2012).
6 Os ex- ministros Tarso Genro, Mrcio Thomaz Bastos, Aloysio Nunes, Miguel
Reale Jnior, Jos Carlos Dias, Nelson Jobim e Jos Gregori, entregaram carta
ao Supremo Tribunal Federal defendendo a descriminalizao do consumo. Isso
porque a Corte Suprema em breve julgar recurso extraordinrio que sustenta a
inconstitucionalidade do delito de posse para consumo, previsto hoje no art. 28,
da Lei 11.343/06.
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O crime de trfico de drogas est previsto no artigo 212


do projeto de reforma. este que abre os crimes do ttulo dos
crimes contra a sade pblica, bem como possui um tratamento especial, uma vez que outros tipos penais, inclusive mais
graves, foram acomodados como outros crimes contra a sade
pblica. Ou seja, permanece de p o mito de que as drogas
ilcitas so o principal problema de sade pblica que temos
que enfrentar. Para se ter uma ideia da fora de tal viso mitolgica, algum que colabore como informante de um grupo
comerciante de drogas (tambm conhecido como fogueteiro,
que avisa quando polcia est chegando) est sujeito a uma pena
mnima igual a de algum que distribui um lote de Toddynho
que no possui leite e achocolatado, mas uma soluo de limpeza
com soda custica.
A comisso de juristas reformadora desprezou totalmente
os dados produzidos pela criminologia crtica brasileira acerca
dos efeitos concretos da proibio das drogas7, tanto do ponto
de vista de sua incapacidade de cumprir suas promessas (reduzir
a oferta e o consumo), quanto do ponto de vista de seus efeitos
perversos e de suas funes ocultas. Inventou, assim, realidade
que no existe, ou seja, alucinou que a criminalizao das drogas
medida efetiva.
A partir criminologia crtica do controle penal drogas,
podemos sustentar com segurana que a nica medida cientificamente fundada para o atual momento histrico a legalizao do comrcio, da produo e do consumo de todas as
substncias. Isso porque desde os anos 70 (quando o presidente Richard Nixon, dos Estados Unidos, declarou guerra s
drogas), diversos pesquisadores vm investigando e pensando
sobre o tema. A partir de tais pesquisas foram demonstradas
as funes ocultas escondidas na represso policial aos territrios onde a venda varejista de drogas se organiza favelas; foi
7 Nos contentamos aqui com a produo da criminologia crtica, mas a desconstruo do proibicionismovem de todos os campos do saber. A sociologia e a antropologia da violncia, os saberes psi, a arte, dentre outros campos, tambm j
deslegitimaram irreversivelmente a opo proibicionista.

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denunciada a seletividade do poder punitivo, que atua violentamente na ponta mais vulnervel do comrcio, ao passo que
oferece tratamento aos filhos da classe mdia e alta envolvidos
com drogas; foram demonstrados os objetivos no declarados
da poltica internacional de guerra s drogas, chefiada pelos
Estados Unidos e as bases ideolgicas da poltica criminal brasileira de guerra s drogas.
Rosa del Olmo, criminloga venezuelana que tem forte
influncia na criminologia crtica brasileira, levou a cabo
espcie de geopoltica das drogas e da proibio. Demonstrou
como ocorre a diferenciao entre pases produtores e consumidores. Que tal diferenciao serve a objetivos outros que tm a
ver com necessidades imperialistas do piv do proibicionismo
em nvel mundial, os Estados Unidos, e que a Amrica Latina
resta novamente colonizada sob a justificao retrica da bem
intencionada war on drugs (OLMO, 1990; 1994).
Roberto Lyra Filho, no artigo Drogas e Criminalidade, publicado na Revista Brasileira de Direito Penal, em 1976, sustentou
a ilegitimidade da proibio do uso de drogas. Desde ento,
diversos criminologistas brasileiros tem contribudo acerca do
assunto.
Maria Lucia Karam, em 1991, em seu clssico De crimes,
penas e fantasias, denunciou a artificialidade da diferenciao
entre as drogas lcitas e ilcitas e o encobrimento das razes
histricas, econmicas e polticas de tal diferenciao, que em
nada est relacionada com a sade publica. Demonstrou que o
resultado de tal escolha arbitrria reflete-se em uma perda de
credibilidade dos discursos pedaggicos sobre as drogas, pois
o pai que se aterroriza com um cigarro de maconha entre os
pertences do filho capaz de tomar vrias doses de usque na
frente do mesmo (KARAM, 1991, p. 27/28). A autora no
deixou de frisar a existncia de consumos no problemticos de
drogas, referindo que no h negatividade intrnseca nas substncias, pois o significado (positivo ou negativo) atribudo ao
uso depender de outros fatores, tais como a dose, o contexto
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e a frequncia do consumo. Seguiu pensando a respeito dos


aspectos histricos, polticos e econmicos das drogas na sociedade, pontuando que, muitas vezes, o consumo de substncias
decorre de exigncias sociais: de rendimento, como no caso dos
trabalhadores das fbricas; de ideais estticos, dos quais decorre
o uso de moderadores de apetites; de sobrevivncia ante as
agruras de uma existncia precria, tal qual o uso de cola por
parte de moradores de rua para iludir a fome. Aps traar histrico dos usos e das proibies das drogas, e de comentar a poltica mundial de guerra s drogas, a autora fez o diagnstico dos
custos sociais da criminalizao: do ponto de vista da oferta e da
demanda, concluiu que a proibio no teve nenhum sucesso;
do ponto de vista do uso, enumerou diversos efeitos perversos do
proibicionismo, tais como a ausncia de controle de qualidade
das substncias; a ausncia de higiene nos consumos em razo
da clandestinidade, do que resulta a disseminao de doenas
sexualmente transmissveis; a estigmatizao do usurio, da qual
decorre dificuldades na busca de tratamento; etc. Concluiu pelo
necessrio rompimento com a fantasia da soluo penal, e
props alternativas para o controle do aspecto problemtico
das drogas (KARAM, 2004, p. 362). O pressuposto das alternativas a descriminalizao, que no significa liberao, pois,
a partir da, seria possvel controlar a qualidade dos produtos e
a organizao empresarial da produo e do comrcio, limitar
os locais aptos para os usos, informar corretamente a populao
sobre os efeitos das substncias e indicar lugares adequados
para tratamento voluntrio dependncia. Maria Lcia Karam
(2008) tambm contribuiu na deslegitimao jurdica do proibicionismo, ao criticar a estrutura legal do direito penal das drogas,
que viola os princpios bsicos do direito penal moderno.
Vera Malaguti Batista escreveu sobre os difceis ganhos
fceis da juventude pobre envolvida com drogas no Rio de
Janeiro. Em dissertao de mestrado defendida em 1997,
realizou pesquisa emprica centrada na anlise dos processos da
2 Vara de Menores do Rio de Janeiro, a partir de um recorte
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temporal de 20 anos, 1968 a 1988. Tendo como referencial


terico a criminologia crtica, e a partir da ideia de cidadania
negativa, pode identificar, sobretudo, a seletividade da atuao
das agncias punitivas esteretipo criminal para a juventude
pobre, esteretipo mdico para a classe mdia - bem como a
violncia camuflada pela tcnica dos laudos periciais elaborados
pelos especialistas que atuam nos processos. A concluso de
Malaguti Batista, referenciada por sua pesquisa emprica, vai
ao encontro da perspectiva do realismo marginal, no sentido
da denncia da violncia genocida e do poder configurador que recaem principalmente sobre os setores pobres da populao - que esto por traz da funo oficial atribuda guerra s
drogas (MALAGUTI BATISTA, 2003).
O estudo sistemtico, criminolgico e dogmtico, sobre
a poltica criminal de drogas no Brasil, foi realizado por Salo
de Carvalho. O trabalho de Salo de Carvalho, defendido como
dissertao de mestrado na Universidade Federal de Santa
Catarina, em 1995, pretendeu configurar-se em instrumento
de diagnstico e prognstico das polticas criminais no campo
das toxicomanias, ou seja, das aes repressivas e/ou preventivas realizadas pelas agncias formais de controle. A criminologia crtica que substitui a pergunta de por que as pessoas
usam drogas, pelo questionamento a respeito de por que
determinadas substncias que produzem dependncia fsica ou
psquica so consideradas lcitas e outras ilcitas serviu de
lupa criminolgica,com o objetivo de redimensionar a relao
entre as esferas criminais (dogmtica penal, dogmtica processual penal e poltica criminal), gestando discursos de integrao
entre os ramos penais e destes saberes com as demais cincias
(CARVALHO, 2007, p. 2). Acompanhando o prprio movimento da criminologia crtica, que, segundo o autor, transformou-se em polticas criminais alternativas (criminologia
da prxis), Salo buscou critrios para um programa poltico-criminal descriminalizador, e os encontrou no abolicionismo
penal, no direito penal mnimo e no garantismo penal. Ao fim,
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o autor no se absteve de realizar a necessria crtica dogmtica


ao direito penal das drogas, mudando definitivamente a perspectiva: da crtica criminolgica e poltico-criminal, instrumentalidade garantista.
A produo da criminologia crtica brasileira acerca dos
efeitos perversos do proibicionismo vasta. Mas antes de adentrarmos especificamente na abordagem de alguns desses efeitos,
propomos neste momento ao leitor uma pausa para um exerccio antropolgico de relativizao, isto , um esforo intelectual para transformar o extico em particular e o particular em
extico. Tal proposta surge porque nos encontramos imersos
no contexto proibicionista no sentido negativo atribudo
palavra droga (lembremos, por exemplo, como esta utilizada
como interjeio gramatical para demonstrar desgosto s situaes cotidianas)-, bem como nos preconceitos que ligam artificialmente as drogas, o crime e a pena, que devemos imediatamente nos desintoxicar. Precisamos de uma desintoxicao
semntica e histrica, de modo a olhar para nosso objeto com
estranhamento, como se fssemos, por exemplo, marcianos
recm-chegados ao planeta Terra. Caso o leitor no se sinta
confortvel com a viso marciana, sugerimos um regresso
cronolgico, tomando de emprstimo o olhar infantil - afinal as
crianas sempre esto a nos ensinar.
Primeiramente preciso lembrar que a histria das drogas
milenar enquanto a da proibio apenas secular. Neste
sentido, a atual poltica adotada para o controle de certas substncias no de modo algum natural (no caiu do cu sobre
nossas cabeas, no foi ditada por Deus alis, Jesus Cristo
apreciava a droga chamada vinho), mas conjuntural, condicionada por inmeros fatores. No podemos perder de vista que tal
situao plenamente mutvel, conforme as opes polticas e
culturais de dada sociedade.
Seguindo nosso exerccio, como marcianos ou crianas,
notaramos que existem no planeta Terra vrias substncias
que podem ser naturais ou sintetizadas com potencial de
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alterar a conscincia das pessoas; e que estes estados de conscincia alterados so buscados pelos seres humanos desde a
pr-histria; todavia, num certo momento, mais precisamente
no sculo XX, o Estado Moderno decidiu proibir o consumo
e a circulao de algumas substncias. A primeira coisa que o
marciano observaria que no possvel encontrar qualquer
lgica para as escolhas estatais, pois substncias potentes, como
o lcool, no s no so proibidas como a publicidade induz seu
consumo, por meio de propagandas no raro machistas - com
jogadores da seleo brasileira e variado cardpio de artistas
decadentes.
Cremos que nosso companheiro de Marte teria um curto
circuito cerebral. Mas suponhamos que ele fosse curioso e se
dirigisse s bibliotecas para encontrar explicaes razoveis. Se
fosse bem orientado, teria que estudar a histria de cada droga,
a histria da proibio de cada droga, que tambm a histria
da criao de uma regra. Qui descobrisse que os objetivos
declarados oficialmente para justificar a proibio pelo Estado
e pela unio dos Estados (ONU) so todos cnicos. Fazendo
uma genealogia da proibio de cada uma das drogas que hoje
so coibidas, desvendaria os motivos ocultos que esto por trs
de cada projeto proibicionista. Em seus alfarrbios quem sabe
constaria que a proibio da maconha teve a ver com a necessidade de controlar os negros recm-libertos da escravido, j que
estes tinham como hbito usar maconha; que a proibio do
lcool na Amrica do Norte tambm foi uma reao puritana
aos hbitos dos imigrantes italianos e irlandeses; que a proibio do ecstasy foi objeto de intensos debates entre psiquiatras,
pois parte desses profissionais considera que a substncia possui
enormes benefcios teraputicos; que a erva-mate foi proibida
quando houve a invaso da Amrica do Sul, pois era considerada uma bebida diablica; porm, foi legalizada quando a
Companhia de Jesus percebeu seu potencial econmico.8
8 Sobre o afirmado, conferir a obra Historia General de Las Drogas, de Antonio Escohotado (2008), que deve ser o livro de cabeceira de todo o incauto que se prope
a pesquisar seriamente sobre o assunto.
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Consideramos o exerccio proposto um passo necessrio


para marcar que a poltica de controle de drogas poderia ser
radicalmente diferente da que est sendo adotada atualmente. E
que quem defende a legalizao do comrcio, da produo e do
consumo de todas as substncias no est maluco. A tese radicalmente antiproibicionista - que defende o completo divrcio
entre sistema penal e o controle das drogas - a nica alternativa
lcida, no sentido de que a nica que leva em considerao
tudo o que j sabemos a respeito dos nefastos efeitos do proibicionismo.
2 OS EFEITOS PERVERSOS DA PROIBIO DAS
DROGAS

A partir desse ponto do texto vamos abordar detidamente


alguns efeitos perversos da opo proibicionista. Nosso objetivo
responder a pergunta: os benefcios da proibio das drogas
superam os custos? Ou os custos superam os benefcios?
2.1 A superlotao carcerria

O tema da superlotao carcerria, que vem sendo objeto


de intensos debates, est diretamente ligado proibio de
algumas drogas. Nosso pas trata seus presos como se fossem
porcos, desrespeitando diariamente os princpios constitucionais mais elementares, como o da humanidade das penas.
Nosso sistema penal, sobretudo em razo da tragdia carcerria
(mas tambm em razo da pena de morte informal imposta
por nossas polcias militares), evidentemente inconstitucional. Do massacre do Carandiru, passando pelas denncias
realizadas pela CPI do Sistema Carcerrio, at a representao
Comisso Interamericana de Direitos Humanos pela interdio do Presdio Central de Porto Alegre, recentemente efetivada por entidades gachas (como o Instituto Transdisciplinar
de Estudos Criminais e a Associao dos Juzes do Rio Grande
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do Sul), observamos com clareza o que Eugnio Raul Zaffaroni


nominou - em 1989, em seu seminal Em busca das penas perdidas
- genocdio em ato.
Conforme dados do Departamento Penitencirio
Nacional9, nossa populao carcerria se aproxima dos 600.000,
decorrncia de vertiginosa escalada punitiva iniciada em meados
da dcada de noventa. Desses quase seiscentos mil brasileiros
quase todos pobres, majoritariamente pardos que no concluram o ensino fundamental 23% da populao carcerria
masculina e 60% da populao carcerria feminina, esto presos
em razo de trfico de drogas. Os homens encarcerados
por trfico so os meros serviais do narcotrfico, meninos
pobres, pequenos vendedores que atuam na ponta do varejo,
geralmente presos em flagrante com nfima quantidade de
droga. No caso feminino, encontramos uma incrvel quantidade
de mulas, de mulheres pobres que so presas quando tentam
ingressar no crcere com maconha, crack ou cocana para seus
maridos e filhos, flagradas ao se submeter brutal e inaceitvel
revista ntima, espcie de estupro praticado pelo estado10 (alis,
um dos nicos pontos elogiveis do anteprojeto de novo cdigo
penal a proibio da revista ntima). Grande parte desse encarceramento conseqncia de prises cautelares fundadas na
ideia autoritria de garantia da ordem pblica, termo aberto
semelhante ao so sentimento do povo do Cdigo penal
da Alemanha nazista - preenchido pelos magistrados por juzos
poltico-criminais falsos, como tranquilidade do meio social.
Na prtica, o que temos a a aplicao antecipada da pena,
inobstante as etiquetas jurdicas11.
A criminologia crtica demonstrou exaustivamente os
efeitos crimingenos do crcere. sabido por todos at mesmo
9 Conferir em http://portal.mj.gov.br.
10 Sobre a revista ntima, conferir: http://rastros.culturaebarbarie.org/n2.html.
11 Tais afirmaes foram confirmadas pela pesquisa financiada pelo governo federal
no projeto Pensando o Direito, intitulada Trfico de Drogas e Constituio,
realizada em parceria pela Universidade Nacional de Braslia e pela Universidade
Federal do Rio de Janeiro (BOITEAUX et al, 2008). Ou seja, se o governo l as
pesquisas que financia, j sabe de tudo isso que estamos a sustentar.
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pelo senso comum, que repete diuturnamente que o crcere a


universidade do crime que o encarceramento no combate
a violncia. Ao contrrio, o encarceramento e, sobretudo, a
superlotao das prises brasileiras, impulsiona decisivamente a
violncia urbana. Para comprovar tal ponto, basta lembrar que
as duas ltimas organizaes criminosas que geraram pnico
no Brasil todo o Comando Vermelho e o Primeiro Comando
Capital nasceram dentro dos presdios.
Ou seja, seguro desde o criticismo que precisamos esvaziar os crceres (e no abarrot-los ainda mais, como pretende
irresponsavelmente a comisso responsvel pelo anteprojeto
de Cdigo Penal).12 Pensar em solues descarcerizadoras para
os demais crimes que completam o perfil de nossa populao
carcerria (roubo e homicdio) bastante difcil, apesar da
maturidade das propostas de Justia Restaurativa. Mas pensar
em solues no-carcerrias para o controle das drogas plenamente possvel. No s possvel como necessrio e urgente.
2.2 A letalidade da violncia urbana

A discusso dos problemas dos homicdios - prioridade da


segurana pblica deve comear pela questo da proibio
de algumas drogas. O imenso e inaceitvel nvel de letalidade
de nossas polcias, principalmente da polcia militar, est intimamente vinculado a guerra s drogas. Da proibio decorre a
constituio da economia clandestina das drogas; a necessidade
de defesa do negcio alimenta o trfico de armas; armas geralmente vendidas pela prpria polcia ou pelo exrcito para os
vendedores de drogas; armas que matam; fuzis que arrebentam
corpos que esculacham.
A guerra s drogas uma guerra contra as pessoas que
vendem drogas, e as pessoas que vendem drogas, na ponta
do varejo, so meninos pobres, subcidados. Esses meninos
12 Salo de Carvalho tem defendido a necessidade de uma lei de responsabilidade
poltico-criminal. Conferir Em defesa da lei de responsabilidade poltico-criminal.
O caso do anteprojeto de Cdigo Penal (2012).

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tambm viram soldados, to soldados quanto os soldados do


BOPE, mas sem a roupa de super-heri, sem colete a prova de
balas. So soldados do morro13, descamisados e descalos14.
Para a grande mdia e o conservadorismo estabelecido, so os
grandes inimigos da sociedade. Quando presos deram sorte,
pois no raro so mortos15.
Nesses contextos se constitui um ethos guerreiro, nos termos
trabalhados por Alba Zaluar16. Os meninos pobres se tornam
guerreiros, prontos para matar e morrer. Constituem sua identidade a partir dessa ideia de guerra, de combate ao inimigo,
polcia ou os alemo- os grupos rivais de vendedores de drogas.
Assim conquistam valor social (admirao das meninas, por
13 Feio e esperto com uma cara de mau, a sociedade me criou, mais um marginal;
eu tenho uma nove e uma HK, com dio na veia, pronto para atirar; no rap de MV
Bill intitulado Soldado do Morro.
14 No esqueamos que La ley es como la serpiente; solo pica a los descalzos,
como sabia o campons salvadoreo e como sabem os pobres do mundo todo.
15 Conforme o Mapa da Violncia de 2013, de 1980 a 2010 houve um aumento de
591,5% no nmero de mortes por arma de fogo entre a populao jovem 15 a
29 anos (Waiselfisz, 2013).
16 A autora diz o seguinte: Contudo, no h menor dvida, pelo material etnogrfico
recolhido nas pesquisas por mim coordenadas, de que vigora uma forte relao entre aquilo que chamei inicialmente de etos de virilidade (ZALUAR, 1988,
1993b), e posteriormente de etos guerreiro (ZALUAR, 1997a, 1998), e a nova
criminalidade do trfico de drogas. Um novo estilo viril, o etos guerreiro est germinando em alguns locais e grupos do Brasil, associado tanto ao uso instrumental quanto ao uso expressivo da violncia. Instrumental porque a violncia um
recurso utilizado para obter ganhos, especialmente ganhos comerciais no trfico
de drogas, no contrabando de armas e em outras atividades ilegais praticadas no
chamado crime negcio, que envolve vrias redes de relaes interpessoais. E
expressivas porque, nas relaesentre homens, as respostas a cada desafio vo
criando um crculo vicioso, ou seja, a necessidade de intensificar as respostas
a fim de afirmar a vitria de um homem sobre outro, de um grupo de homens
sobre outro grupo de homens. Essa lgica guerreira do confronto leva finalmente
guerra, mesmo que encapsulada em certas reas da cidade (ZALUAR, 2004,
p. 387). Ainda, conforme a antroploga, a repetio de certos arranjos e associaes simblicas relacionando o uso da arma de fogo, o dinheiro no bolso, a
conquista das mulheres, o enfrentamento da morte e a concepo de um indivduo completamente autnomo e livre adquiriam uma forma que permitia vincular
a violncia a um etos de masculinidade que, posteriormente, consideramos um
etos guerreiro, tal como exposto por N. Elias. Nesse etos, era central a idia de
chefe, ou de um indivduo absolutamente livre, que se guiava apenas por sua
cabea. (...) Junto a outras crianas e adolescentes morrem numa guerra pelo
controle do ponto de venda, mas tambm por quaisquer motivos que ameacem
o status ou o orgulho masculino dos jovens em busca de virilidade do sujeito
homem como afirmam (ZALUAR, 1999, p. 12).
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exemplo). Para percebermos tal ponto, basta ouvirmos e escutarmos, isto , darmos ateno, s letras do funk carioca: morro
do dend ruim de invadir. A arma torna-se sinnimo de
status, um pouco como o carro sinnimo de status para os
jovens da classe mdia.
Tais questes esto na gnese de grande parte dos homicdios em nosso pas. E assim observamos embotados os assassinatos massivos de jovens da periferia, sujeitos sem nome, corpos
matveis porque de traficantes, que muitas vezes so aplaudidos pela populao. E no carnaval as crianas se fantasiam
de Capito Nascimento, como percebeu Vera Malaguti Batista
(2011).
Fundamental ressaltar que no se trata de demonizar os
policiais, que tambm morrem nesta guerra, que no deles.
Tambm so vtimas. Alis, os membros das polcias militares
que tem esta funo de combate de campo so recrutados na
mesma classe social da qual fazem parte os traficantes.
2.3 A corrupo policial

Outro problema bastante relevante no que toca polcia,


alm da violncia e do abuso de autoridade (as mortes legitimadas por meio dos autos de resistncia, as torturas e as
invases a domiclios sem mandado de busca e apreenso), a
corrupo. O socilogo Michel Misse (2006) contribuiu sensivelmente para a compreenso dessa temtica, analisando as
ligaes perigosas entre a economia clandestina das drogas e
a polcia. O autor utilizou a categoria de mercadoria poltica17
para dar conta das diversas relaes informais que so travadas
e se mantm ao longo do tempo passando do jogo do bicho
ao trfico de drogas entre autoridades pblicas e agentes do
mercado informal. A ilegalidade da venda de drogas gera a possi17 O autor conceitua mercadoria poltica da seguinte forma: conjunto de diferentes
bens ou servios compostos por recursos polticos (no necessariamente bens
ou servios polticos pblicos ou de base estatal) que podem ser constitudos
como objeto privado de apropriao para troca (livre ou compulsria, legal ou
ilegal, criminal ou no) por outras mercadorias, utilidades ou dinheiro.

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bilidade da polcia negociar suas mercadorias polticas com os


vendedores, cobrando propina em troca de variados favores,
como o de no efetivar prises ou o de garantir a segurana
de dado territrio onde ocorrem transaes. Ou seja, observa-se uma ligao entre a economia clandestina das drogas e a
economia clandestina das mercadorias polticas.
Se os consumidores das drogas proibidas sabem exatamente o local para o qual devem dirigir-se para adquiri-las, seria
ingnuo supormos que a polcia tambm no conhea os pontos
onde o comrcio tradicionalmente efetivado. O negcio da
venda de drogas s pode funcionar a partir de um prvio acordo
entre traficantes e policiais.
2.4 As dificuldades no tratamento de consumidores
problemticos

Em primeiro lugar, preciso lembrar um fato bvio: nem


todo consumo de drogas problemtico. Os usos no problemticos so aqueles controlados culturalmente, que encontram
metforas que lhes conferem um mero espao no mbito das
demais preocupaes afetivas do sujeito, mas que no se tornam
protagonistas de sua existncia18. J os usos problemticos so
aquele acabam por gerar rompimentos dos contatos do consumidor com sua rede interpessoal, desintegrando seus laos afetivos
(RESTREPO, 2004, p. 81). A maioria das pessoas que usam drogas
obtm sucesso em seu projeto de autogesto e no precisa qualquer
tratamento. Contudo, alguns consumidores falham e precisam de
ajuda. O proibicionismo no lhes oferece nenhuma. A dificuldade
na oferta de tratamento aos consumidores problemticos tambm
outro efeito perverso da atual poltica de drogas.
18 Precisamos considerar o uso de tais substncias como uma prtica sociocultural, presente na vida das pessoas e geralmente controlada culturalmente. No
possvel desconsiderar a importncia dos estados alterados de conscincia nas
festas e celebraes familiares, por exemplo; a relevncia social do brinde e
do boteco, local onde nasceu o samba, entre uma cerveja e outra. Tampouco a
importncia da psicodelia para as transformaes comportamentais que revolucionaram o mundo no final dos anos 60 do sculo XX.
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O consumidor problemtico pode deixar de procurar


tratamento em razo de sua prtica ser proibida19. Caso ele seja
flagrado pela polcia usando drogas, surgiro duas opes: ser
preso em flagrante ou assinar um termo circunstanciado. A
varivel decisiva a seletividade racista e classista. Na primeira
hiptese, bastante provvel que no receba qualquer tipo de
ajuda, pois apesar dos esforos dos trabalhadores da sade, o
servio mdico dentro dos presdios precrio. Mas poderamos
pensar que ao menos o sujeito no teria acesso sua substncia
de consumo, largar a droga na marra, por meio de uma crise
de abstinncia vivida numa cela superlotada. Mesmo que considerssemos a adoo dessa medida cruel, no teramos xito.
que a maior parte dos presdios brasileiros so zonas livres de
interferncia, dado que o consumo tacitamente legalizado
pois as autoridades pblicas toleram tal prtica em nome
da manuteno da ordem carcerria20. Ou seja, o consumidor
problemtico teria acesso sua substncia. E o pior: poderia
fazer dvidas, obrigar sua me ou sua esposa a tentar entrar com
droga no crcere, situao a partir da qual teramos mais uma
pessoa encarcerada.
Na melhor hiptese, o usurio assinaria um termo circunstanciado. Posteriormente receberia uma intimao em casa (se
tivesse uma), para comparecer numa audincia dali a seis meses.
Nosso consumidor problemtico os craqueiros, por exemplo,
nosso problema mais srio teria que esperara seis meses para
a audincia, momento no qual o juiz lhe sugeriria um tratamento. Ser que ele pode esperar seis meses? No seria melhor
que tal sujeito tivesse um acolhimento imediato por um agente
de reduo de danos? Estamos perdendo a chance de ajudar
19 As pesquisas que vem sendo realizadas em Portugal, aps 12 anos de descriminalizao do consumo de todas as drogas, demonstram que houve um expressivo aumento na procura por tratamento. Conferir diversos estudos sobre
a experincia portuguesa no site do Instituto de Drogas e Toxicodependncia,
rgo governamental responsvel pelo acompanhamento do processo de descriminalizao (www.idt.org).
20 Acerca do tema, conferir Mayora (2010), especialmente o tpico As zonas livres
de interferncia.

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aquelas pessoas que realmente necessitam. Ao mesmo tempo


em que o sistema penal seleciona consumidores conscientes,
que no precisam de qualquer tratamento, impede que as verdadeiras polticas pblicas, as polticas de acolhimento, sejam
adotadas em prol do consumidor problemtico.
Lamentavelmente a reduo de danos no tem encontrado espao nas polticas de sade, apesar do herosmo de
seus agentes. Tramita atualmente na Cmara dos Deputados o
Projeto de Lei n. 7663/2010, de autoria do Deputado Federal
Osmar Terra. Sua proposta aposta na soluo comprovadamente equivocada: represso e internao compulsria. Uma
das medidas sugeridas pelo deputado distribuir dinheiro
pblico para as Comunidades Teraputicas, locais que constantemente so alvo de denncias por maus-tratos e tortura. A
proposta tem forte apoio da bancada evanglica, pois diversos
pastores so proprietrios de comunidades desse tipo. Marcos
Feliciano, ilustre presidente da Comisso de Direitos Humanos
da Cmara dos deputados defensor da cura gay e da criminalizao da heterofobia - proprietrio de uma comunidade teraputica21. Tal projeto representa enorme retrocesso e deve ser
rejeitado. Consegue ser ainda pior que o anteprojeto de Cdigo
Penal.
2.5. A difuso de doenas infectocontagiosas em razo
do uso no higinico

Mais um efeito dos consumos proibidos a clandestinidade da prtica txica. Disso deriva a difuso de doenas infectocontagiosas, em razo da utilizao no higinica de apetrechos necessrios prtica (seringas, cachimbos, latas, etc).
A proibio gera enormes dificuldades para implementao de polticas de reduo de danos - como a experincia
europeia de distribuio de seringas, construo de salas para
consumo seguro e substituio de uma substncia mais nociva
21 http://oglobo.globo.com/pais/comunidades-terapeuticas-mantidas-por-parlamentares-podem-ganhar-verba-federal-8237104.
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por uma menos nociva. Tais polticas redutoras de danos so


fundamentais para lidarmos com o problema atual do crack, por
exemplo. No podemos ignorar que doenas so transmitidas
em funo do compartilhamento de latas ou cachimbos para o
consumo desta substncia nas chamadas cracolndias, que constantemente so alvo de aes policiais sem qualquer soluo
digna. Alm disso, existem profissionais que defendem terapias de substituio - como o uso da maconha para ajudar no
processo de desconstruo do consumo problemtico de crack -,
poltica obstaculizada pela proibio (CAMPOS; SIQUEIRA,
2003, p. 387/393).
No Brasil, os mdicos responsveis pelo projeto pioneiro
de reduo de danos, que aconteceu na cidade de Santos, no
final dos anos 80 do sculo passado, e que consistia na conscientizao sobre o no compartilhamento de seringas e na distribuio de tais apetrechos para o consumo seguro de cocana injetvel no crcere - visando evitar, sobretudo, a difuso da AIDS -,
foram presos por estarem praticando apologia s drogas! Assim,
os mdicos e profissionais da sade que desejavam praticar polticas de reduo de danos necessitaram ingressar com a medida
judicial de Habeas Corpus preventivo para poder trabalhar22.
2.6. Interdio do debate, desinformao e glamorizao.

A proibio no elimina os usos de drogas. Entretanto,


gera certos tipos de efeitos, transforma-os. Os principais efeitos
que decorrem da proibio, do ponto de vista dos usos, so
a desinformao e a glamorizao. Ambos, ao seu modo, so
derivados do tabu que paira sobre o tema, de uma espcie de
bloqueio lingstico, das dificuldades de se falar abertamente
sobre o assunto.
A desinformao deriva da vedao do dilogo acerca do
assunto. Assim, as experincias dos usurios que no fracassaram no projeto de autogesto acabam no sendo devidamente
22 Sobre esse assunto, vale consultar o livro Uso de Drogas e Sistema Penal, de
Mariana Weigert (2009).

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compartilhadas. Anos de proibio e de tabu acabaram por gerar


consumidores infantilizados. H enorme desinformao sobre
as drogas, sobre os mtodos seguros de uso e sobre a prpria
substncia que est sendo consumida. O que acabou ocorrendo
aps a permanncia duradoura da animosidade infantil anticertas-drogas foi uma aculturao dos consumos, uma perda
do lastro cultural que assegurava usos seguros, o aniquilamento
do saber prtico: o desperdcio da experincia. O interdito absoluto o simples no do pai para o filho no funciona do
ponto de vista da inibio do consumo. Seria importante que
pais e filhos conversassem mais abertamente sobre esse tema
como j fazem em relao ao sexo, por exemplo para evitar
consumos problemticos.
A glamorizao outro efeito perverso. A proibio acaba
por oferecer uma aura transgressiva prtica txica, marketing invertido que d enorme resultado, sobretudo em relao
a jovens. Para verificar tal ponto, basta observar as manifestaes culturais da juventude, como a msica ou os cnticos da
torcidas de futebol. A maioria dos psicoativos consumidos atualmente no possui qualquer indicativo que assegure a pureza e
a qualidade da substncia. Mas, na maioria dos casos, isso no
importa, porque a droga ser consumida como um smbolo.
No raro, em certos contextos, o conhecimento ou a possibilidade de acesso ao produto, acaba tornando-se smbolo de status:
glamorizao e desinformao23.
O tabu to potente que as primeiras manifestaes antiproibicionistas surgidas no Brasil, como a Marcha da Maconha,
foram duramente reprimidas, sob o pretexto do delito de
apologia ao crime (crime evidentemente inconstitucional). Aps
diversas prises ilegtimas e de inmeros exemplos de violncia
policial contra o evento, e de vrios Habeas Corpus preventivos
23 Convivemos diariamente com um ambguo embate cultural sobre o assunto. De
um lado, diante de quase um sculo de proibio e de campanhas difamatrias
de algumas prticas txicas, observamos a demonizao de alguns usos de drogas. Outros tipos de consumos, como o do lcool, so louvados em comerciais
no horrio nobre estrelados pelo treinador e pelos craques da seleo brasileira.
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impetrados em diversos estados do pas24, o Supremo Tribunal


Federal (STF), a partir de importante Ao de Descumprimento
de Preceito Fundamental (ADPF 187) intentada pela Procuradora da Repblica Dbora Duprat, disse o bvio: que protestar
por modificaes na lei no crime, mas sim o pleno exerccio
da liberdade de expresso.
3 CONCLUSO

Retomando pergunta do incio do texto: os benefcios


da proibio superam os custos? Ou os custos superam os benefcios? Ao longo do artigo, tratamos dos custos, daquilo que
chamamos de efeitos perversos da proibio. E os benefcios da
proibio? Existe algum? Caso positivo, automaticamente teramos que defender a proibio do lcool, por motivos lgicos.
Cremos que no h qualquer benefcio. Em um sculo
de proibio, no diminumos nem a oferta, nem a demanda.
O acesso s drogas absolutamente fcil, qualquer pessoa
consegue qualquer substncia. mais fcil para um menor de
idade comprar crack do que comprar cerveja. No mnimo, to
fcil quanto. O vendedor de crack, ao contrrio do vendedor de
cerveja, no pergunta a idade do consumidor. O modelo atual
o do descontrole. muito mais fcil obter uma droga ilcita do
que um psicofrmaco tarja preta.
A legalizao no significa o descontrole. Descontrole o
que temos atualmente. O que temos hoje um mercado livre,
que simplesmente opera com uma varivel a mais que os demais
tipos de comrcio, que a proibio. Dessa varivel decorre a
necessidade da violncia e das armas, para a manuteno do
negcio ilegal. De assassinatos para cobrar dvidas. De propina
para manter o negcio em funcionamento.
24 Tivemos a oportunidade de, juntamente com Salo de Carvalho e Mariana Weigert, impetrar os Habeas Corpus para garantir o salvo conduto dos participantes
das Marchas da Maconha de Porto Alegre/RS, nos anos de 2008, 2009 e 2010.
Obtivemos xito nos trs anos, em decises da juza Laura Borba Fleck e dos
desembargadores Nereu Giacomolli e Mario Rocha Lopes Filho.

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Legalizar significa controlar com maior eficcia. Buscar


regimes de controle de circulao especficos, para substncias
especficas, como, alis, j fazemos com o lcool, com o cigarro
e com os psicofrmacos, que tambm so drogas.
No estamos afirmando que no enfrentamos problemas
com o lcool, com o cigarro e com os psicofrmacos. O alcoolismo
um problema srio, que influencia na violncia no trnsito e
na violncia domstica. Mas o importante que no matamos o
comerciante de lcool para combater tal problema! O consumo
desregulado de psicofrmacos, da mesma forma. Enfrentamos o
problema srio da medicalizao da existncia, estamos vivendo
numa sociedade altamente drogada. Enfrentamos o problema do
consumo abusivo de Ritalina pelas crianas, que j se preparam
para o vestibular desde os dez anos de idade, deixando de preparar-se para uma vida tica. A imaginao aguada das crianas
tratada com Ritalina, para que se concentrem nos exerccios de
matemtica, o que lamentvel e preocupante. Contudo, da
mesma forma, no cogitamos encarcerar o executivo da indstria farmacutica. Podemos tentar lidar com esse problema sem a
necessidade de dar tiro de fuzil em ningum.
Em suma, a guerra s drogas responsvel pelo genocdio
de nossa juventude pobre e pelo encarceramento massivo, do
que decorrem diversos outros efeitos perversos do ponto de
vista da segurana pblica - no no trouxe qualquer benefcio.
Tomara que um dia tenhamos uma comisso de juristas mais
corajosos, capaz de levar tudo isso em conta25.
Abstract: In this paper, we defend the drug`s legalization, in a moment that Brazil is doing choices
about criminal policies.
Keywords: Drugs. Criminal Law. Legalization.
25 fundamental salientar, por fim, que a legalizao das drogas no fere o mandado explcito de criminalizao previsto no art. 5, XLIII , da Constituio Federal.
Sobre o tema, conferir o nosso artigo Direito penal das drogas e constituio: em
busca de caminhos antiproibicionistas (2009).
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