Captulo Criminolgico Vol.

30, W 3, Julio-Septiembre 2002, 129-164

ISSN: 0798-9598

LA COMPATIBILIDAD DE LA JUSTICIA
INDGENA CON EL PROCESO PENAL
VENEZOLANO*

Ricardo Colmenares Olvar**

*
**

Ponencia presentada en las Primeras Jornadas sobre Administracin de Justicia Penal, organizadas
por el Instituto de Criminologa "Dra. Lolita Aniyar de Castro" de la Universidad del Zulia, del 20
al23 de marzo de 2002. Maracaibo, Venezuela.
Abogado. Juez de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia. Doctor en Derecho (Universidad del Zulia, 1998); Profesor e Investigador adscrito al Instituto de Filosofa del Derecho
"Dr. Jos Manuel Delgado Ocando" de la Universidad del Zulia (1990-2002); Magster Scientiarum
en Ciencias Penales y Criminolgicas (Universidad del Zulia, 1992); Especialista en Derechos Humanos (Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Costa Rica, 1993); Especialista en Resolucin de Conflictos (Universidad de Uppsala, Suecia, 2000). Miembro Fundador del Foro Interamericano de Derechos Humanos (FIDEH). E-mail: rcolme@telcel.net.ve

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RESUMEN

Se resalta la importancia del derecho y la jurisdiccin indgena

y su reconocimiento en la Constitucin venezolana y en algunos
pases de Amrica, concretamente Colombia, Ecuador, Per y
Bolivia, para poder aplicarlo dentro del nuevo sistema acusatorio
impuesto por el COPP, esgrimiendo algunos criterios que permitan la compatibilidad de la jurisdiccin especial india con el sistema de justicia penal ordinario, con miras a ser incluidos en la ley
Orgnica de Pueblos y Comuni(iades Indgenas (LOPCI) que redacta la Sub Comisin de Legislacin de la Comisin Permanente
de Pueblos Indgenas (CPPI) d4 la Asamblea Nacional.
Palabras clave: Resolucin de conflictos, jurisdiccin especial indgena,
medio alternativo de justicia, compatibilidad, Constitucin venezolana.

THE COMPATIBILITY OF INDIGENOUS JUSTICE

WITH THE VENEZUELAN PENAL PROCESS
ABSTRACT

This paper emphasizes the importance of indigenous law and jurisdiction and its recognition in the Venezuelan Constitution,
and in other American countries such as Colombia, Ecuador,
Per and Bolivia. The purpose is to apply it within the new accusatory system imposed by COPP, employing for this purpose certain criteria that permit compatibility of special indigenous jurisdiction with normal penal justice, in order to include it in the
Organic Law of Indigenous Peoples and Communit{es (LOPCI)
which is being drawn up by the Legislative Sub-Commission of
the Permanent Commission for }lndigenous Peoples (CPPI) in
the National Assembly.
Key words: Conflict resolution, special indigenous jurisdiction, alternate
means of justice.
Recibido: 26-02-2002 Aceptado: 08-03-2002

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INTRODUCCIN

La Constitucin de Venezuela de 1999 1 reconoci formalmente el carcter multitnico, pluricultural y multilinge de la nacin, consagrando un
captulo referido a los derechos de los pueblos indgenas que garantiza sus
formas de organizacin, sus usos y costumbres, culturas y lenguas propias.
En este sentido, el artculo 260 del texto fundamental reconoci la jurisdiccin especial a las autoridades legtimas de los pueblos indgenas,
como medio alternativo de justicia, con la potestad de resolver los conflictos entre sus miembros dentro de sus espacios territoriales (hbitat), de
acuerdo a sus tradiciones ancestrales. Es decir, se reconoci a los pueblos
indgenas la vigencia de sus sistemas legales, autoridades y procedimientos.
Dicha norma se relaciona estrechamente con los derechos a la propia cultura, usos y costumbres, cosmovisin, valores, reconocidos en el captulo
constitucional dedicado a los Pueblos Indgenas (artculos 119 al 126). Por
otra parte, el artculo 258 de la misma constitucin promueve el arbitraje, la
conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para la
solucin de conflictos, entre los cuales podramos perfectamente incluir el
derecho consuetudinario indgena.
Siguiendo con la misma visin antropolgica de respeto hacia las culturas indgenas, Venezuela ratific el "Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales" de la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.) 2 o Ley
No. 41, por el cual se obliga a respetar el derecho consuetudinario, sus normas, instituciones y mtodos de control social de los pueblos indgenas.
Sin embargo, el Cdigo Orgnico Procesal Penal (en adelante COPPP
no consider dentro de sus normas a la jurisdiccin indgena como mecanismo alterno a la prosecucin del proceso ni estableci algn procedimiento
de tratamiento especial para los indgenas involucrados en hechos punibles.

2
3

Publicada en Gaceta Oficial No. 36.860, de fecha 30 de diciembre de 1999.

Publicada en Gaceta Oficial Extraordinaria No. 37.307, de fecha 17 de octubre de 2001.
Pubicada en la Gaceta Oficial No. 5.208, de fecha 23 de enero de 1998 y entr en vigencia el primero de julio 1999. La ltima reforma apareci publicada en fecha 14 de noviembre de 2001, segn Gaceta Oficial Extraordinaria No. 5.558.

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Tampoco previ los posibles conflictos de competencia que pudieran presentarse entre la jurisdiccin penal ordinaria y el nuevo fuero indgena.

l. LA VISIN PLURICULTURAL DE LA CONSTITUCIN DE 1999

En el Prembulo de la Constitucin Bolivariana de Venezuela se reconoci el sacrificio de "los antepasados aborgenes" en la construccin de la
soberana de nuestra patria. Por estas razones histricas y sociolgicas, el primer elemento que el Poder Constituyepte reconoci corno objetivo primordial
del Estado Venezolano fue el establecimiento de " ... una sociedad democrtica, participativa y protagnica, mul(itnica y pluricultural en un Estado de
justicia ... ", el cual no implica que cada pueblo debe desarrollar su propio Estado, sino de lo que se trata es de cambiar la idea de un Estado cultural y socialmente homogneo por un nuevo modelo poltico que acepte su realidad
social y reconozca la existencia de sus diversas realidades socioculturales.
De acuerdo al ltimo censo realizado en 1992, existen aproximadamente 316.000 indgenas en 28 pueblos culturalrnente diferenciados, los cuales
constituyen una minora tnica (el 1,8%) en comparacin con el resto de la
poblacin. Dichos pueblos indgenas constituyen la diversidad o pluralidad
cultural junto con los dems grupos tnicos existentes en Venezuela, pues
cada uno de ellos poseen una identidad, una lengua, una historia, costumbres
y valores propios. Por su parte, las organizaciones indgenas sostienen que los
Estados deben reconocer el carcter plurinacional y pluricultural de su poblacin, reconociendo a cada una de las poblaciones que habitan en sus territorios con su propia identidad nacional y especificidad cultural, corno sujetos
de derecho dentro de la sociedad global4 . En fin, se trata de buscar en la relacin intercultural un equilibrio para que " ... ninguna cultura se convierta en
instrumento de hegemona y represin" (Alrneida, 1994).

Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la O.E.A. "Informe de la Primera

Ronda de Consultas sobre el Instrumento Legal Interamericano de Derechos de las Poblaciones Indgenas". Washington, D.C., 1992: p. 33.

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El reconocimiento de varias culturas dentro de un mismo Estado conlleva necesariamente a la aceptacin de otro concepto poltico e ideolgico
que se debe manejar en la nueva Constitucin, cual es la creacin de un Estado Plurinacional, el cual" ... se sustenta en la diversidad real e innegable
de la existencia de los Pueblos y Nacionalidades Indgenas como entidades
econmicas, polticas y culturales histricas diferenciadas" 5 Como bien
seala la doctrina ms aceptada en esta materia:
" ... los Estados en los cuales existan pueblos indgenas como
realidades diferenciadas cultural, social, jurdica y econmicamente de otros sectores de la sociedad global, deben reconocer
y establecer -de prefencia y a nivel constitucional o por medio
de ley fundamental (de carcter esencial) el carcter multitnico, plurilinge y pluricultural de la poblacin del Estado. Deben as mismo desarrollar ese principio constitucional por actos legislativos y medidas polticas y administrativas que les
den contenido concreto" (Willemsen Daz, 1993).

La concepcin del Estado Nacional se ha convertido ahora en la frmula Estado-naciones. De all que debe manejarse el concepto de naciones indgenas que, como bien lo define F. Morales poseen " ... soberana y
capacidad de autodeterminacin preexistentes a la formacin del Estado
colonial y republicano y con una ideologa etnonacionalista, ... con la aspiracin legtima de ser interlocutoras con derecho ante los Estados latinoamericanos, en bsqueda de la participacin en la toma de decisiones"
(Morales, 1993).
1.1. La revisin de los principios constitucionales
Bajo este nuevo paradigma y atendiendo al principio de la supremaca
de la Constitucin como fundamento del ordenamiento jurdico consagrado
en el artculo 7, todas las dems disposiciones legales deben ser interpretadas bajo este nuevo contexto pluricultural, para garantizar el respeto de los
derechos especficos y vitales de los pueblos indgenas.

Proyecto Poltico de la CONAIE. Quito (Ecuador), Consejo de Gobierno, 1994: p. 12.

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El artculo 9 de la actual Constitucin reconoce las lenguas de los

distintos pueblos indgenas como idiomas oficiales en las respectivas entidades federales y/o municipios indgenas donde se encuentren asentados
estas culturas 6 . A nuestro modo de ver, el respeto por la lengua de cada
miembro indgena, como parte del derecho a la cultura, es el presupuesto
bsico de una defensa real y efectiva para los indgenas, que garantiza
adems su identidad cultural.
El principio de igualdad y no discriminacin de todos los ciudadanos
ante la ley consagrado en el artculo 21 de la Carta Magna, tambin debe ser

interpretado a la luz de esta visin antropolgica, pues los pueblos indgenas tienen una identidad cultural preexistente al Estado Venezolano. En este
sentido, los miembros de los grupos indgenas, por ser personas humanas,
tienen derecho a disfrutar de manera indiscutible de todos los derechos (individuales y colectivos) existentes en los textos internacionales de derechos
humanos, por aplicacin de los principios de igualdad y no discriminacin7 .
Sin embargo, los indgenas poseen adems una identidad tnica y cultural
distinta de los dems habitantes de la Repblica y, por ende, tienen derechos distintos al resto de los ciudadanos. Es lo que se ha denominado el derecho a la diferenciacin. Esto ltimo no atenta contra el principio de igualdad sino que, por el contrario, intenta rescatar la identidad cultural de estos
pueblos que fue sepultada durante siglos por el proceso de aculturacin de
grupos dominantes.
En cuanto a la garanta del debido proceso consagrado en el artculo
49 del Texto Fundamental, podramos acotar que debe exigirse una atencin
especial a los miembros de estos grupos, pues en la mayora de los casos se
trata de personas con condiciones socio-econmicas precarias. En un caso
6

Artculo 9: "El idioma oficial es el castellano. Los idiomas indgenas tambin son de uso
oficial para los pueblos indgenas y deben ser respetados en todo el territorio de la Repblica, por constituir patrimonio cultural de la Nacin y de la humanidad". En el mismo
orden de ideas, la Constitucin reconoce en su artculo 119 que el Estado reconocer la
existencia de los pueblos y comunidades indgenas, su organizacin social, sus culturas y
sus " .. .idiomas .. .".
Naciones Unidas. Conferencia Mundial de Derechos Humanos. Declaracin y Programa
de Accin de Viena. Junio de 1993: p. 12.

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relativo a la muerte de un indgena Macuxi de Brasil8 , que fuera arrestado

en forma discriminatoria, muriendo luego a raz de malos tratos durante su
detencin, la Comisin Interamericana resalt el derecho a una justicia rpida y eficaz el cual debe ser garantizado por los Estados, condenado tales
acciones policiales, a la vez que censur la conducta del Estado en postergar indefinidamente el proceso criminal contra los responsables, proceso
que llevaba casi diez aos sin completarse con la consiguiente falta de indemnizacin a los familiares. Tales hechos los caracteriz como violatorias
del artculo 25 de la Convencin.
Por otra parte, la garanta del debido proceso abarca a su vez el derecho
a un intrprete para aquellas personas que no hablen o no puedan comunicarse en el idioma castellano (numeral 3). Este derecho fue expresamente reservado a favor del imputado en el cdigo adjetivo penal, en el ordinal 4 del artculo 125 del COPP. En este mismo sentido, en el literal b) del artculo 119
del Proyecto de LOPCI presentada por la Sub Comisin de Legislacin en el
mes de noviembre de 2001, se establece la irrenunciabilidad de este derecho,
estableciendo que las declaraciones efectuadas ante los tribunales o instancias
administrativas sern nulas si fueron realizadas sin intrpretes y no podrn
" ... ser utilizadas para tomar decisiones que afecten derechos ... ".
El derecho a ser juzgado por sus jueces naturales consagrado en el ordinal 4 del artculo 49 de la Carta Magna, tambin tiene sus tropiezos cuando los enfrentamos a la potestad jurisdiccional que tienen las autoridades
naturales de los pueblos indios. En estricto sentido, dados los tres presupuestos establecidos en el artculo 260 de la Constitucin, es decir, un hecho cometido entre miembros de una mismo pueblo o comunidad, dentro
del mismo hbitat y bajo las normas tradicionales de ese mismo pueblo, podramos aceptar que correspondera a las autoridades naturales indgenas la
competencia para conocer y resolver ese conflicto, como jurisdiccin especial reconocida constitucionalmente y no a la jurisdiccin penal ordinaria.

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CIDH, Informe Anual 1998, Caso 11.516, Ovelario Tames (Brasil).

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En cuanto a los derechos a la defensa y la asistencia jurdica consagrados en el numeral 1o del artculo 49 del texto Constitucional, que implica la
asistencia de un abogado pblico o privado que asuma la defensa tcnica del
caso, podemos encontrar dos fallos muy interesantes de la Corte Constitucional de Colombia que asumen una posicin de respeto a la diversidad tnica y
cultural a favor de los pueblos indgenas. Uno es la Sentencia T-349/96 que
se pronunci diciendo que el derecho a la defensa no existe para los indgenas
como nosotros lo entendemos, pues "... no son valores individuales los que
dentro de su cosmovisin se protegen prioritariamente", aceptando como sucedneo el que sus parientes estuvieren presentes en el proceso. El segundo
es la Sentencia T-523/97, mediante el cual la Corte Constitucional decidi
que "los medios para ejercer este derecho en los casos que adelantan las autoridades indgenas, no tienen que ser aquellos contemplados por las normas
nacionales o los tratados internacionales, sino los que han sido propios dentro del sistema normativo de la comunidad" 9 .

2.

EL "CONVENIO 169 SOBRE PUEBLOS INDGENAS

Y TRIBALES" DE LA O.I.T. (LEY No. 41)

Despus de varias dcadas de luchas, la Comisin Permanente de

Pueblos Indgenas de la Asamblea Nacional logr que el Gobierno de Venezuela ratificara el "Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales"
de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT.), o Ley No. 41 10, el
cual elimina las actitudes paternalistas y asimilacionistas frente a las poblaciones indgenas.

CABEDO MALLOL, V.J. La Jurisdiccin Especial Indgena de Colombia y

los Derechos Humanos. En: http://geocities.com/alertanet/F2b-Vcabedo.htm

10 Publicada en Gaceta Oficial Extraordinaria No. 37.307, de fecha 17 de octubre de 2001.

Este convenio sustituy al Convenio 107 de la OIT., que trata igualmente sobre "Derechos de las Poblaciones Indgenas, Tribuales y Semitribuales en los Pases Independientes" (Gaceta Oficial Extraordinaria No. 3.253, del 03-08-1983), el cual tena una marcada tendencia "integracionista".

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Este nuevo instrumento legal tiene varias normas que repercuten de

manera directa en el proceso de coordinacin o compatibilidad de sistemas
normativos en el mbito penal. As tenemos por ejemplo, el artculo 7 el
cual establece que se deber tener en consideracin el derecho consuetudinario de estas poblaciones. El artculo 8.2. consagra el derecho de los pueblos indgenas de "conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos ... " Por su parte, el artculo 9.1. establece adems
la posibilidad de emplear mtodos de control social propios de las poblaciones en cuestin cuando sean sus miembros quienes cometan delito, como
va alterna a la funcin punitiva, pero siempre respetando los derechos humanos reconocidos en el orden interno e internacional.
Podra entenderse entonces que la Ley 41 constituye una limitacin a
la jurisdiccin indgena, en cuanto que el ejercicio de esa potestad no debe
contrariar los principios establecidos en la Constitucin y las leyes de la Repblica, entre los cuales se encuentran los tratados internacionales de derechos humanos que, por mandato expreso del artculo 23 de la Carta Magna
son de rango constitucional y de inmediata aplicacin.

3.

LA EXPERIENCIA CONSTITUCIONAL EN OTROS PASES

DE AMRICA

Como antecedentes legislativos, tenemos el artculo 63 de la Constitucin Nacional de Paraguay de 1992, en el cual se reconoci expresamente al
derecho consuetudinario de los pueblos indgenas para garantizar la identidad tnica de los mismos, pudiendo aplicar libremente sus sistemas de organizacin poltica, social, econmica, cultural y religiosa, al igual que la voluntaria sujecin a sus normas consuetudinarias para la regulacin de su
convivencia interna, siempre que ellas no atenten contra los derechos fundamentales establecidos en esta Constitucin: " ... En los conflictos jurisdiccionales se tendr en cuenta el derecho consuetudinario indgena".
Igualmente en el artculo 171 de la reciente Reforma Constitucional de
Bolivia, se estableci que las autoridades naturales de las comunidades ind-

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genas podan ejercer " ... funciones administrativas como solucin alternativa de conflictos, en conformidad a sus costumbres y procedimientos, siempre que no sean contrarias a esta Constitucin y a las leyes. La Ley compatibilizar estas funciones con las atribuciones de los poderes del Estado".
Como se puede observar, este ltimo precepto constitucional slo reconoce a las autoridades indgenas funciones administrativas y no jurisdiccionales para dirimir sus conflictos. Igualmente queda supeditada su aplicacin a la "compatibilidad" con las dems normas constitucionales y dems
leyes y a la estructura organizativa del Poder Judicial creada en cada pas.
De igual manera la Constitucin Poltica del Per de 1993 reconoci
la personera jurdica de las comunidades Campesinas y Nativas, establece
entre los principios y derechos de la funcin jurisdiccional el de no dejar
de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley (numeral 8 del artculo 139); en consecuencia, se deben aplicar " ... los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario". En esta Constitucin tambin se reconoci la capacidad jurisdiccional de las autoridades comunales, articulada perfectamente con el sistema de justicia nacional, cuando
estableci en el artculo 139 lo siguiente:
"Las autoridades de las comunidades campesinas nativas, con
el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen
los derechos fundamentales de la persona. La ley establece las
formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los
Juzgados de Paz y con las dems instancias del Poder Judicial" (Torres, 1997).
Por su parte, en el artculo 246 de la Constitucin Poltica de Colombia se habla de la existencia de Jurisdicciones Especiales dentro del mbito
territorial indgena, aunque con las limitaciones antes expresadas:
"Las autoridades de los pueblos indgenas podrn ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre
que no sean contrarios a la Constitucin y leyes de la Repblica. La ley establecer las formas de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional".

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En estos dos ltimos pases, la jurisdiccin indgena es competente incluso para conocer todo tipo de hechos que ocurran dentro de sus territorios,
sin lmites en razn a la gravedad de los mismos (Yrigoyen, 1999).

4. LA JURISDICCIN INDGENA EN VENEZUELA

En el artculo 260 de la Constitucin Venezolana se reconoci por primera vez la jurisdiccin indgena como mecanismo alterno de justicia no
formal en los siguientes trminos:
"Las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn
aplicar en su hbitat instancias de justicia con base en sus tradiciones ancestrales y que slo afecten a sus integrantes, segn
sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean
contrarios a esta Constitucin, a la ley y al orden pblico. La
ley determinar la forma de coordinacin de esta jurisdiccin
especial con el sistema judicial nacional".

Esta norma constitucional permite hablar propiamente de un Estado

pluricultural, es decir, se reconoce de manera oficial a una sociedad que no
es homognea y que permite la coexistencia de dos o ms sistemas normativos. Este paralelismo de sistemas es lo que se ha dado por llamar "Pluralismo Jurdico", conocido tambin como pluralismo legal, que no es ms que
una categora sociolgica y que nace en tanto que coexisten dos o ms sistemas normativos dentro de un mismo espacio social (Pea, 1994). Esto implica que deber drsele cabida a las instituciones y sistemas jurdicos propios de los pueblos indgenas para solventar sus propios conflictos. Todo
ello va a permitir que las normas estatales y las no formales "... convivan en
armona las formas de intersubjetividad y control social propias de grupos
humanos histricamente diferenciados del conglomerado estatal, como lo
son por antonomasia las poblaciones indgenas" (Pea, 1994).
El establecimiento de este importante derecho colectivo posibilita a su
vez un doble reconocimiento: en primer lugar, reconoce la jurisdiccin indgena especial, es decir, la potestad pblica ejercida por las autoridades indgenas legtimas de los distintos pueblos y comunidades indias, para ejercer
funciones de justicia, de acuerdo con sus tradiciones, usos y costumbres,
con capacidad incluso de crear y modificar normas. En segundo lugar, reco-

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noce adems el uso del derecho consuetudinario indgena y sus propios

procedimientos para resolver conflictos 11 Por supuesto, debemos entender
que la potestad de administrar justicia de las autoridades indgenas tendra
cabida plena dentro de las unidades poltico-territoriales, es decir, en los hbitats y Municipios Indgenas, sobre todo si el conflicto se plantea entre dos
indgenas (integrados o no integrados) de la mismo grupo tnico.
El alcance de esta norma constitucional requiere definir y delimitar los
tres componentes de esta jurisdiccin especial 12, a saber:
a) La autoridad indgena, la cual estar representada por la persona, grupo o asamblea que designe el pueblo o comunidad indgena conforme a sus
usos y costumbres. El Proyecto de LOPCI lo defini de la siguiente manera:
Artculo 111. Se considera autoridades indgenas legtimas a las personas, instancias colectivas o instituciones que cada pueblo o comunidad indgena establece y designa segn sus propias reglas y para las funciones que
dichos pueblos definen. Las autoridades indgenas tienen competencia para
tomar decisiones sobre actos jurdicos y controversias de todo tipo.

En el artculo 3 del Proyecto de Ley de Ecuador se establece que las

decisiones tomadas por las autoridades indgenas tienen carcter obligatorio
para las partes que intervengan en los procesos (indgenas y no indgenas,

11 A este respecto, resulta interesante mencionar la sentencia de la Sala Poltico Administrativa de la ex Corte Suprema de Justicia, cuando al analizar el alcance de normas de la
Ley Orgnica del Poder Judicial, seal lo siguiente: "No existe obstculo ni constitucional ni legal-con base en las solas disposiciones sealadas- para que la funcin jurisdiccional que realizan los tribunales pueda ser confiada a otros Poderes u otros rganos
estatales especialmente creados por mandato del Constituyente" (GACETA FORENSE,
del28-2-1985. Sala Poltico Administrativa. C.S.J.: p. 713).
12 Para este anlisis se tomaron en cuenta los siguientes Proyectos: 1) El Proyecto de Ley
de Desarrollo Constitucional del artculo 191 inciso 4to.: LEY DE ADMINISTRACIN
DE JUSTICIA DE LAS AUTORIDADES INDGENAS (Ecuador); 2) El Anteproyecto
de LEY DE JUSTICIA DE LOS PUEBLOS INDGENAS Y COMUNIDADES
INDGENAS-CAMPESINAS (Bolivia); 3) Proyecto de LEY DE ADMINISTRACIN
DE JUSTICIA PARA LOS PUEBLOS INDGENAS; y 4) el Proyecto de LEY
ORGNICA DE PUEBLOS Y COMUNIDADES INDGENAS (Venezuela, Diciembre
2001).

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personas naturales o colectivas), es decir, tienen la misma fuerza obligatoria

que las adoptadas por los dems rganos judiciales, causando incluso cosa
juzgada, sin poder ser revisadas por otro rgano pblico, salvo los casos de
violacin de derechos humanos que sern conocidos por el Tribunal Constitucional. En igual sentido, el artculo 15 del Anteproyecto de Ley de Justicia de los Pueblos Indgenas de Bolivia establece: "El Tribunal Constitucional, a travs de la autoridad judicial ms cercana a la comunidad realizar el control de las violaciones a los derechos fundamentales y las garantas individuales en la aplicacin del derecho consuetudinario". De similar
redaccin es el artculo 5 del Proyecto de la Ley sobre Administracin de
Justicia para Pueblos Indgenas del Per. Todo ello parece muy acertado y
digno de incorporar a nuestro proyecto, por la facultad otorgada en el artculo 335 de la Carta Magna a la Sala Constitucional de nuestro Tribunal Supremo de Justicia, mximo organismo a quien le compete la interpretacin
de la Constitucin, quien garantiza adems la supremaca de los derechos y
principios constitucionales 13
Por ltimo, se debe resaltar que para asumir las funciones de autoridad
indgena no se requiere ser abogado o un especialista indigenista; basta que
sea un miembro del pueblo o comunidad integrado a sus costumbres, lengua
y con los perfiles de lder natural capaz de solventar con equidad los problemas planteados por los dems miembros. Sin embargo, sera conveniente
que en las universidades nacionales se haga nfasis en programas sobre d~
rechos humanos, antropologa jurdica, pluralismo jurdico dirigidos a indgenas y no indgenas, a los fines de fomentar la comunicacin intercultural
y coadyuvar en la consolidacin del derecho indgena.

13 Artculo 335 C.R.B.V.: "El Tribunal Supremo de Justicia garantizar la supremaca y

efectividad de las normas y principios constitucionales; ser el mximo y ltimo intrprete de esta Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y aplicacin.
Las interpretaciones que establezca la Sala Constitucional sobre el contenido o alcance
de las normas y principios constitucionales son vinculantes para las otras Salas del Tribunal Supremo de Justicia y dems tribunales de la Repblica".

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b) El uso del derecho consuetudinario indgena: llamado tambin derecho tradicional o costumbre jurdica para otros, no es ms que el conjunto de normas de tipo tradicional con valor cultural, no escritas ni codificadas, que estn perpetradas en el tiempo y que son transmitidas oralmente
por los miembros de una comunidad para luego ser reconocidas y compartidas por el grupo social, como es el caso de los pueblos indgenas. Es tan
esencial a los mismos que si se destierra se pierde su identidad como pueblo. A diferencia del derecho positivo, el derecho consuetudinario opera sin
Estado, mientras que las normas del derecho positivo emanan de una autoridad poltica constituida y son ejecutadas por rganos del Estado (Stavenhagen, 1990). El proyecto de LOPCI lo defini en los siguientes trminos:
Artculo 110. El derecho indgena est conformado por el sistema de
normas, principios, valores, prcticas, instituciones, usos y costumbres que
los pueblos indgenas consideran legtimo y obligatorio, y les permite regular la vida social, autogobernarse, organizar el orden pblico interno, establecer derechos y deberes, resolver conflictos y tomar decisiones en el mbito interno y externo.
En el artculo 171 de la Constitucin Poltica de Bolivia se reconoce el
derecho consuetudinario indgena como una fuente formal de su derecho interno, con lo que puede constituir un precedente legislativo para considerar con el
mismo carcter las normas consuetudinarias en el orden interno venezolano.
e) La competencia de esa jurisdiccin indgena: Desde el punto de vista jurdico, la competencia es la medida de la jurisdiccin o potestad de administrar justicia. En este sentido, el artculo 113 del Proyecto de LOPCI
considera tres tipos de competencias, a saber:
l. Competencia Territorial: La jurisdiccin indgena tiene competencia
dentro del mbito territorial de cada pueblo o comunidad indgena, es
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14 Segn el artculo 2 de la Ley de Demarcacin y Garanta del Hbitat y Tierras de los
Pueblos Indgenas, se define Hbitat Indgena como " ...La totalidad del espacio ocupado
y utilizado por los pueblos y comunidades indgenas, en el cual se desarrolla su vida fsica, cultural, espiritual, social, econmica y poltica, que comprende las reas de cultivo,
caza, pesca fluvial y martima, recoleccin, pastoreo, asentamiento, caminos tradiciona-

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Puede considerarse tambin la competencia extra-territorial respecto de

controversias surgidas fuera del mbito territorial indgena, cuando las
mismas sean entre indgenas que no afecten derechos de terceros no-indgenas, y siempre que la jurisdiccin indgena decida asumir dichas
controversias.
2. Competencia Material: La jurisdiccin indgena tiene competencia para
conocer todo tipo de materias, civil o penal, independientemente del
monto o la gravedad de los hechos que se susciten dentro de su mbito
territorial, de acuerdo a su derecho consuetudinario y cuando la misma
decida asumir. Esto ltimo implica que las autoridades indgenas pueden acordar remitir el asunto a la jurisdiccin ordinaria. De igual modo,
la jurisdiccin indgena puede pedir la colaboracin a la jurisdiccin ordinaria y a la fuerza pblica en los casos que considere necesario.
3. Competencia Personal: La jurisdiccin indgena tiene competencia sobre las personas indgenas. En el artculo 6 del Proyecto de ley de Bolivia, se exceptuar de este precepto a los residentes no indgenas que voluntariamente decidan someterse a la justicia indgena. En cambio, en el
Proyecto venezolano esta competencia slo es extensible sobre las personas no indgenas cuando realicen hechos o actos que afecten derechos
indgenas o comprometan bienes jurdicos indgenas dentro esos mbitos territoriales.
A la luz de esta norma constitucional, pareciera claro que en los casos
de "conflictos internos" menos graves, es decir, en hechos criminosos como
lesiones, hurtos simples, etc., ocurridos en un hbitat determinado y donde
intervengan miembros del mismo grupo tnico, no existira ninguna dificultad en la aplicacin de este derecho, pues la competencia territorial estara
determinada por el espacio territorial del pueblo o comunidad indgena don-

les, caos y vas fluviales, lugares sagrados e histricos y otras necesarias para garantizar y desarrollar sus formas especificas de vida".
15 El artculo 19 del Proyecto de Ley Orgnica del Poder Municipal presentado por el Grupo Parlamentario de CONVERGENCIA, entiende por municipio indgena "... aqul
cuya poblacin est formada predominantemente por personas que integran una comunidad indgena".

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La compatibilidad de la justicia indgena

con el proceso penal venezolano

145

de ocurri tal hecho, una vez que hayan sido demarcados tales territorios
por ley especial. El problema se podra suscitar cuando se presenten hechos
graves y complejos (homicidios, robos a mano armada y otros), en los cuales estn involucrados indgenas (integrados o no) y no indgenas, y que pudieran originar conflictos de competencia por razn de la materia, persona y
del territorio.
4.1. Conflictos de competencia

Durante los procesos de coordinacin o compatibilidad de sistemas

que se desarrollan en Colombia, Per, Bolivia, Ecuador y Venezuela, se han
encontrado dos niveles de conflictos de competencia. As tenemos:
4.1.1. Conflictos entre colectividades indgenas

Los conflictos y controversias que se originen dentro del mbito territorial de los pueblos y comunidades indgenas, sern resueltos por sus propias
autoridades conforme a su derecho consuetudinario, siempre que no se violenten los derechos fundamentales de la persona humana. Segn la doctrina,
entre los "derechos mnimos aceptables" se encuentran: el derecho a la vida,
la prohibicin de la esclavitud y la prohibicin de la tortura (Cabedo Mallol).
Conforme al artculo 114 del Proyecto de LOPCI, dentro de esta esfera se pueden manejar los siguientes principios:
a. Reserva de la jurisdiccin indgena: Los actos jurdicos y las decisiones
tomadas por las autoridades indgenas no son revisables por la jurisdiccin ordinaria. La jurisdiccin ordinaria no tiene competencia para recibir causas referidas a hechos realizados dentro del mbito territorial del
hbitat indgena, debiendo, en todo caso, someterlas a conocimiento de
la jurisdiccin especial indgena. Las decisiones tomadas por la jurisdiccin ordinaria en casos que competan a la jurisdiccin indgena son nulas y generan responsabilidad, debiendo devolverse el caso a la jurisdiccin indgena.
b. Relaciones de coordinacin: La jurisdiccin indgena puede establecer
relaciones de coordinacin y colaboracin con la jurisdiccin ordinaria
cuando lo considere necesario. La fuerza pblica est obligada a brindar

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Cap. Crim. Vol. 30, N 3 6Julio-Septtembre 2002) 129-164

el apoyo requerido por la jurisdiccin indgena para la investigacin,

juzgamiento o ejecucin de sus decisiones.
c. Conflicto de competencia con la jurisdiccin ordinaria: En los casos de
conflicto de competencia entre la jurisdiccin especial indgena y ordinaria, prevalece la indgena. Sin embargo, este principio colide frontalmente con lo dispuesto en el artculo 261 de la Carta Fundamental y el
cual privilegia la jurisdiccin ordinaria sobre las jurisdicciones especiales, con lo cual podra tener serias dificultades para aceptarla.

4.1.2. Conflictos fuera de la colectividad indgena

Los conflictos individuales de los indgenas con los no indgenas ocurridos fuera de su mbito territorial, sern conocidos por las autoridades estatales competentes, tomando en cuenta los siguientes derechos:
a. Derecho a la defensa: El COPP garantiza la inviolabilidad del derecho
a la defensa y a la igualdad en todo estado y grado del proceso (artculo
12). Es por ello que los indgenas tienen derecho irrenunciable de contar
con defensa profesional idnea. Para tal efecto se crear el rea de Defensa Pblica Indgena dentro de la Direccin Ejecutiva de la Magistratura del Tribunal Supremo de Justicia. Para el nombramiento de defensores pblicos de indgenas se tendr en cuenta que los mismos conozcan la cultura y derechos de los indgenas. Los defensores pblicos son
competentes para actuar en defensa de los indgenas en toda materia y
ante toda instancia administrativa y judicial, nacional e internacional.
b. Derecho al uso del Idioma indgena: Los indgenas tienen el derecho de
utilizar sus idiomas propios ante todo procedimiento legal, administrativo
o judicial, a travs de personal bilinge o intrpretes. Donde los idiomas
indgenas no son de uso oficial, se garantizar el derecho de los indgenas
al uso de su idioma mediante el nombramiento de intrpretes, tal como lo
consagra el artculo 9 de la Constitucin y como lo exige el ordinal 4 del
artculo 125 del COPP. Este derecho es irrenunciable, tal como se dijo.
c. Respeto de la cultura indgena: En caso de hechos que ameriten persecucin penal por la justicia ordinaria, se considerar las condiciones socio-econmicas y culturales de los indgenas para determinar las penas
o medidas correspondientes.

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La compatibilidad de la justicia indgena

con el proceso penal venezolano

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d. Penas alternativas a la prisin: En caso de condena, se establecern

preferentemente penas distintas al encarcelamiento y que permitan la reinsercin de los indgenas a su medio socio-cultural, tomando en cuenta
los parmetros establecidos en la Ley 41.
e. Establecimientos especiales: La pena de prisin slo se dar en casos
sumamente extremos y deber ser cumplida en establecimientos especiales para indgenas, cerca de su pueblo indgena y familia, y garantizndose el goce de sus derechos especiales, como son los servicios religiosos, uso de la medicina tradicional, considerando tambin los parmetros de la Ley 41.
Por ltimo, el Artculo 121 del Proyecto de LOPCI establece que en
los procedimientos judiciales y administrativos en los que participen pueblos indgenas o sus miembros, la autoridad judicial o administrativa respectiva, para mejor decidir, deber contar con un informe pericial socio-antropolgico o de la autoridad indgena correspondiente, que ilustre sobre la
cultura y el derecho indgena. El informe pericial ser elaborado por el Instituto Nacional para los Pueblos Indgenas o por un profesional idneo.
5.

SIMBOLISMO DEL CDIGO ORGNICO PROCESAL PENAL

EN MATERIA INDGENA

A diferencia del anterior Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, que confiscaba el conflicto a las personas involucradas en este y suprima su participacin en el manejo y solucin del problema, el COPP tiende a buscar
mecanismos alternos de resolucin de conflictos que permitan reducir los
costos administrativos de la justicia, prdida de tiempo y dinero para las
partes, promoviendo soluciones adecuadas a las necesidades de las partes
involucradas en el proceso, aumentando la tasa de cumplimiento voluntario.
En este sentido, introdujo mecanismos alternos a la prosecucin del
proceso, a modo de mecanismos de resolucin de conflictos que permiten
reducir los costos administrativos de la justicia y de las partes, as como el
retardo procesal. Es decir, el nuevo sistema acusatorio promueve soluciones adecuadas a las necesidades de las partes involucradas en el proceso,
aumentando la tasa de cumplimiento voluntario, tales como el principio de

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oportunidad (artculo 37), los acuerdos reparatorios (artculo 40), la suspensin condicional del proceso (artculo 42) y el procedimiento especial
de la admisin de los hechos (artculo 376). Sin embargo, la reforma que
sufriera el cdigo adjetivo constituy un retroceso, pues se prohibi la celebracin de acuerdos reparatorios en los casos de homicidios culposos, con
lo cual tambin se limitar el principio de compensacin utilizado por la
mayora de las comunidades indgenas en la resolucin de sus conflictos.
A nuestro juicio, el legislador puede ir ms all de estas frmulas tomando en cuenta el derecho consuetudinario de los pueblos indgenas y sus
modos de dirimir los conflictos como un modo de terminacin del proceso,
sobre todo cuando en el hecho concurren los parmetros exigidos en el artculo 260 comentado, tal como se sugiri a la comisin redactora del proyecto del Cdigo en su oportunidad 16.

IV. CONCLUSIN
Los operadores de justicia Gueces, fiscales, Defensores Pblicos y
Abogados litigantes) deben garantizar el derecho consuetudinario indgena
en la aplicacin del COPP, mediante la interpretacin de los principios
constitucionales bajo la perspectiva indgena. Por su parte, la Sala Constitucional del Mximo Tribunal realizar el control de las violaciones a los derechos fundamentales y las garantas individuales en la aplicacin del derecho consuetudinario.
En otro orden de ideas, el Tribunal Supremo de Justicia, a travs de la
Direccin Ejecutiva de la Magistratura, debe asumir mecanismos reales de
control -no simblicos- dentro del sistema organizativo del Poder Judicial,
concretamente dentro de los Circuitos Judiciales Penales donde existan pueblos y comunidades indgenas, para garantizar sus derechos propios y vitales. Estos mecanismos son:

16 El artculo sugerido a la Comisin en julio de 1998, estaba redactado de la siguiente manera: "El Juez tambin tendr en cuenta el derecho consuetudinario de los pueblos indgenas y su modo de dirimir los conflictos, como un modo de terminacin del proceso".

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La compatibilidad de la justicia indgena

con el proceso penal venezolano

149

a. Designacin de uno o varios abogados indgenas, dependiendo de los

grupos tnicos de cada regin, como defensores pblicos de presos; de
los 24 Defensores Pblicos designados hasta el momento en la regin
zuliana, no se ha nombrado a ningn abogado perteneciente a las etnias
Wayu, Yukpa, Bar y A asentadas en nuestra regin, que pueda garantizar una defensa tcnica efectiva, dado el hecho de poder conocer
sus valores culturales as como su riqueza lingstica.
b. Designacin de uno o varios intrpretes de lenguas indgenas, como conocedores autnticos de estas culturas, para que los asistan en los distintos procesos judiciales, penales o administrativos.
c. Consideramos que en aquellos casos criminales graves donde se encuentren involucrados indgenas no integrados, deben incorporarse indgenas como escabinos para formar parte del Tribunal Mixto.
El juez penal no indgena debe entender que las normas consuetudinarias son practicadas a conciencia por los indgenas y llegan a tener un carcter obligatorio entre ellos, justamente por la repeticin de estos actos en el
tiempo.

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ANEXOS
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Repblica Bolivariana de Venezuela

Asamblea Nacional
Comisin Permanente de Pueblos Indgenas
Sub Comisin de Legislacin Indgena
ANTEPROYECTO LEY ORGANICA DE PUEBLOS
Y COMUNIDADES INDGENAS
Caracas, 11 de Diciembre de 2001
INDICE

l.

TTULOI

Disposiciones Fundamentales.

2.

TTULOII

Del hbitat y de las tierras de los pueblos

y Comunidades Indgenas, su Ambiente y Recursos
Naturales.

3.

TTULOIII

De la Cultura, el Idioma y la espiritualidad.

4.

TTULO IV

De los conocimientos de los Pueblos y Comunidades

Indgenas y de la propiedad Intelectual colectiva.

5.

TTULO V

De la economa de los Pueblos Indgenas.

6.

TTULO VI

De las organizaciones de los Pueblos y Comunidades

Indgenas.

7.

TTULO VII Del rgimen de participacin poltica y ciudadana de

los Pueblos y Comunidades Indgenas.

8.

TTULO VIII De la educacin propia y del rgimen de Educacin

Intercultural Bilinge.

9.

TTULO IX

De la Salud y la Medicina Indgena.

La compatibilidad de la justicia indgena

con el proceso penal venezolano

10. TTULO X

151

Del Derecho y la Jurisdiccin Indgena.

De los Derechos de los Indgenas ante la Jurisdiccin
ordinaria.

11.

TTULO XI

12.

TTULO XII De la Familia en los Pueblos Indgenas.

13.

TTULO XIII Del empleo y los Derechos Laborales.

14.

TTULO XIV Del Instituto Nacional para Pueblos Indgenas.

15.

TTULO XV

16.

TTULO XVI Disposiciones Finales.

Disposiciones Transitorias.

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TTULO X. Del derecho y la jurisdiccin especial indgena

Del derecho al propio derecho.

Artculo 109. El Estado reconoce la potestad de los pueblos y comunidades indgenas de tener su propio derecho, administracin de justicia y autoridades dentro de sus hbitat, de acuerdo a su cultura y necesidades sociales,
con respeto de los derechos humanos interpretados interculturalmente.
Del derecho indgena.

Artculo 110. El derecho indgena est conformado por el sistema de

normas, principios, valores, prcticas, instituciones, usos y costumbres que
los pueblos indgenas consideran legtimo y obligatorio, y les permite regular la vida social, autogobernarse, organizar el orden pblico interno, establecer derechos y deberes, resolver conflictos y tomar decisiones en el mbito interno y externo.
De las autoridades indgenas.

Artculo 111. Se considera autoridades indgenas legtimas a las personas, instancias colectivas o instituciones que cada pueblo o comunidad indgena establece y designa segn sus propias reglas y para las funciones que
dichos pueblos definen. Las autoridad~s indgenas tienen competencia para
tomar decisiones sobre actos jurdicos y controversias de todo tipo.
De la jurisdiccin especial indgena.

Artculo 112. La jurisdiccin especial indgena consiste en la potestad

de los pueblos indgenas de actuar mediante sus propias autoridades e instancias para solucionar de forma autnoma y definitiva las controversias
que se susciten dentro de su hbitat, y tomar decisiones de acuerdo a su propio derecho y cultura. Las decisiones de la jurisdiccin indgena constituyen
cosa juzgada, tienen carcter vinculante, validez oficial y efectos en el mbito nacional. Las partes, el Estado y los terceros estn obligados a respetar
y acatar dichas decisiones. La jurisdiccin indgena tiene las funciones y facultades que sean definidas por cada pueblo indgena, as como aquellas
que el Estado le reconoce a la jurisdiccin ordinaria. Estas facultades incluyen la potestad de investigar, conocer los casos, tomar decisiones y ejecutar

La compatibilidad de la justicia indgena

con el proceso penal venezolano

153

dichas decisiones, incluyendo la posible restriccin de derechos o el uso de

la fuerza para obligar el cumplimiento de las mismas cuando sea necesario.
De la competencia de la jurisdiccin indgena.

Artculo 113. La jurisdiccin indgena, sin menoscabo de otras, comprende las siguientes competencias:
a) Competencia Territorial: La jurisdiccin indgena tiene competencia sobre todo el hbitat del pueblo o los pueblos indgenas correspondientes. Tiene competencia extra-territorial respecto de controversias surgidas
fuera del mbito territorial indgena, cuando las mismas sean entre indgenas, no afecten derechos de terceros no-indgenas, y siempre que la jurisdiccin indgena decida asumir dichas controversias.
b) Competencia Material: La jurisdiccin indgena tiene competencia
para conocer todo tipo de materias y de todo monto o gravedad que se susciten dentro de su mbito territorial y que la misma decida asumir. Ello no
obsta para que la jurisdiccin indgena pida colaboracin de la jurisdiccin
ordinaria y la fuerza pblica en los casos que considere necesario.
e) Competencia Personal: La jurisdiccin indgena tiene competencia
sobre las personas indgenas. Tambin tiene competencia sobre las personas
no indgenas que se encuentren dentro de su mbito territorial y realicen hechos o actos que afecten derechos indgenas o comprometan bienes jurdicos indgenas.
De la coordinacin entre la jurisdiccin especial y la ordinaria y otras
autoridades estatales.

Artculo 114. Las relaciones entre la jurisdiccin indgena y la ordinaria y otras autoridades estatales se rigen por las siguientes reglas:
a. Reserva de la jurisdiccin indgena: Los actos jurdicos y las decisiones
tomadas por las autoridades indgenas no son revisables por la jurisdiccin ordinaria. La jurisdiccin ordinaria no tiene competencia para
recibir causas referidas a hechos realizados dentro del mbito territorial del habitat indgena, debiendo, en todo caso, someterlas a conocimiento de la jurisdiccin especial indgena. Las decisiones tomadas por
la jurisdiccin ordinaria en casos que competan a la jurisdiccin ind-

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gena son nulas y generan responsabilidad, debiendo devolverse el caso

a la jurisdiccin indgena.

b. Relaciones de coordinacin: La jurisdiccin ind(gena puede establecer

relaciones de coordinacin y colaboracin con la jurisdiccin ordinaria cuando lo considere necesario. La fuerza pblica est obligada a
brindar el apoyo requerido por la jurisdiccin indgena para la investigacin, juzgamiento o ejecucin de sus decisiones.
c. Conflicto de competencia: En los casos de conflicto de competencia entre la jurisdiccin especial indgena y ordinaria, prevalece la indgena.
d. Relacin con autoridades administrativas y registra/es: Las autoridades
de la jurisdiccin indgena desarrollan relaciones de coordinacin y colaboracin con autoridades estatales, pero no de subordinacin. Las autoridades administrativas y de registros pblicos acatarn y registrarn
en los registros pblicos las decisiones de la jurisdiccin indgena cuando corresponda.
e. Proteccin del derecho a la jurisdiccin indgena: En caso de vulneracin del derecho a la jurisdiccin especial indgena, los afectados podrn interponer las acciones de garanta constitucionales o las acciones
legales pertinentes a fin de que se respete el derecho, establezcan las
responsabilidades de ley y las reparaciones e indemnizaciones que correspondan.
De los procedimientos para resolver conflictos entre derechos humanos y jurisdiccin indgena.
Artculo 115. Los casos de presunta vulneracin de derechos humanos por la jurisdiccin indgena, en primer lugar, se agotarn internamente.
Agotadas las instancias internas o cuando la presunta violacin de derechos
humanos fuese grave y urgente, quien se considere afectado podr interponer la denuncia o accin de garanta constitucional correspondiente. Si la
denuncia o accin es inadmisible podr ser rechazada de plano. En caso de
considerarse admisible se constituir un tribunal mixto conformado por el
juez ordinario de la causa y dos autoridades indgenas nombradas por la jurisdiccin especial, a fin de que se garantice una interpretacin intercultural
de los hechos y el derecho. El procedimiento estar orientado a la solucin
consensuada del conflicto, mediante reglas de equidad, atendiendo los dere-

La compatibUidad de !ajusticia indgena

con el proceso penal venezolano

155

chos, intereses y perspectivas culturales de las partes. En caso de no llegarse a una solucin consensuada, el tribunal resolver por mayora. Cualquiera de las partes podr recurrir en segunda instancia a la Sala Constitucional
del Tribunal Supremo de Justicia, el cual deber incorporar dos miembros
supernumerarios que conozcan los derechos indgenas. Tambin deber resolver interpretando interculturalmente los hechos y el derecho y por reglas
de equidad. Agotada esta instancia queda expedita la va internacional.
Del Fortalecimiento del Derecho y Jurisdiccin indgena.

Artculo 116. Entre las poltic:ts de fortalecimiento y desarrollo del

derecho y la jurisdiccin indgena, se garantizarn las siguientes:
a. Programas autnomos: El INPI,designar fondos anuales para el desarrollo de programas autnomos de fortalecimiento y desarrollo del derecho y la jurisdiccin indgena, diseados y ejecutados directamente por
los pueblos y organizaciones indgenas. Estos programas incluirn una
lnea permanente de capacitacin y formacin de lderes indgenas, promoviendo la participacin equitativa de la mujer indgena.
b. Polticas pblicas: El INPI convocar una instancia mixta interinstitucional con participacin de representantes de los pueblos y organizaciones indgenas para la elaboracin de polticas pblicas de respeto y fortalecimiento del derecho y la jurisdiccin indgena.
c. Difusin y formacin: La Instancia Mixta interinstitucional desarrollar
acciones de difusin de la cultura y el derecho indgena, en el mbito
nacional, para promover su respeto. En todas las instancias de la educacin pblica se incorporar materias referidas a la multiculturalidad y el
pluralismo legal.
d. Formacin de operadores de /ajusticia: En la enseanza del derecho y
materias a afines se incorporarn, de modo obligatorio, el pluralismo legal y el derecho indgena. Los operadores de la justicia, abogados y funcionarios encargados de aplicar la ley en zonas con predominancia indgena debern conocer la cultura, el derecho indgena y los derechos especiales de los indgenas. Las instituciones de formacin judicial deben
incorporar obligatoriamente materias referidas a la multiculturalidad,
pluralismo legal y derecho indgena.

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TTULO XI. De los derechos de los indgenas ante

la juridiccin ordinaria

De los derechos ante procedimientos ordinarios.

Articulo 117. En los procedimientos ordinarios que participen indgenas se garantizar el derecho de los mismos de comprender los contenidos y
efectos de tales procedimientos. Los indgenas sometidos a procedimientos
administrativos o judiciales tienen derecho de contar con defensa profesional idnea, el uso de su propio idioma y el respeto de su cultura.
Del derecho de defensa.
Articulo 118. Los indgenas tienen derecho irrenunciable de contar
con defensa profesional idnea. Para tal efecto se crear el rea de Defensa
Pblica Indgena dentro de la Direccin Ejecutiva de la Magistratura del
Tribunal Supremo de Justicia. Para el nombramiento de defensores pblicos
de indgenas se tendr en cuenta que los mismos conozcan la cultura y derechos de los indgenas. Los defensores pblicos son competentes para actuar
en defensa de los indgenas en toda materia y ante toda instancia administrativa y judicial, nacional e internacional.
Del derecho al uso del Idioma indgena.
Articulo 119. Los indgenas tienen el derecho de utilizar sus idiomas
propios ante todo procedimiento legal, administrativo o judicial, el cual se
garantizar de la siguiente manera:
a) Justicia multitinge: Donde los idiomas indgenas son de uso oficial, el servicio de justicia se brindar en los mismos, ya sea a travs de personal bilinge o intrpretes. Donde los idiomas indgenas no son de uso oficial, se garantizar el derecho de los indgenas al uso de su idioma mediante
el nombramiento de intrpretes.
b) lrrenunciabilidad del derecho de contar con interprete: El derecho
de contar con intrprete en idioma indgena es irrenunciable cuando el indgena no comprenda bien el idioma del tribunal o instancia administrativa
respectiva. Las declaraciones efectuadas sin intrprete -en el supuesto anterior o cuando los indgenas quieran hacer uso de su derecho al propio idio-

La compatibUidad de !ajusticia indgena

con el proceso penal venezolano

157

ma- no pueden ser utilizadas para tomar decisiones que afecten derechos, y
generan la responsabilidad de ley.
Del derecho a la propia cultura.

Artculo 120. En los procedimientos administrativos y judiciales ordinarios en los que sea parte un indgena, las autoridades respectivas debern
tomar en consideracin el derecho y la cultura indgenas, durante todas las
etapas procesales y al momento de dictar la resoluciqn correspondiente.
De los informes periciales.

Artculo 121. En los procedimientos judiciales y administrativos en

los que participen pueblos indgenas o sus miembros la autoridad judicial o
administrativa respectiva, para mejor decidir, deber contar con un informe
pericial socio-antropolgico o de la autoridad indgena correspondiente, que
ilustre sobre la cultura y el derecho indgena. El informe pericial ser elaborado por el Instituto Nacional para los Pueblos Indgenas o por un profesional idneo.
Del juzgamiento penal.

Articulo 122. En los procedimientos penales que involucren indgenas

se respetarn las siguientes disposiciones:
a. Descriminalizacin de la cultura indgena: No se perseguir penalmente a indgenas por hechos que en su cultura y derecho son actos jurdicos legtimos o permitidos.
b. Respeto de la cultura indgena: En caso de hechos que ameriten persecucin penal por la justicia ordinaria, se considerar las condiciones socio-econmicas y culturales de los indgenas para determinar las penas
o medidas correspondientes.
c. Penas alternativas a la prisin: En caso de condena, se establecern
preferentemente penas distintas al encarcelamiento y que permitan la reinsercin de los indgenas a su medio socio-cultural.
d. Establecimientos especiales: La pena de prisin slo se dar en casos
sumamente extremos y deber ser cumplida en establecimientos especiales para indgenas, cerca de su pueblo indgena y familia, y garantizndose el goce de sus derechos especiales.

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De la formacin y capacitacin de funcionarios pblicos.

Artculo 123.El Estado instaurar programas de formacin y capacitacin en multiculturalidad, multilingismo y derechos indgenas para traductores, mdicos forenses, defensores pblicos, abogados, agentes del Ministerio Pblico y en general, a todos los empleados pblicos que intervengan
en procesos administrativos o judiciales referidos a indgenas.

Versin de la Sub Comisin de Legislacin con los Expertos

Ley Orgnica de Pueblos y Comunidades Indgenas

Noviembre 2001
Artculo 28. Los idiomas indgenas son de uso oficial para los pueblos
indgenas por constituir la expresin ms fiel de su espritu colectivo, y patrimonio cultural de la nacin y de la humanidad.
Cmo hacerlos oficiales
Artculo 29. Conforme a lo establecido en la Constitucin, los idiomas indgenas sern respetados en todo el territorio de la Repblica, debiendo aplicarse su carcter oficial a partir de:
l. La traduccin de los principales textos legislativos que los afecten, especialmente: la Constitucin de la Repblica, las constituciones de los
estados con presencia indgena y la presente Ley.
2. La presencia de interpretes bilinges en los procesos penales en los cuales sean parte ciudadanos indgenas.

La compatibilidad de la justicia indgena

con el proceso penal venezolano

159

TITULO XI. Del derecho, la jurisdiccin indgena

y los procesos ordinarios

El derecho al derecho indgena

Artculo 86.- El Estado reconoce la potestad de los pueblos indgenas
a tener su propio derecho, sistema normativo y de administracin de justicia
en sus hbitat, de acuerdo a sus tradiciones culturales y ancestrales, que
slo afecten a sus integrantes y en respeto de los derechos humanos establecidos en la Constitucin y la ley.
El derecho indgena
Artculo 87.- El derecho indgena est conformado por el conjunto de
normas, principios, valores, prcticas tradicionales, instituciones, usos y
costumbres que los pueblos indgenas consideren como legtimas y obligatorias para si mismos y que les permitan regular su vida social, resolver sus
conflictos y tomar sus propias decisiones en el mbito interno y externo.
De la jurisdiccin especial indgena
Artculo 88.- La jurisdiccin especial indgena consiste en la potestad
de los pueblos indgenas de actuar mediante sus propias autoridades para
solucionar de forma autnoma y definitiva sus controversias internas y tomar decisiones de acuerdo a su propio derecho y cultura. Las decisiones de
la jurisdiccin indgena constituyen cosa juzgada, tienen carcter vinculante
y validez oficial. Las partes, el Estado y los terceros estarn obligados a respetar dichas decisiones. La potestad de la jurisdiccin indgena incluye las
funciones y facultades que sean definidas por cada pueblo para resolver sus
propias controversias, as como aquellas que el Estado le reconoce a la jurisdiccin ordinaria. Estas facultades incluyen la posibilidad de investigar,
conocer los casos, decidir y ejecutar dichas decisiones incluyendo la posible
restriccin de derechos o el uso de la fuerza para obligar el cumplimiento de
las mismas cuando sea necesario.
De las competencias de la jurisdiccin indgena.
Artculo 89.- La jurisdiccin indgena estar organizada de acuerdo a
las siguientes competencias:

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Cap. Crlm. Vol. 30, N 3 (Julio-Septiembre 2002) 129-164

a. Competencia Territorial: La jurisdiccin indgena tiene competencia sobre todo el hbitat del pueblo o los pueblos indgenas correspondientes.
Tendr competencia extra-territorial en casos de controversias surgidas
fuera del mbito territorial indgena, entre indgenas y que no afecten
intereses de terceros, siempre que la jurisdiccin indgena quiera asumir
dichas controversias.
b. Competencia Material: La jurisdiccin indgena tiene competencia para
conocer todo tipo de materias y conflictos que se susciten dentro de su
mbito territorial y que la misma desee asumir. Ello no impide que la
jurisdiccin indgena pueda pedir colaboracin de la jurisdiccin ordinaria o colaborar con ella en algunas materias.
c. Competencia Personal: La jurisdiccin indgena tiene competencia sobre todos los integrantes indgenas que se encuentren dentro de su mbito territorial y realicen hechos o actos jurdicos de inters de la jurisdiccin indgena.
Del procedimiento y alcance de las tomas de decisiones de las autoridades indgenas

Artculo 90. En el ejercicio de la jurisdiccin indgena, las autoridades indgenas producirn las decisiones, sanciones, actos jurdicos o acuerdos de voluntades a que hubiere lugar, donde se expresar la culpa respectiva, la decisin, rectificacin o compensacin y el plazo de su cumplimiento.
Todo el proceso se har conforme a los usos y costumbres, tradiciones ancestrales e ideas innovadoras de cada pueblo indgena, pudiendo ser recogido en un documento donde firmarn o estamparn sus huellas dactilares, si
fuera el caso, la autoridad tradicional propia y las partes involucradas, as
como el o los testigos, la familia y sus representantes.
De la vulneracin de derechos humanos.

Artculo 91. En los casos de vulneracin de derechos humanos por

parte de la jurisdiccin indgena se establecern procedimientos especiales
de carcter intercultural para resolver las controversias posibles. Estos procedimientos garantizarn la presencia de los pueblos indgenas en instancias
mixtas as como la definicin e interpretacin cultural del hecho y del derecho. El procedimiento estar orientado a la solucin consensuada del con-

La compatibilidad de !ajusticia indgena

con el proceso penal venezolano

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flicto, mediante reglas de equidad, atendiendo a los derechos, intereses y

perspectivas culturales de las partes.

Del enlace de la jurisdiccin indgena a la jurisdiccin ordinaria

Artculo 92. La negativa de acuerdo o el incumplimiento de una de las
partes indgenas facultar a la autoridad indgena a pasar el conflicto a la jurisdiccin ordinaria.

Del acuerdo de no agresin

Artculo 93. La autoridad judicial no indgena, en aquellos casos de
negativas de acuerdo, o de incumplimiento de dichos acuerdos o sanciones,
y a solicitud de cualquiera de las partes involucradas, convocar a las partes
y a la autoridad indgena para convenir un acuerdo, si fuera el caso y lo
ameriten las circunstancias, mientras el conflicto se decide por la jurisdiccin ordinaria.

De lo que debe tomar en cuenta la autoridad judicial no indgena

Artculo 94. En todos los juicios y procedimientos fuera de la jurisdiccin indgena en que una de las partes sea indgena, las autoridades judiciales o administrativas, durante las etapas procesales y al momento de dictar la resolucin correspondiente, tomarn en consideracin el derecho y la
cultura propias de los indgenas, para la correcta administracin de justicia
y as garantizar el debido respeto de la cosmovisin indgena y de la cultura
indgena al igual que el debido proceso y el derecho a la defensa.

De los informes socio-antropolgicos en los procedimientos judiciales y administrativos.

Artculo 95. En todos los procedimientos judiciales y administrativos
seguidos a ciudadanos indgenas se acompaar un informe socio-antropolgico que contendr entre otros aspectos, el modo de vida indgena, sus
usos y costumbres, formas de control social, y normas de organizacin y
funcionamiento interno, el cual ser elaborado antes de tomar cualquier decisin que implique sanciones administrativas y penales. Dicho informe
ser elaborado por el Instituto Nacional para los Pueblos Indgenas.

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Ricardo Colmenares Olvar

Cap. Crim. Vol. 30, N 3 (Julio-Septiembre 2002) 129-164

Del rgimen penitenciario especial y la sustitucin de la pena privativa de libertad

Artculo 96. Los ciudadanos de los pueblos y comunidades indgenas

tienen derecho a un rgimen penitenciario especial debido a sus particulares
condiciones socioculturales. En este sentido, en los establecimientos de reclusin para procesados y condenados se crearn reas especiales para los
miembros de los pueblos indgenas. Las autoridades judiciales ordinarias
podrn sustituir, asimismo, la pena privativa de libertad que se imponga a
un indgena, por trabajo en beneficio de su comunidad, siempre que no se
trate de delitos excluidos de este benficio, y sea solicitado por el sentenciado y por la autoridad indgena del pueblo o comunidad indgena a la que
pertenece.
De los derechos indgenas en juicio

Artculo 97: En todo proceso o juicio el que algn indgena sea parte, este tendr derecho a que se le designe un traductor y un defensor que
conozca su cultura, hable su lengua y el idioma espaol, y a que se le explique en su idioma y el idioma castellano, el alcance y consecuencia del
proceso que se le instruye. Cualquier indgena inmerso en un proceso o
juicio y en cualquier estado del proceso tiene derecho a usar su idioma en
sus declaraciones y testimonios, lo que deber, constar en autos, traducido
en idioma espaol.
De la formacin y capacitacin de funcionarios pblicos

Artculo 98: El Estado implantar programas de formacin y capacitacin a traductores, mdicos forenses, defensores pblicos, abogados,
agentes del Ministerio Pblico y en general, a todos los empleados pblicos
que intervengan en asuntos en los que exista inters jurdico de miembros
de los pueblos y comunidades indgenas, especialmente, en los procesos penales en los cuales sean parte.

La compatibilidad de lajusticia indgena

con el proceso penal venezolano

163

LISTA DE REFERENCIAS
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No. 3, Lima 1994. P. 11.
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Entre la Ley y la Costumbre. Mxico: Instituto Indigenista Interamericano e
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TORRES G., R. "Entre lo Propio y lo Ajeno". Derechos de los Pueblos Indgenas y Propiedad Intelectual. Quito (Ecuador), Imprenta de COICA. 1997.
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WILLEMSEN DAZ, A. "mbito y ejercicio eficaz de la Autonoma Interna y
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YRIGOYEN FAJARDO, R. "Reconocimiento constitucional del derecho Indgena y la jurisdiccin especial en los pases andinos (Colombia, Per, bolivia,
Ecuador)". Justicia Penal y Comunidades Indgenas. Revista Pena y Estado.
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