Apunte Definitivo Internacional Privado

Derecho Internacional Privado Pablo Quinz
I Semestre 2015
Bibliografa recomendada
Ramrez Necochoa. Curso Bsico de Derecho Internacional Privado.

Garca Pujol. Cdigo de Derecho Internacional Privado.
C. Mosalvez Muller. Derecho

Guzmn Latorre. Tratado de Derecho Internacional Privado.
Fernandez Rozas. Manual Derecho Internacional Privado.
***
EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. El caso Crashgate.
En septiembre de 2008 tuvo lugar el gran premio de Singapur. Nelson Piquet, piloto
brasileo, estrell su coche contra un muro del circuito. Fernando Alonso, corredor espaol
aprovech el choque para ganar la carrera. En julio de 2009, el brasileo confes que el
accidente fue deliberado y que Flavio Briatore, dirigente de Renault, le haba dicho que lo
hiciera para favorecer la victoria de Alonso.
La federacin de automovilismo sancion al Briatore echndole de la Frmula 1. En enero
de 2010, un tribunal de Pars anul esta decisin, por lo que el Briatore demanda al piloto,
por el dao a la reputacin.
(a) Dnde se presenta la demanda? En Singapur donde tuvo lugar la Frmula 1? En
Espaa, porque Alonso es espaol? En Brasil, porque Nelson Piquet es brasileo?
En Italia, porque Briatore es italiano?
(b) Qu Cdigo Civil del mundo se aplica, cuando uno de los jueces acepte la
demanda? Conforme a qu derecho? Brasileo, singapurense, espaol, italiano?
***
2. Caso Elsa Pataky
Elsa Pataki es una actriz espaola que en marzo de 2007 se hallaba en Cancn realizando
una sesin de fotos para la revista francesa Elle. Varios periodistas en Miami estaban
cubriendo el nacimiento de una celebridad espaola y, al enterarse de que Elsa Pataki se
hallaba cerca, se desplazan y toman fotos de la actriz para luego venderlas a la revista
espaola Intervivo por 150.000 euros.
(a) Dnde se puede presentar la demanda por tomar fotos sin permiso Elsa o
la revista Elle?
Apuntes de Paulina Madariaga C.

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(b) Cul es el derecho aplicable?
***
3. Caso Auto de Beckham
En 2006, unos ladrones de Europa del Este roban el BMVX5, un coche de altsimo coste, a
Beckham y lo trasladan de contrabando. El auto aparece finalmente en Macedonia. La
polica de dicho pas recupera el vehculo, pero se enfrenta a la situacin de que nadie
reclama el vehculo.
En diciembre de 2006 pasa a ser agenciado por el gobierno y se lo dan al a Ministra del
Interior de Macedonia. Sin embargo, eso no es todo: el auto no era propiedad de
Beckham, sino que este lo haba alquilado a una empresa espaola.
(a) De quin es el auto? Qu derecho lo decide?
***
I.
PRESUPUESTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
Se explica por la confluencia de dos factores:

a. La divisin del mundo en Estados con distintas legislaciones
En el ao 2010, la poblacin mundial ascenda a 6900 millones de personas. Por ende, el
mundo ya no es una sociedad monoltica. Dentro de este mundo con distintas
legislaciones, es necesario tener en cuenta que:
El mundo est dividido en Estados.
En el ao 2010 existan 193 Estados independientes reconocidos con carcter general, 10
Estados que existen de facto, pero no reconocidos con carcter general y 38 territorios que
dependen de otros Estados e igualmente territorios diversos sujetos a la administracin
internacional o a regmenes especiales.
La diversidad de leyes y de jurisdicciones estatales en el mundo.
Cada uno de estos Estados posee sus propias leyes y sus propios tribunales. No existe un
derecho mundial ni una jurisdiccin mundial que resuelva controversias entre
particulares.

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Diversidad de familias jurdicas
Tenemos las familias civilistas, de Common Law, la china, la hind y la musulmana. Los
pases ex socialistas son difciles de clasificar; por ejemplo, Rusia. Estn tambin los
sistemas hbridos, como Escocia, que tiene parte de Common Law y de la familia romano germnica; esto se produce tambin en Quebec y en Luisiana. Otros pases mezclan
tradicin civilista y musulmana como Marruecos, Argelia, Tnez y Egipto.
Uno especialmente complejo es Israel, que combina elementos de la tradicin romano germanica, del Common Law y de la religin. Japn tambin es complejo pues combina
derecho chino, del derecho romano germnico y del Common Law.
Cada Estado tiene su ordenamiento jurdico con diferencias muy acusadas en relacin con
el resto. Sin embargo, a veces se pueden clasificar en familias jurdicas, en donde
comparten similitudes.
Necesidad de los Estados y las fronteras
Filosficamente se ha dicho que la divisin del mundo en Estado es un fenmeno
necesario, porque las personas tienen derecho a agruparse con personas que tienen
caractersticas comunes con ellos de un modo estable, propio e independiente, con sus
propios tribunales y sus propias leyes.
Influencia de las organizaciones supranacionales de integracin
La Unin Europea tiene 28 estados. Aunque los Estados del mundo se organicen, siguen
conservando sus propias leyes y sus propios tribunales. Existe, con todo, un Derecho
Internacional Privado de la Unin Europea, existe un Tribunal de la Unin Europea, pero no
se puede acudir a l con un problema que se tiene con alguien de otro pas. En esos casos,
se ha de acudir a un tribunal nacional.
b. Relaciones jurdicas entre los particulares que superan las fronteras estatales.
a. Las personas necesitan intercambiar entre ellas todo tipo de bienes,
servicios y recursos para poder mejorar as su bienestar.
b. Los seres humanos necesitan ampliar su horizonte vital y buscar nuevas y
distintas experiencias.
***

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II.
OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
El objeto de una disciplina jurdica es el conjunto de relaciones sociales que tal disciplina
jurdica regula. El objeto del Derecho Internacional Privado es la regulacin de las
situaciones privadas internacionales.
i.
Situacin internacional
Aqu se produce una dicotoma, en el sentido de que el Derecho Internacional Privado es

de origen principalmente nacional, pero su objeto es internacional. [Pregunta de
prueba!] As, el Derecho Internacional Privado es internacional no por su origen, sino por
su objeto.
El origen del Derecho Internacional Privado es estatal y no internacional, ya que no existe
un derecho supraestatal o mundial y no existe tampoco un tribunal mundial que
resuelva los casos que las personas tienen con nacionales de otros pases. Es por ello que
se estudiar Derecho Internacional Privado chileno.
Que sea internacional por su objeto, significa que regula situaciones en las cuales se ven
envueltos sujetos con carcter internacional. Entonces, qu es una situacin
internacional? Es aquella que presenta UN ELEMENTO DE EXTRANJERA. Y un elemento
de extranjera es una situacin que aparece vinculada a varios ordenamientos jurdicos.
Ahora bien, en ningn lugar se define lo que es un elemento de extranjera. As, por
ejemplo, un contrato de compraventa de ordenadores en que el comprador y el vendedor
son chilenos, pero los ordenadores fueron fabricados en China y que se encuentran en
China. Es una situacin internacional? Parece ser que s.
Y si todos son chilenos y los computadores son chilenos, pero el papel es de Taiwn.
Internacional? No, porque el elemento de extranjera, pese a existir, es insignifi cante As,
para estar frente a una situacin internacional, ha de estar presente un elemento
relevante.
Se distingue as entre
Situaciones internacionales: Aquella que tiene un elemento de extranjera

relevante, es decir, est vinculada a varios ordenamientos jurdicos.
Situaciones internas: Aquella en la cual todos los elementos aparecen vinculados

a un nico ordenamiento jurdico.

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***
i.
Situacin privada
Es aquella cuyos sujetos intervinientes son privados o particulares o bien actan en

calidad de tales. Ocupan una situacin de igualdad horizontal. Por tanto, cubren dos tipos
de situaciones jurdicas:
Aquellas relaciones en las que intervienen sujetos particulares. Personas naturales o
jurdicas.
Aquellas relaciones en las que un sujeto de derecho pblico acta como particular.
Ej: En 1993, Espaa compr una coleccin de cuadros para el Museo.
***
III.
FUNCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Nos hayamos en un mundo divido en Estados con sus propias leyes y tribunales y debe
existir una coordinacin entre los sistemas jurdicos del mundo. Por ende, las funciones de
este derechos son:
a. Otorgar seguridad jurdica
El Derecho Internacional Privado establece qu concreto derecho o regulacin debe
aplicarse en una situacin concreta. Es por eso que se dice que es el derecho que acaba
con el dilema del intercambio internacional, segn el cual, si los particulares no disponen
de seguridad jurdica en sus intercambios transfronterizos, no intercambiarn y no podrn
mejorar su bienestar.
b. Otorgar posibilidades de eleccin para reducir los costes de las transacciones
El Derecho Internacional Privado tiene una importante connotacin econmica. Ejemplo:
Un matrimonio entre dos personas de distintas nacionalidad, dnde se divorcian? El
Derecho Internacional Privado permite elegir diversas jurisdicciones por motivos de
conveniencia. Permite calcular costes y establecer estrategias procesales.
***
IV.
NATURALEZA
DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
La naturaleza se definir en virtud de cuatro factores:
Estatalidad: Cada Estado del mundo tiene su propio Derecho Internacional Privado.

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Autonoma cientfica: Es una disciplina con unos valores o unas fuentes y unos
principios propios. Es distintivo.
Exclusividad: Las autoridades chilenas aplican derecho internacional privado chileno

exclusivamente y as sucesivamente.
Relatividad del derecho internacional privado: Significa que el Derecho

Internacional Privado es distinto de pas a pas.
DEFINICIN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El Derecho Internacional Privado es un sector del derecho privado estatal, cuya razn de
ser y objeto es la regulacin de las situaciones y relaciones privadas internacionales
generadas entre particulares o sujetos que no sindolo acten como tales.
***
ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Hablaremos de cinco escuelas que han desarrollado el derecho internacional privado y el
aporte que han hecho a esta disciplina.
A. Escuela estatutaria italiana
Tiene su origen entre los siglos XII y XV. Las ciudades del norte de Italia Gnova o
Miln eran de gran relevancia en el comercio internacional y cada una de ellas tena sus
propios estatutos, es decir, sus propias leyes. Se plante el problema de qu hacer
cuando se producan relaciones entre sbditos de ciudades del norte de Italia, cuando cada
una de ellas tena su propio estatuto.
Distingue entre dos momentos relevantes
i.
ii.
En el siglo XII con los juristas Baldini y Accursio.

En el siglo XIV y XV con Brtolo de Sasoferrato
***
B. Escuela estatutaria francesa

Tiene su origen en el siglo XVI, poca durante la cual en cada provincia francesa existan
leyes diferentes, pero que no eran tan distintas entre s. Los derechos de cada provincia en
Francia eran cada vez ms similares, pero los juristas de esta escuela se plantearon el

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mismo problema que la escuela italiana: cmo regular situaciones entre individuos de
provincias distintas. Podemos mencionar a los siguientes juristas destacados:
i.
Dumolin. Establece que aunque cada provincia tenga su propio derecho, ese
ii.
derecho tiene vocacin de extraterritorialidad, es decir, puede aplicarse ms all

del propio territorio de la provincia en determinadas circunstancias.
Dargentre. Establece que cada provincia tiene su derecho y se aplica solo
dentro de dicha provincia.
***
C. Escuela estatuaria holandesa

Tiene su origen en el siglo XVII, una poca prspera para Holanda. Se plantea la idea del
derecho de colisin: cmo resolver las disputas cuando existe la duda de qu derecho
aplicar cuando los individuos estn vinculados con derechos de distintas partes del mundo.
Se dice que esta escuela se plante los verdaderos problemas del derecho internacional
privado. Es la primera escuela que cuestion si un juez nacional deba aplicar derecho
extranjero. Concluyeron que as era, que un juez nacional deba aplicar derecho
extranjero bajo especficas circunstancias. Podemos mencionar al siguiente jurista
destacado:
i.
Jean Vet. Estableci que por el principio de cortesa internacional, bajo

determinadas circunstancias, los jueces de un pas podan aplicar el derecho de
otro pas.
Con todo, los juristas de esta escuela establecieron un lmite, es decir, una circunstancia en
que no se poda aplicar el derecho de otro pas: cuando contravenga el orden pblico
del pas. El orden pblico es el conjunto de valores y principios que un pas tiene en un
momento determinado.
***
D. Escuela estatutaria francesa del siglo XVIII
Los autores ms representativos son:
i.
ii.
Froland
Bouhier.
Esta escuela sigui trabajando en el concepto de extraterritorialidad, es decir, siguieron

plantendose que el derecho de un estado pudiera aplicarse ms all de sus fronteras.

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***
E. Escuela moderna
Tiene su origen en el siglo XIX en plena Revolucin Industrial y el apogeo del transporte y,
por ende, de las relaciones entre personas de distintos pases. Aqu comienza el
movimiento de la codificacin del Derecho Internacional Privado. Los Cdigos de
Derecho Internacional Privado vienen de mano de tres autores:
i.
ii.
El norteamericano Story, profesor de Harvard y ministro de la Corte Suprema

de Estados Unidos. Como miembro de un pas de la Common Law, potenci el
concepto de la territorialidad. En los pases del Common Law hay una fuerte
tradicin territorialista.
El italiano Mancini quien pronunci en 1851 un discurso y dijo que lo
verdaderamente importante en Derecho Internacional Privado es la
nacionalidad. El derecho aplicable a cada individuo es el de su nacionalidad.
iii.
El derecho es una mochila para la persona y vincula al juez de cualquier pas del
mundo.
El alemn Savigny quien estructur una idea propia del Derecho Internacional
Privado.
***
CONTENIDO DE LA DISCIPLINA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Veremos qu se incluye dentro del Derecho Internacional privado. Se distingue una
posicin estricta y una posicin amplia. Existen tres reas del derecho internacional
privado: 1) Los conflictos de leyes; 2) Los conflictos de nacionalidad; 3) Conflictos de
extranjera. El conflicto de las posiciones radica en si incluir todos estos conflictos o solo
algunos de ellos.
a) Posicin estricta: Los juristas alemanes son representativos de esta postura.
Establece que el derecho internacional privado solo considerara los conflictos de
leyes.
Y qu pasa con los conflictos de nacionalidad y de extranjera? Un conflicto de
nacionalidad es saber si una persona es nacional de un pas. De extranjera es saber si es
extranjera en un pas y qu derechos tiene. La posicin estricta no incluye estos
conflictos. No hay asunto de derecho internacional privado, ya que afirma que cada pas
lo define y el Derecho Internacional Privado no se mete.

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a) Posicin amplia. Incluye
a. Los conflictos de leyes
b. Los conflictos de nacionalidad
c. Los conflictos de extranjera
Esta posicin establece que estos conflictos s son propios de la disciplina, porque si nos
encontramos con personas de distinta nacionalidad y un elemento de extranjera, entonces
la nacionalidad y la extranjera son importantes para el Derecho Internacional Privado.
***
En el da a da, actualmente se han abandonado estas posiciones y la moderna escuela
espaola ha determinado que el Derecho Internacional Privado cubre tres cosas:
a) Conflictos de jurisdicciones, es decir, qu tribunal es competente para resolver
situaciones con elementos de extranjera
b) Conflictos de leyes, es decir, qu derecho del mundo se aplica.
c) La validez extraterritorial de decisiones.
***
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CHILENO
Se enfocar en los conflictos de leyes. Se distingue entre
FUENTES INTERNAS
Estn caracterizadas por la EXIGUEDAD existen pocas normas de derecho internacional
privado: pobres desde el punto de vista jurdico, y escasas y la DISPERSIN no existe
en Chile un nico Cdigo de Derecho Internacional Privado.
Distinguiremos:
Le ley
Las normas ms relevantes estn contenidas en el Cdigo Civil, en el Cdigo de

Comercio y en la Ley de Matrimonio Civil.
La costumbre
La costumbre en Derecho Internacional Privado tiene cierta relevancia, aunque hoy en da

casi todo est positivizado. El principio de autonoma de la voluntad se aplica en esta
materia.

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La jurisprudencia
Dado que hay mucho desconocimiento del Derecho Internacional Privado, se aplica
escasamente en las sentencias judiciales de los diversos pases. La mayora de los jueces
del mundo solo aplican derecho nacional.
***
FUENTES INTERNACIONALES
En materia de Derecho Internacional Privado, en principio, las fuentes internacionales
PREVALECEN SOBRE LAS INTERNAS.
Son siempre tratados internacionales, los que constituyen es una fuente del derecho, en
virtud de la cual dos o ms Estados se ponen de acuerdo en tener las mismas normas
de derecho internacional privado. El ms importante es El Cdigo Bustamante, que
contiene normas de derecho internacional privado que pueden ser ratificadas por los
Estados para compartir una misma normativa de derecho internacional privado.
En principio, el Cdigo de Bustamante es la fuente principal, pero en el caso de Chile,
nuestro pas hizo una reserva tan grande al tratado, que en realidad, la aplicacin del
Cdigo de Bustamante es escasa y se aplica, en cambio, la normativa interna.
CDIGO DE BUSTAMANTE
En 1928 se celebr la VI Conferencia Panamericana en La Habana, Cuaba. Producto de esa
conferencia se celebr el Tratado de la Habana. Uno de esos anexos era el Cdigo de
Derecho Privado de Bustamante, que ofrece normas comunes de derecho internacional
privado para aquellos pases que decidan ratificarlo.
Desde el punto de vista del Derecho Internacional Pblico, las tres etapas de negociacin
de un tratado son:
a. La suscripcin: Fue suscrito por la totalidad de las Repblicas Latinoamericanas.
b. La aprobacin: Encontramos Estados que aprobaron el Cdigo de Bustamante con
reserva y otros que la aprobaron sin reserva.
a. Con reserva: Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, Chile, El Salvador,
Nicaragua, Paraguay, Repblica Dominicana y Uruguay.
b. Sin reserva: Bolivia, Ecuador, Cuba, Guatemala, Hait, Honduras, Mxico,
Panam, Per y Venezuela.
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c. La ratificacin: Son los pases que realmente aplican el Cdigo de Bustamante. Lo
han ratificado Cuba, Panam, la Repblica Dominicana, Brasil, Per, Guatemala,
Hait, Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador, Bolivia, Venezuela, Ecuador y
Chile. En todos estos pases, la principal norma de Derecho Internacional Privado es
el Cdigo de Bustamante. Sin embargo, hay que tener en cuenta las reservas
realizadas por los pases.
En Argentina, Bolivia, Colombia, Per, Paraguay y Uruguay las normas ms relevantes de
Derecho Internacional Privado son los Tratados de Montevideo. En el caso de Bolivia y
Per, no est del todo claro cul es la norma internacional ms aplicada porque tambin
ratificaron el Cdigo de Bustamante. Mxico tiene normas de derecho internacional
privado de origen interno.
SITUACIN CHILENA
Chile ratific el Cdigo de Bustamante y, por tanto, es su norma de derecho internacional
privado. Sin embargo, Chile hizo una reserva en el proceso de aprobacin que deca lo
siguiente:
Ante el derecho chileno y con relacin a los conflictos que se produzcan entre la
legislacin chilena y alguna extranjera los preceptos de la legislacin actual o futura
de Chile prevalecern sobre dicho Cdigo, en caso de desacuerdo entre unos y
otros.
Significa esto que el Cdigo de Bustamante nunca se aplica en Chile? Se aplica
especialmente en tres casos:
i.
ii.
Cuando la propia ley chilena remita a los tratados internacionales.

Materias que no estn contempladas en la legislacin chilena.
iii.
Cuando la legislacin chilena no sea contraria al Cdigo de Bustamante.
La reserva fue muy criticada por su extensin. En Chile, se aplican las fuentes internas
por sobre las internacionales cuando exista desacuerdo.
ESTRUCTURA DEL CDIGO DE BUSTAMANTE

I.
Ttulo preliminar: Se encuentra la parte general del derecho internacional

privado.
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II.
III.
Libro I: Encontramos Derecho Civil Internacional. Contempla conflictos de leyes.

Libro II: Encontramos Derecho Mercantil Internacional. Contempla conflictos de
IV.
leyes.
Libro III: Encontramos Derecho Penal Internacional.
V.
Libro IV: Encontramos Derecho Procesal Internacional. Contempla conflictos de

jurisdiccin y la validez extraterritorial de las decisiones.
***
OTROS TRATADOS DE DERECHO INTERNACIONAL

Son tratados de derecho internacional que han sido elaborados por distintas
organizaciones internacionales. Es preciso destacar tres:
A. La Conferencia de la Haya
Es el organismo internacional que ha tenido mayor relevancia en el proceso de
codificacin y unificacin del derecho internacional privado. Su origen data de 1893 y su
creacin se debe al jurista holands Asser.
Todos los pases que ratifican un tratado internacional de la Conferencia de la Haya pasan
a tener dicho tratado en una posicin de relevancia sobre el derecho interno.
Ventajas
a. Son normas de alta calidad tcnica.
b. Si despus un pas quiere reformar su sistema de derecho internacional privado,
puede inspirarse o copiar las normas de la Conferencia de la Haya.
La conferencia de la Haya ha elaborado 39 tratados y protocolos de derecho internacional
privado. Chile ha ratificado dos:
1. El Convenio de 25 de octubre de 1980 sobre aspectos civiles de la sustraccin
internacional de menores.
2. El Convenio de 29 de mayo de 1993 relativo a la proteccin del nio y a la
cooperacin en materia de adopcin internacional.
[En la Unin Europea actualmente existen:
Reglamentos de la Unin Europea
Tratados Internacionales [Conferencia de la Haya]
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Normas de origen interno.]
***
B. La CIDIP
Son Convenios de derecho internacional privado elaborados por la Secretara de Asuntos
Jurdicos de la Organizacin de Estados Americanos. Ha elaborado siete conferencias
CIDIP 1, CIDIP 2 y en cada una de ellas se negociaron tratados internacionales. En total
suman 26 tratados internacionales.
De esos 26 tratados, celebrados en 7 conferencias de la CIDIP, Chile forma parte de:
Todos los convenios de la CIDIP 1 (5 tratados)

o Conflicto de leyes sobre letras de cambio, pagars y facturas.
o
o
Materia de cheques.
Arbitraje comercial internacional.
o Cartas rogatorias
o Recepcin de pruebas en el extranjero.
Dos tratados de la CIDIP 2.
o
o
Rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero.

Protocolo adicional sobre las cartas rogatorias.
Podramos decir que de 26 convenios celebrados en 7 CIDIPS, Chile se encuentra

vinculado por 7.
C. Mercosur
Se caracteriza por:
a. En los Estados miembro existe libre circulacin de bienes, servicios y factores
productivos.
b. Establecimiento de un arancel externo comn y la adopcin de una poltica exterior
comn en relacin con los terceros Estados.
c. Coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales entre los Estados parte.
d. El compromiso de los Estados parte de armonizar sus legislaciones en las reas
pertinentes.
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Los Estados parte de Mercosur son Argentina, Brasil, Paraguay, Uruguay, Venezuela y
Bolivia. Chile es un Estado asociado, lo que significa que Chile realiza convenios
bilaterales para que se les apliquen algunos tratados internacionales.
EL MTODO CONFLICTUAL
En Chile, le damos especial relevancia a los conflictos de leyes. Partiremos con la premisa
de que el tribunal chileno, en materia de conflictos de leyes, es competente. Para la
determinacin del derecho aplicable en las situaciones jurdica -privadas internacionales,
encontramos dos mtodos de reglamentacin:
a. LAS NORMAS SUSTANTIVAS O MTODO DIRECTO
Las normas sustantivas pueden ser de dos tipos:
I.
Normas materiales especiales son normas que proporcionan una respuesta

directa y sustantiva a las situaciones privadas internacionales, objeto de la
controversia.
Estas normas presentan una ventaja y un inconveniente. La ventaja es que suelen ofrecer
una respuesta satisfactoria precisamente a las situaciones privadas internacionales,
porque han sido pensadas para resolver estos supuestos. El inconveniente es que solo
regulan aspectos concretos o muy puntuales de las relaciones privadas internacionales.
Pueden ser de origen internacional o de origen interno. La mayora de normas
materiales especiales son internacionales; hay muy pocas de origen interno. Es lo mismo
que decir que, desde el punto de vista del derecho internacional privado chileno, hay pocas
normas materiales especiales.
Un ejemplo de norma material especial internacional es la Convencin de Viena
de 1980, que regula la compraventa internacional de mercaderas. Tiene la ventaja
de, en cierto modo, ser imparcial para las partes. Es un mtodo directo, porque ya
tiene la solucin a la compraventa internacional.
Un ejemplo de norma material especial interna es el artculo 135 del Cdigo Civil.
Si hay un matrimonio de extranjeros en Chile que no est inscrito en la comuna de
Santiago, se entiende que estn separados de bienes.
II.
Normas materiales imperativas:
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No estn concebidas para dar una respuesta a las relaciones jurdico -privadas
internacionales. Se trata de un conjunto de normas internas que por su obligatoriedad
deben aplicarse tambin a las relaciones privadas internacionales, porque protegen valores
bsicos y principios fundamentales de la organizacin poltica o social del Estado.
Las normas materiales imperativas se denominan tambin normas de orden pblico o, en
materia internacional, leyes de polica. Tambin se llaman normas de aplicacin
inmediata.
b. LAS NORMAS DE CONFLICTO O MTODO INDIRECTO.
Una norma de conflicto se limita a localizar la situacin privada internacional en un
determinado ordenamiento jurdico, que ser el que posteriormente nos ofrezca una
respuesta de fondo a dicha situacin. Como la situacin privada internacional est
conectada a varios ordenamientos jurdicos, la norma de conflicto establece cul de e sos
ordenamientos debe aplicar el juez.
ESQUEMA
I.
II.
Aspectos generales de la norma de conflicto

Aspectos prcticos de la norma de conflicto
III.
Prueba del derecho extranjero

***
I.
ASPECTOS GENERALES DE LA NORMA DE CONFLICTO
La norma de conflicto se define en virtud de cuatro caracteres:

Aporta una respuesta indirecta, es decir, lo que hace la norma de conflicto es
localizar la situacin en un concreto ordenamiento jurdico que puede ser el del
propio juez o el de otro pas. No otorga la solucin al problema, sino a dnde
acudir por una solucin
Aporta una respuesta apriorstica, es decir, atribuye a una categora concreta de
situaciones, respuestas jurdicas determinadas de antemano. En otras palabras, que
siempre son las mismas, se sabr a priori qu derecho aplicar el juez.
Aporta una respuesta abstracta, es decir, solo establecer que la respuesta est en
un determinado ordenamiento, pero no cul es la solucin.
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I Semestre 2015
Aporta una respuesta bilateral, es decir, que siempre establecer la ubicacin
entre dos posibles ordenamientos jurdicos. Si el juez chileno aplica derecho
chileno diremos que aplica el derecho del foro.
TIPOLOGA DE LAS NORMAS
DE CONFLICTO
Puede ser de origen internacional o de origen interno. Encontraremos normas de conflicto

de origen internacional en los Libros I y II del Cdigo de Bustamante. Tambin en los
tratados del Mercosur, CIDIP y otros.
De origen interno, encontraremos normas de conflicto en el Cdigo Civil, Cdigo de
Comercio y la nueva ley de Matrimonio Civil.
II.
ASPECTOS PRCTICOS DE LA NORMA DE CONFLICTO
ESTRUCTURA DE LA NORMA
DE CONFLICTO
A. Supuesto de hecho
Est compuesto por una categora o institucin jurdica. Por ejemplo, en el caso del derecho
de familia tenemos el matrimonio, el rgimen patrimonial, la adopcin. A veces las normas
de conflicto se han caracterizado por su amplitud.
Otras veces, son muy especficas. En el Cdigo Civil, en materia de sucesiones hay una alta
especificidad.
B. Punto de conexin
Es una circunstancia o criterio que vincula al supuesto de hecho con un determinado
ordenamiento jurdico. Ejemplo: Nacionalidad, domicilio.
C. La consecuencia jurdica
Es el verbo: se regular, se regir. Toda norma jurdica incorpora como consecuencia
jurdica un concreto mandato. Este mandato, en el caso de la norma de conflicto, consiste
en la aplicacin de un determinado ordenamiento jurdico nacional, ya sea este el
ordenamiento jurdico propio del juez o del de otro Estado.
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Ejemplo: La sucesin [supuesto de hecho] se regir [consecuencia jurdica] por
la ley del ltimo domicilio del causante [punto de conexin].
CLASIFICACIN
DEL PUNTO DE CONEXIN
a. Segn su naturaleza
a. Fcticos o jurdicos:
i. Fctico: Son circunstancias que no requieren ningn razonamiento
jurdico al poder ser verificadas o constatadas por las partes.
Ejemplo: Situacin de un bien inmueble.
ii. Jurdico: Requieren de un razonamiento jurdico. Ejemplos:
Nacionalidad o domicilio; artculo 67 del Cdigo de Bustamente
derecho de alimentos; nacionalidad del alimentado.
b. Personales o territoriales
i. Personales: Los que se refieren a los sujetos de la relacin jurdica.
Ejemplo: Artculo 43 del Cdigo de Bustamante: Los efectos
personales del matrimonio se regularn por la ley de la nacionalidad
comn de los cnyuges.
ii. Territorial: Habla de la ley del lugar donde se produce un
determinado hecho. Se refieren a circunstancias vinculadas con un
determinado territorio. Ejemplo: Situacin de los bienes inmuebles;
artculo 168 del Cdigo de Bustamante.
c. Subjetivo u objetivos
i. Subjetivo: Lo mismo que personales. Ejemplo: Artculo 27 del
Cdigo de Bustamante, en donde dice que la regulacin de la
capacidad se basar en la nacionalidad de los sujetos.
ii. Objetivos: Circunstancias relativas a la relacin privada internacional
no directamente afectadas por la calidad de los sujetos involucrados.
Ejemplo: Artculo 505 del Cdigo de Bustamante sobre los
inmuebles.
d. Rgidos o flexibles
i. Rgidos: Designan el derecho de forma mecnica, sin atender a las
circunstancias concretas del caso. Ejemplo: La nacionalidad comn
ii. Flexible: Aplicar la ley que mayor vinculacin tenga con las personas
involucradas en el caso. No hay normas de este tipo en el Cdigo
de Bustamante o en el Cdigo Civil.
b. Segn el nmero de puntos de conexin
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a. Uno: Un ejemplo es el artculo 27 del Cdigo de Bustamante que
establece que la capacidad de las personas fsicas se regula por su ley
personal.
b. Ms de uno
i. Ordenados de manera jerrquica: Ejemplo: Artculo 43 del Cdigo
de Bustamante que establece como criterio la nacionalidad comn
de los cnyuges. En su defecto, se aplica la ley de domicilio del
marido.
ii. Ordenados de manera alternativa. Aquellos que se sitan en la
norma en calidad de iguales. No existen en el Cdigo Civil ni en el
Cdigo de Bustamante.
El Cdigo Civil espaol tiene un ejemplo; establece que los pactos o
capitulaciones matrimoniales pueden hacerse en base a la
nacionalidad o al domicilio.
c. Variabilidad en el tiempo
a. Mutables: Varan en el tiempo. Ejemplos: Nacionalidad, domicilio, residencia
habitual. Se producen conflictos mviles, ya que alguien, por ejemplo,
puede tener varias nacionalidades.
b. Inmutables: No varan en el tiempo. Ejemplo: Lugar de situacin del bien
inmueble.
***
ESQUEMA
1. Problemas que plantea el supuesto de hecho
a. La cuestin de la calificacin
b. Derecho transitorio
c. La cuestin preliminar
2. Problemas del punto de conexin
a. Conflicto mvil
b. Fraude de ley
3. Problema de la consecuencia jurdica
a. Dinmica de funcionamiento de la norma de conflicto
i. Conflicto de calificaciones
ii. Remisin a ordenamientos plurilegislativos
iii. Reenvo
b. Aplicacin prctica del derecho extranjero convocado por la norma de
conflicto
18

I Semestre 2015
i. Cuestin del orden pblico
ii. Figura de la adaptacin
iii. Existencia de lagunas legales
iv. Conflicto internacional transitorio
v.
PROBLEMAS QUE PLANTEA
EL SUPUESTO DE HECHO
1. La cuestin de la calificacin
La cuestin es incluir o subsumir una situacin jurdica internacional en el marco del
concepto jurdico que integra el supuesto de hecho de una norma reguladora. Consiste en
determinar para cada caso concreto y en atencin al supuesto de hecho cul es la
norma de conflicto que debe regular un supuesto privado internacional. Hay cuatro
diferentes posturas doctrinales porque no hay regulacin expresa de cmo hay que
llevar a cabo esta tarea de calificacin:
i.
El supuesto de hecho debe calificarse por la ley del foro, es decir, que un juez
chileno debe valorar un supuesto de acuerdo a las categoras jurdicas de un
hecho chileno.
La ventaja de esa postura es que se da seguridad jurdica, porque los jueces chilenos
incluirn en la misma categora jurdica los supuestos de hecho que enfrenten.
ii.
El supuesto de hecho debe calificarse por la ley aplicable al fondo del asunto,
es decir, la ley determinada por la norma de conflicto.
Ejemplo: Si alguien muere con domicilio en Chile, la ley aplicable al fondo del asunto es
la chilena.
Esta postura establece que la cuestin de la calificacin debe ir de acuerdo con la ley que
eventualmente resolvera el asunto. Es la ley que potencialmente se aplicara es la ley
que califica la situacin.
Sin embargo, es una postura algo absurda: buscamos cul es la ley que resolver el
conflicto y para ello acudiremos a la ley aplicable al fondo del asunto. Pero si eso es lo
que estamos buscando? Para matizar esto es que se habla de la eventual y posible ley
aplicable al fondo del asunto.
iii.
La calificacin autnoma
19

I Semestre 2015
El derecho internacional privado es una categora independiente e individual de las
dems ramas del derecho y en virtud de la cual ha de calificarse el supuesto de hecho.
Tiene conceptos propios, que tienden a ser bastante amplios.
iv.
La calificacin ejemplificativa
Esto significa que para un determinado supuesto de hecho la sucesin, por ejemplo
esa norma de conflicto lo regular todo. Es una norma que especifica todo lo que va
dentro del supuesto de hecho.
Ejemplo: El artculo 955 establece que la sucesin se regir por las normas del ltimo
domicilio del causante. || A su vez, el artculo 956 establece qu cosas regula el artculo
anterior, es decir, el 955: la determinacin e herederos, la forma de determinar la
distribucin, la forma de impugnar la herencia, etctera. As, pone ejemplos concretos de
lo que la norma de conflicto resuelve. En Chile no existe este tipo de normas, aunque s
en la Unin Europea.
***
Hay dos fallos de la Corte Suprema que establece que de las cuatro doctrinas anteriores, la
realmente aplicable es la de la ley del foro. El 29 de septiembre de 1863, se dio lo
siguiente:
(1) Fallece en octubre de 1859 una persona llamada Juan Clark en Valparaso, de
nacionalidad inglesa. Qu hizo el juez chileno? Aplic el Cdigo Civil. Cul era
la ley del domicilio del causante? La ley chilena, pues estaba domiciliado en
Valparaso. Este ingls haba sido acusado de alta traicin, haba sido deportado
y se haba aplicado la muerte civil en Inglaterra. La pregunta era: Dnde haba
muerto este seor? En Inglaterra, donde se haba producido su muerte civil? O
en Chile, donde se haba producido su muerte fsica? En Chile, la muerte de una
persona se aplica por la muerte fsica. El juez calific el caso de acuerdo a las
instituciones chilenas y aplic el derecho chileno.
La sucesin de un ingls que fallece en Chile con domicilio en Chile se rige por
la ley chilena y no por las leyes inglesas, aunque conforme a estas ltimas esa
persona haya muerto civilmente en Inglaterra.
El profesor estima que el artculo 6 del Cdigo de Bustamante refuerza la posicin de la
Corte Suprema. Cada uno de los Estados contratantes aplicar su propia calificacin a las
instituciones o relaciones jurdicas.
20

I Semestre 2015
Artculo 6. En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados
contratantes aplicar su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas
que hayan de corresponder a los grupos de leyes mencionados en el artculo 3o.
Problema de las instituciones en la calificacin jurdica
Se da el problema cuando al juez se le presenta un caso con una institucin jurdica que
l no conoce.
Analicemos los siguientes ejemplos:
(1) La kafala musulmana es una institucin del derecho islmico; no es una adopcin
en derecho chileno. Es una institucin de proteccin del menor en cuya virtud unos
sujetos se comprometen a educar y alimentar a un menor. Es desconocida en Chile.
(2) El Talaq o repudio. Consiste en la decisin unilateral por parte de un hombre por
entenderse divorciado de su mujer. No existe en Chile.
(3) Marital Agreement ingleses para elegir un rgimen econmico matrimonial. En
Inglaterra hay unos contrates donde los cnyuges pactan como se repartiran los
bienes en caso de divorcio.
Qu hace el juez en estos casos?
Hay varias posibilidades:
a. Tener normas de conflicto amplias para que en esa norma quepan todos los
supuestos de hecho. Ejemplo: Artculos 14 y 15 del Cdigo Civil.
Artculo 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.
Artculo 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
21

I Semestre 2015
Son normas con supuestos amplios, en donde quepan todos los supuestos.
b. Se analiza la funcin que desarrolla el supuesto de hecho. Luego, sabiendo esa
funcin, se busca dentro del ordenamiento jurdico, aquella que ms se le
parezca. Ejemplo: Los marital agreements de Inglaterra se parecen a las
capitulaciones matrimoniales, por lo que se aplica esa normativa a la institucin
extranjera.
***
2. Derecho transitorio
La norma de conflicto, como el resto de normas del ordenamiento jurdico, es suscep tible
de modificacin por parte del legislador estatal. Ello puede generar en ocasiones
problemas de derecho transitorio al verse sustituida una norma de conflicto que regula
una concreta relacin jurdica por otra nueva que puede incorporar o no un punto de
conexin distinto a la norma.
Por ende, se crean normas que tratan sobre el perodo transitorio entre la aplicacin de
una nueva ley. Ejemplo: El legislador crea una ley de derecho internacional privado para la
sucesin, regulndolo por la ltima nacionalidad del causante.
3. La cuestin preliminar
Existe cuestin preliminar de Derecho Internacional Privado cuando para regular una
relacin privada internacional la denominada cuestin principal es preciso resolver
antes otra cuestin distinta llamada cuestin previa que opera como presupuesto de la
anterior.
Ejemplo: (1) Un hombre ingls con domicilio en Chile fallece. Aparece un francs
diciendo que es hijo y reclama derechos sucesorios. La cuestin principal son los
derechos sucesorios. La cuestin previa es determinar si el francs es hijo del otro.
Cul es la norma de conflicto que se aplica a la cuestin previa? [En el ejemplo es la
filiacin] Existen dos teoras:
Se le aplica la norma de conflicto sobre el tema de fondo. Es decir, se aplica la

norma de conflicto sobre filiacin.
A la cuestin previa se le aplica la misma norma de conflicto que a la cuestin
principal, es decir, la norma de conflicto sobre sucesin.
***
22

I Semestre 2015
PROBLEMAS DEL PUNTO DE CONEXIN
1. Conflicto mvil
Se entiende por conflicto mvil a aquellas situaciones que por el normal devenir de la vida
se produce una alteracin de las circunstancias fctica de una determinada situacin
jurdica cambios de nacionalidad, de residencia habitual, etctera, generndose por
tanto una alteracin de la ley aplicable.
Para que se produzca un conflicto mvil debe tratarse de un punto de conexin NO
FIJADO EN EL TIEMPO por ejemplo, el artculo 27 del Cdigo de Bustamante, que
dice que la capacidad de las personas individuales se rige por la ley personal del sujeto. Y
cul es la ley personal? La de su nacionalidad. Y si un individuo tiene dos nacionalidades.
Qu derecho se aplica? O si cambia su nacionalidad?
No existe una respuesta explcita, por lo que existen diversas tesis:
a. De la solucin bsica o tesis de la ley anterior
A falta de indicacin expresa por parte del legislador, debe aplicarse el derecho aplicable
ab initio, sin que cambios posteriores de las circunstancias alteren el derecho aplicable.
Ejemplo: En un caso de filiacin. Para determinarla, se ha de analizar la nacionalidad
del hijo, que es chileno, pero luego adquiri la espaola. Cul ley se aplica? El
momento que hay que considerar para determinar la filiacin es aquel en donde
nace la relacin de la filiacin (nacimiento). Por tanto, la ley aplicable es la chilena.
b. De las soluciones especficas
Cada norma de conflicto incorpora dentro de ella una solucin para evitar los
supuestos de conflicto mvil. Estas normas de conflicto ordenan aplicar la ley del pas al
que conduce el punto de conexin antes del cambio de la circunstancia en cuestin.
Ejemplo: Artculo 9.1 del Cdigo Civil Espaol.
Artculo 9.1 La ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada
por su nacionalidad. Dicha ley regir la capacidad y el estado civil, los derechos y
deberes de familia y la sucesin por causa de muerte.
El cambio de ley personal no afectar a la mayora de edad adquirida de
conformidad con la ley personal anterior.
c. Tesis residuales
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I Semestre 2015
Ley posterior: Aplicar la ley a la que conduce el punto de conexin una vez que
ha cambiado dicha circunstancia en cuestin.
Tesis de la alternatividad: Aplicar alternativamente la ley estatal anterior o la ley

estatal posterior. Se aplica la ms favorable al sujeto.
Derecho transitorio. Se aplican sucesivamente ambas leyes posteriores o

anteriores. La primera ley regulara la situacin hasta el momento en que
cambia la circunstancia empleada como punto de conexin y la segunda a
partir de dicho momento.
***
2. Fraude de ley
Es la alteracin voluntaria y artificiosa de la circunstancia empleada como punto de
conexin en la norma de conflicto realizada por las partes con el fin de provocar la
aplicacin de un derecho estatal al supuesto de hecho distinto de aquel derecho estatal
que normalmente sera aplicable. Debe tratarse de un punto de conexin disponible
para las partes.
En el siglo XIX, una condesa belga se cas con un prncipe francs, con lo que ella
pierde su nacionalidad belga y adquiere la nacionalidad francesa de su marido. Ella
luego quiso divorciarse y se dirigi a las autoridades francesas, que les dijeron que
se aplicaba la ley de la nacionalidad comn: francesa. Y el derecho francs no
estableca el divorcio.
La condesa viaja al condado de Sajonia y adquiere la nacionalidad alemana. Acude
a dichas autoridades, logrando el divorcio, ya que quera casarse con un prncipe
rumano.
El marido acudi a la Corte de Casacin Francesa, quien dictamin que tanto el
divorcio como el nuevo matrimonio se haban realizado en fraude a la ley
francesa y, por ende, eran inoponibles en Francia.
Qu dice el Derecho Internacional Privado? No lo regula; sin embargo, hay dos
ejemplos que podemos analizar:
a. Artculo 83, inciso cuarto, de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Artculo 83, inciso cuarto. Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en
fraude a la ley. Se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha
sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges
24

I Semestre 2015
hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la
sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha
cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la
sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la
discrepancia entre los cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado
durante la tramitacin del exequtur.
b. Artculo 6 del Convenio 2 de la CIDIP 8 de mayo de 1979 sobre normas
generales de DIPR. No ha sido ratificado por Chile.
Artculo 6. No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte,
cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la
intencin fraudulenta de las partes interesadas.
Cul es la sancin al fraude de ley?
No se castigar, pero la sancin consiste en que no se aplicar el derecho que se intent
aplicar, sino aquel que se intent defraudar.
PROBLEMAS DE LA CONSECUENCIA
JURDICA
a. Dinmica de funcionamiento de la norma de conflicto

La remisin realizada por la norma de conflicto lo es a todo el derecho sustantivo
extranjero, tanto en su aspecto dispositivo lo que puedo elegir como imperativo.
El juez chileno al aplicar la norma de conflicto y, por ende, un derecho extranjero, est
obligado a aplicarlo como lo hara el juez de ese otro pas.
a. Conflicto de calificaciones:
Implica saber dentro del derecho aplicable, qu norma especfica se aplicar. Puede
darse el caso de que el derecho extranjero convocado por la norma de conflicto chileno
atribuya a la situacin en litigio una naturaleza distinta de la forma aplicada de acuerdo
con las categoras presentes en la ley chilena.
b. Remisin a un ordenamiento plurilegislativo.
25

I Semestre 2015
Dado que existen Estados en cuyo seno coexisten distintos sistemas jurdicos surge la
necesidad de determinar cul de dichos sistemas jurdicos debe regular la situacin
jurdico-privada internacional.
Tipos de Estados plurilegislativos
1. De base territorial, que es aquel en que cada unidad
territorial dispone de su propio ordenamiento jurdico.
Ejemplo: Reino Unido, Estados Unidos.
2. De base personal, que es aquel en que cada comunidad de
personas dispone de un derecho propio, como se observa en
pases como Egipto, India o Marruecos, en los que existe un
derecho para musulmanes y otro para cristianos.
Qu pasa cuando la norma de conflicto dice que aplique el derecho de un pas
plurilegislativo? Para ello existen las clusulas de remisin a ordenamientos
plurilegislativos.
Clusulas directas: Son aquellas en virtud de las cuales la norma establece

cul es el territorio que se aplicar. Aqu entra la ficcin de equiparar
unidades territoriales con Estados, es decir, se hace una ficcin en que cada
unidad territorial de Espaa es un estado a efectos del Derecho Internacional
Privado.
Clusulas indirectas: Son aquellas que implican que debe aplicarse el

derecho designado por la norma de conflicto para determinar qu
concreto derecho debe aplicarse dentro de dicho Estado.
Ejemplo: Qu derecho se le aplica el profesor? La norma de conflicto
establece que es el derecho espaol. Qu comunidad dentro de Espaa?
Pues el mismo derecho espaol designado por la norma de conflicto
establece que se aplicar el derecho de su vecindad civil.
Al profesor, entonces, se le aplica el derecho valenciano, porque tiene
vecindad civil valenciana similar a una mini-nacionalidad. Se exige
ponerse en la perspectiva de como en el ordenamiento jurdico espaol se
aplica el derecho de una comunidad autnoma o de otra.
Clusulas mixtas: Si el punto de conexin es de base territorial, aplico sistema

directo. Si el punto de conexin es de base personal, aplico el sistema indirecto.
26

I Semestre 2015
Y qu dice el derecho chileno?
En Chile no se dice nada, pero hay dos ejemplos o medio ejemplos porque en la
Conferencia de la Haya se ratificaron 2 convenios y en ellos hay clusulas de remisin
directa.
c. Reenvo
Dentro del Cdigo Civil Chileno tenemos normas de derecho internacional privado y
normas sustantivas.
Ejemplo: Una persona chilena cuyo ltimo domicilio ha estado en Francia. De esta
sucesin conocer un juez chileno. Qu derecho aplicar? De acuerdo al artculo
955, debera aplicar derecho Francs.
En el Cdigo Civil Francs hay normas de derecho internacional privado y normas
sustantivas, del mismo modo que en el derecho chileno. En Francia existe una
norma de derecho internacional privado que establece que para la sucesin se
aplicar la ley donde se encuentren los bienes inmuebles. Y esta persona tiene
todos sus bienes en Chile. Entonces, qu hacemos? En el fondo, el derecho
francs est reenviando a las normas chilenas.
El reenvo es una situacin que se produce cuando la norma de conflicto del foro
remite la regulacin de un supuesto a un derecho extranjero y este, a su vez,
atendiendo a lo dispuesto en su sistema de normas de conflicto, declara aplicable otro
derecho, ya sea el del foro reenvo de primer grado o de retorno o bien el de un
tercer estado reenvo de segundo grado o posterior.
REQUISITOS
1. Que el juez observe las normas de derecho internacional privado y las normas
sustantivas. Es decir, que considere al ordenamiento jurdico completo.
2. Aceptando lo anterior, el punto de conexin de ese ordenamiento jurdico debe ser
distinto al del juez del foro. Es decir, es necesario que la norma de conflicto, cuya
ley ha sido declarada como aplicable contenga para la misma situacin objeto
del litigio un punto de conexin distinto al utilizado que el del juez, porque de
utilizar idntico criterio, el reenvo no podra tener lugar.
Qu dice Cdigo Civil o el Cdigo de Bustamante sobre esto?
27

I Semestre 2015
No existe regulacin al respecto en ninguno de esos dos cuerpos normativos. Ahora
bien, hay un fallo de 1966 de la Corte Suprema donde de forma ms o menos clara de la
postura chilena:
Un matrimonio se celebra en Alemania entre una ciudadana alemana y un
ciudadano suizo. Los cnyuges vienen a domiciliarse a Chile y se discute el rgimen de
bienes de la pareja. Por entonces, la norma chilena referente a esa materia estableca que
el rgimen matrimonial se establecera de acuerdo a la ley, bajo cuyo imperio se casaron,
que sera la ley alemana.
Ahora bien, el juez tuvo en cuenta las normas de Derecho Internacional Privado Alemn,
las que establecan que el rgimen matrimonial se regula de acuerdo a la ley de la
nacionalidad del marido, que era suiza. All claramente estamos frente un reenvo de
segundo grado, reconocido por la Corte Suprema. Por ende, dado que all se reconoci la
validez del reenvo en segundo grado, se ha sostenido que tambin se reconocera el
reenvo de primer grado.
b. Aplicacin prctica del derecho extranjero convocado por la norma de

conflicto
i.
Cuestin del orden pblico
La situacin se da cuando la norma de conflicto remite a una norma extranjera que es

contraria al orden pblico chileno, es decir, contraria a determinados principios o valores
que son considerados como esenciales por el sistema jurdico del juez nacional.
CARACTERSTICAS
DEL ORDEN PBLICO
Es localista. Depende de cada pas.

Es variable. Depende del tiempo, de las reformas legislativas.
Es una idea imprecisa. No hay una definicin exhaustiva, aunque algunos autores
han entendido el orden pblico como las normas constitucionales, administrativas,
penales, procesales, tributarias y, en general, las pertenecientes al derecho pblico.
Adems, tienen ese carcter las normas de derecho privado que se consideren
fundamentales para la defensa de la persona y de la familia o que se refieran a la
organizacin del rgimen de propiedad.
28

I Semestre 2015
CLASIFICACIONES DE ORDEN PBLICO

clasificaciones, pero veremos esta]
SEGN EL
CDIGO
DE
BUSTAMANTE [Hay muchas
a. Orden pblico interno: Son aquellas normas que persiguen a una persona. Son
aquellas que se dan en razn de su nacionalidad o domicilio, aunque cambie. Son
denominadas tambin leyes personales. Ejemplo: Artculo 15, inciso primero del
Cdigo Civil.
extranjero.
b. Orden pblico internacional: Aquel que obliga por igual a cuantos residen en el
territorio, sean o no nacionales. Es el propio de las llamadas leyes territoriales.
Ejemplo: El matrimonio homosexual de un ciudadano espaol [es decir, de un pas
donde est permitido] en Chile es contrario al orden pblico.
Artculo 880 del Cdigo Civil. Cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres
que quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueos, con tal
que no se dae con ellas al orden pblico, ni se contravenga a las leyes.
EFECTOS DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

i.
Negativo: El derecho extranjero convocado por la norma de conflicto no se va a

aplicar.
ii.
Positivo: En su lugar, tendr que aplicarse otra ley estatal.
Ahora bien, el orden pblico debe aplicarse restrictivamente, porque de lo contrario

nos cargamos el Derecho Internacional Privado, ya que se hara inaplicable. Para qu
tener Derecho Internacional Privado si no lo aplicamos? Si el concepto de orden pblico
fuera amplio, se desvirtuara el normal funcionamiento de las normas de conflicto.
CONCEPTOS
QUE MATIZAN LA NOCIN DE ORDEN PBLICO
Efecto atenuado del orden pblico: Se otorgan ciertos efectos jurdicos a

instituciones que contraran el orden pblico. Ejemplo: No se reconoce la figura de
29

I Semestre 2015
la poligamia, pero se podra otorgar una pensin de viudez a la mujer, aunque sea
una de las muchas esposas del causante.
Orden pblico internacional parcial: Aquellas instituciones del derecho extranjero

que no son contrarias al orden pblico, se aplican. Las que s lo contraran, no se
aplican.
Y qu regulacin se contempla en Chile?

a. Cdigo de Bustamante
Artculo 4 del Cdigo de Bustamante. Los preceptos constitucionales son de orden
pblico internacional.
Artculo 5 del Cdigo de Bustamante. Todas las reglas de proteccin individual y
colectiva, establecidas por el Derecho poltico y el administrativo, son tambin de
orden pblico internacional, salvo el caso de que expresamente se disponga en ellas
lo contrario.
b. Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado.
Artculo 5 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado. La ley declarada aplicable por una Convencin de
Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte
que la considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.
Lo peculiar de esta Convencin es que EST SUSCRITA POR CHILE, PERO NO
RATIFICADA. De todas formas, en realidad, el mencionado artculo es solo la reiteracin
del sentido negativo del orden pblico.
ii.
Figura de la adaptacin
Pretende corregir los desequilibrios que la normal aplicacin de la norma de conflicto

puede conducir. La norma hace que el juez deba aplicar distintos ordenamientos
jurdicos, situaciones que puede llevar a graves problemas de descoordinacin entre las
normas sustantivas recogidas en los mismos. Entonces se adaptan o coordinan los
ordenamientos jurdicos susceptibles de aplicacin, buscando lograr una solucin
coherente al supuesto planteado que tome en consideracin las expectativas de las pates.
Ejemplo: Los regmenes de bienes del matrimonio en el mundo pueden ser: (a) De
comunidad; (b) De separacin de bienes. Ahora bien, los Cdigos Civiles del mundo
30

I Semestre 2015
han de entenderse de forma integral. As, por ejemplo, el Cdigo Civil de un pas A
puede establecer que la regla general de rgimen de bienes es la sociedad
conyugal y, por ende, al luego redactar el captulo sobre derechos sucesorios, le d
menos derechos al cnyuge sobreviviente pues entiende que ya se benefici de
la liquidacin de la sociedad conyugal.
Por otra parte, un Cdigo Civil de un pas B puede establecer que la regla general
del rgimen de bienes es la separacin total de bienes, por lo que, luego cuando
redacta el captulo sobre derechos sucesorios le da ms derechos al cnyuge
sobreviviente pues no se ha beneficiado de los bienes de su cnyuge durante el
matrimonio. En ambos casos, se trata de aspectos abstractos considerados por
los legisladores al entender su legislacin como una totalidad.
Sin embargo, puede suceder que en un caso concreto, el juez deba aplicar, en
virtud de una norma de conflicto, el derecho del pas A para liquidar una sociedad
conyugal y luego el derecho del pas B para establecer los derechos sucesorios, con
lo que le cnyuge sobreviviente se beneficia de la liquidacin del rgimen de
bienes y de abundantes derechos sucesorios al mezclar los derechos de A y
B.
Esto se produce porque el derecho de A estaba pensado para su regulacin
integral y no a parcialidades y el derecho B, dem. Independiente de las
situaciones concretas, ambos pases idearon su legislacin civil en base a una
concepcin integral de sus Cdigos y no previeron que podra solo utilizarse
una parte de su normativa y no atender a lo dems. As, aunque el derecho del
pas B haga aplicable los derechos sucesorios abundantes para el cnyuge
sobreviviente, porque entiende que la mayora de los matrimonios se casan con
separacin total de bienes, no establece una regulacin para el caso de que no sea
as.
iii.
Existencia de laguna legales
En este caso, lo normal es que el juez, al enfrentarse a una laguna legal, aplique su propio
derecho o el derecho del foro.
iv.
Conflicto internacional transitorio
Una norma de conflicto designa un derecho que contiene una ley que se est tramitando
para el caso concreto analizado. Se aplica el derecho vigente o el derecho en tramitacin?
Se aplica el derecho vigente.
31

I Semestre 2015
***
III.
PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO
Tenemos la norma de conflicto de Chile que acaba remitiendo a un derecho extranjero y,

por ende, se ha de analizar cul es el tratamiento procesal que debe drsele al derecho
extranjero. La aplicacin del derecho extranjero por parte del juez chileno responde a un
determinado modelo de actuacin.
MODELOS TERICOS DE APLICACIN [Pregunta de prueba!]

1. Aquel que considera al derecho extranjero como un hecho procesal.
El derecho extranjero es exclusivamente derecho en el pas en el que fue dictado. El juez
chileno considera el derecho extranjero solo como derecho en el pas extranjero, porque
no se puede presumir ni a obligar al juez chileno a conocer el derecho de otro pas. Es
por ello que dentro de este modelo se dice que la aplicacin de la norma extranjera la
realiza el juez solo a peticin de la parte interesada, lo que se explica porque el juez
chileno nicamente conoce y aplica su propio derecho. El aplicar a un caso la ley extranjera
le provoca dificultades que pueden comprometer su posicin.
2. Aquel que considera al derecho extranjero como un derecho
Tanto la ley extranjera como la ley nacional tienen la misma naturaleza jurdica, es decir,
constituyen derecho y, por lo tanto, tienen idntico valor y jerarqua. Como es la norma de
conflicto nacional la que obliga a aplicar el derecho extranjero, se considera dicho derecho
como incluido en el ordenamiento jurdico nacional.
La ley extranjera se aplica, porque as lo ordena la ley nacional, lo que equivaldra a
considerar el derecho extranjero como derecho incorporado. En esta posicin se dice que
es tarea del juez probar o acreditar el derecho extranjero.
Cul de los dos modelos se sigue en Chile?

Las normas de origen interno nada dicen acerca de esta materia. La jurisprudencia chilena
en ocasiones ha sido contradictoria, ya que hay pronunciamientos que consideran al
derecho extranjero como un derecho y otras veces como un hecho procesal. Sin embarg o,
32

I Semestre 2015
son ms frecuentes los pronunciamientos que consideran al derecho extranjero como un
derecho y no un hecho procesal que deba probarse.
Ahora bien, las normas del derecho internacional privado dicen:
a. Cdigo de Bustamante
Artculo 408 del Cdigo de Bustamante. Los jueces y tribunales de cada Estado
contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio
de los medios probatorios a que este captulo se refiere.
En el fondo, parece seguir la posicin del derecho.
b. Tratado chileno-uruguayo sobre aplicacin e informacin del derecho
extranjero [1984]
Artculo 1. Los jueces y autoridades de las Partes, cuando as lo determinen sus
normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo
haran los jueces u rganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento ste
pertenece.
c. Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado. [Recordar que est suscrito, pero no ratificado]
Artculo 2. Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar
el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley extranjera invocada.
En resumen, parece ser que estas normas tambin se inclinan por la teora del derecho.
***
CONCRETOS
MEDIOS DE PRUEBA
Artculo 408 del Cdigo de Bustamante. Los jueces y tribunales de cada Estado
contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio
de los medios probatorios a que este captulo se refiere.
a. Desde el punto de vista interno
33

I Semestre 2015
Artculo 411 (413) del Cdigo de Procedimiento Civil. Podr tambin orse el
informe de peritos:
2 Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
Podr orse el informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin
extranjera. Hay autores que han dicho que si las partes consiguen el informe de peritos y
se lo dan al juez, significa que en Chile se sigue la teora del hecho procesal.
Pero esto se ha rebatido, diciendo que aunque el derecho extranjero se pruebe por
informe de peritos, no significa que Chile siga la teora del hecho procesal, si bien ese
artculo da para confusin. Adems, el artculo establece un podr, es decir, el medio de
prueba para derecho extranjero no es solo el informe de peritos.
La Corte Suprema en 1970 resolviendo un recurso de queja estableci que el informe de
peritos se podra complementar o acompaar de otros medios de prueba en el sentido
de que es el propio juez el que decidir cundo queda constatado el contenido de la
norma extranjera. Esto perpetua la confusin de si es hecho procesal o derecho.
b. Desde el punto de vista internacional
El Cdigo de Bustamante entre sus artculos 409 a 411 establece dos medios de prueba:
(1) La certificacin que deber presentarse legalizada de dos abogados en ejercicio en
el pas de cuya legislacin se trate. Los abogados expiden el certificado como
profesionales y no como representantes de un organismo oficial del estado.
Artculo 409. La parte que invoque la aplicacin del derecho de cualquier Estado
contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar su texto, vigencia y
sentido, mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin
se trate, que deber presentarse debidamente legalizada.
(2) De forma subsidiaria, un informe expedido por el Estado de cuya legislacin se
trate. Es una facultad del tribunal que conoce del asunto que tiene ca rcter oficial, ya
que la peticin se dirige al gobierno del derecho extranjero por la va diplomtica.
[Ministerio de Justicia, por ejemplo]
Artculo 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razn la estimaren
insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de resolver, por la va diplomtica, que el
34

I Semestre 2015
Estado de cuya legislacin se trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y
sentido del derecho aplicable.
Artculo 411. Cada Estado contratante se obliga a suministrar a los otros, en el ms
breve plazo posible, la informacin a que el artculo anterior se refiere y que deber
proceder de su Tribunal Supremo o de cualquiera de sus Salas o Secciones, o del
Ministerio Fiscal, o de la Secretara o Ministerio de Justicia.
La Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin del Derecho Extranjero
suscrito y ratificado regula tambin la cooperacin entre los estados parte para obtener
elementos de prueba e informacin acerca del derecho de cada uno de ellos. Este
convenio obliga a las autoridades de cada uno de los estados parte a proporcionar a
las autoridades de los dems, los elementos probatorios e informes sobre el texto,
vigencia, sentido y alcance legal de su derecho.
Artculo 3. La cooperacin internacional en la materia de que trata esta Convencin
se prestara por cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por 1a
1ey de1 Estado requerido como por la del Estado requerido.
Sern considerados medios idneos a 1os efectos de esta Convencin, entre otros, los
siguientes:
a. La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos
legales con indicacin de su vigencia, o precedentes judiciales;
b. La prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos
en 1a materia;
c. Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y
alcance legal de su derecho sobre determinados aspectos.
Es bastante parecido a lo establecido en el artculo 411 del Cdigo de Bustamante.
IMPOSIBILIDAD DE PRUEBA DEL DERECHO
EXTRANJERO
Es una situacin excepcional, en la cual ni el juez ni las partes han conseguido

informacin sobre el derecho que aplica la norma de conflicto. Ejemplo: Pases de
reciente creacin; situacin de guerra o inestabilidad poltica; informacin jurdica obtenida
insuficiente o defectuosa.
Posibles soluciones establecidos por la doctrina, ya que no hay regulacin expresa.
35

I Semestre 2015
i.
Aplicar la conexin subsidiaria de la norma de conflicto
Ejemplo: Una norma establece la aplicacin en virtud de la nacionalidad de comn de los

cnyuges y en su defecto, en virtud de la residencia habitual comn de los cnyuges. Al
aplicar la primera conexin, corresponde aplicar el derecho de un pas sumido en una atroz
guerra civil, del cual es imposible conseguir informacin. En tal caso, se aplicar la
segunda conexin.
ii.
Rechazar la demanda.
iii.
Aplicar el derecho ms similar al derecho imposible. Por lo general, ser un

derecho de la misma familia jurdica.
RECURSO DE CASACIN
EN EL FONDO POR INFRACCIN DEL DERECHO
Artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil.- El recurso de casacin en el

fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y contra sentencias
interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos
rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que
se hayan pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Si un juez vulnera o viola el derecho extranjero, lo aplica equivocadamente o lo interpreta
de modo errneo, puede presentarse el recurso de casacin? En caso afirmativo,
necesariamente debe seguirse la premisa del derecho, porque si el derecho extranjero se
considera como un hecho procesal, no procede la casacin en el fondo. Con todo, hay
jurisprudencia que ha aceptado estas casaciones.
Cmo se puede aplicar mal el derecho?
a. Aplicar una ley distinta a la designada por la norma de conflicto. Ejemplo: Un
chileno muere con domicilio en Uruguay y el juez de Chile aplica el derecho
chileno, pese a que debe aplicar la ley del ltimo domicilio del causante, que es el
uruguayo. Lo ha hecho mal, porque la norma aplicable era el uruguayo y no el
chileno.
36

I Semestre 2015
b. Aplicar errneamente el derecho aplicable por la norma de conflicto. Ejemplo: En la
misma situacin anterior, aplica el derecho uruguayo, pero lo aplica de forma
errnea, ya que este derecho distribuye la herencia en un 50% al cnyuge
sobreviviente y un 50% a los hijos. En su lugar, el juez, aplicando errneamente
derecho uruguayo, distribuye 60% de la herencia al cnyuge sobreviviente y 40% a
los hijos.
Hay regulacin de esta materia en el Derecho Internacional Privado chileno? No,
pero la doctrina ha afirmado que se aplicara la casacin en el fondo por aplicacin
incorrecta del derecho extranjero.
Adems, hay normas de origen internacional que lo comprueban:
Cdigo de Bustamante
Artculo 412. En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la
institucin correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o
aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y
casos que respecto del derecho nacional.
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional
Privado. [Recordar que est suscrito, pero no ratificado]
Artculo 4. Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern
igualmente admitidos para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros
Estados Partes que haya resultado aplicable.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: PARTE ESPECIAL

DERECHO CIVIL INTERNACIONAL
1. Estatuto personal
2. Estatuto real
3. Estatuto de las obligaciones
4. Estatuto sucesorio
Veremos, desde el punto del derecho civil, las normas de conflicto que regulan todas las
materias anteriores.
37

I Semestre 2015
EL ESTATUTO PERSONAL
I.
II.
El estado y la capacidad de las personas

El matrimonio
III.
IV.
V.
El divorcio
Los efectos personales del matrimonio
El rgimen de bienes
VI.
Otros aspectos
***
i.
El estado y la capacidad de las personas
El estado se define en relacin con1 dos agrupaciones sociales a las que la persona
pertenece: a la nacin [estado civil] y la familia [estatuto familiar]. El profesor Diego
Guzmn afirma que para caracterizar el estado de un individuo se dice que es chileno, de
sexo masculino, mayor de 21 aos, hijo legtimo, casado y padre de familia. Se puede
concluir que el estado est determinado por toda una serie de elementos tales como
sexo, edad, la filiacin y que se encuentra bajo la influencia de multitud de
acontecimientos, tales como el nacimiento, la muerte, el matrimonio, el divorcio, etc tera.
Matiz importante es que puede que el estado de una persona se defina segn si est
casado con hijos o no, pero esto no significa que la norma de conflicto regule todas las
cuestiones que definen el concepto de estado.
La capacidad jurdica es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones, es decir, la
capacidad de goce. La capacidad de obra es la idoneidad para realizar vlida y
eficazmente actos jurdicos, es decir, la capacidad de ejercicio.
En el derecho internacional privado chileno se tratan de forma conjunta el estado y la
capacidad. La regulacin en el derecho internacional privado chileno obliga a distinguir
entre:
a. Habitantes de la Repblica: La regulacin corresponde al artculo 14 del Cdigo
Civil.
Artculo 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.
Envase a la basura.
38

I Semestre 2015
En otras palabras, el juez deber aplicar derecho chileno; a todos los habitantes, sean
nacionales o extranjeros, se les aplica derecho chileno, es decir, no se distingue por
nacionalidad.
b. No habitantes de la repblica. Se distingue entre
a. Chilenos: La regulacin corresponde al artculo 15 del Cdigo Civil.
extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efecto en Chile;
Solo son esas materias a las que se les aplica el artculo 15:
i. La constitucin y terminacin del estado de las personas
ii. La capacidad para ejecutar los actos y celebrar los contratos que
hayan de tener efecto en Chile.
iii. Por lo que respecta a los derechos y obligaciones propios del estado
civil de cnyuge y parientes chilenos.
b. No chilenos [Tambin los chilenos en todo aquello que no entra en el
mbito de aplicacin del artculo 15]: Se aplica el Cdigo de Bustamante,
ya que no hay normativa civil interna. El artculo aplicable es el artculo 27.
Se aplica la ley de su nacionalidad.
Artculo 27. La capacidad de las personas individuales se rige por su ley personal,
salvo las restricciones establecidas para su ejercicio por este Cdigo o por el derecho
local.
En resumen, el artculo 14 es un precepto general y absoluto que se aplica tanto a los
chilenos como a los extranjeros residentes en el pas, mientras que el artculo 15 se aplica
solo a los chilenos no residentes en Chile respecto de las materias sealadas.
***
39

I Semestre 2015
ii.
El matrimonio
Desde el punto de vista sustancial, est definido el matrimonio en el artculo 102 del
Cdigo Civil.
Artculo 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos,
de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
En razn a esta definicin se dice que la diferencia de sexo es una exigencia de orden
pblico; con todo, debido a la inclusin del divorcio ya no puede decirse que el
matrimonio es indisoluble. [Sin perjuicio de las interpretaciones de la doctrina]
a. Requisitos de forma
Estudiaremos cmo se regula la validez formal del matrimonio celebrado en el extranjero.
La solucin est en el artculo 80, primer prrafo de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Se ha de atender a la ley del lugar de celebracin [punto de conexin].
Artculo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que
establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas
extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate
de la unin entre un hombre y una mujer.
Supuestos problemticos
Matrimonios consensuales.
Es aquel matrimonio que se perfecciona con el solo consentimiento de los contrayentes
para realizar su vida conyugal. Est presente en algunos estados norteamericanos. Es
posible reconocer su validez en Chile? Potencialmente, lo que el juez hara es comprobar
que se cumplieron los requisitos exigidos por Estados Unidos y darle validez. Sin embargo,
el artculo 102 habla de un acto solemne. Por ende, no se admite la validez de
matrimonios celebrados en pases con matrimonio consensual, porque va contra el
orden pblico.
40

I Semestre 2015
Matrimonio religioso celebrado en el extranjero.
Es vlido el matrimonio celebrado en el extranjero exclusivamente ante una autoridad
religiosa y con arreglo a las normas de ese carcter, siempre que la legislacin del estado
respectivo as lo autorice. Si la legislacin del lugar de celebracin no requiere de la
inscripcin ante una autoridad civil, Chile debe aceptar su validez, respetando la ley del
lugar de celebracin.
Matrimonio celebrado ante diplomticos o consulares.
o
Matrimonios celebrados en territorio chileno ante diplomticos o consulares

extranjeros. En Chile, entre las funciones de los diplomticos o consulares
[extranjeros que trabajan en Chile] no se encuentra la de controlar la validez
formal de los matrimonios, aunque el derecho de su pas o el derecho de
los contrayentes lo permite. Se aplica la ley donde va a ejercer efectos el
matrimonio.
Matrimonios celebrados en el extranjero
Ante diplomticos o consulares chilenos. La ley de lugar de

celebracin, le permitira controlar la validez formal de matrimonios.
Sin embargo, se ha considerado un asunto de orden pblico, por
lo que a pesar de que la ley de celebracin permita al
diplomtico controlar la validez formal, dado que los
diplomticos o consulares en Chile no pueden realizar tan
funcin, se les impedir realizarla tambin en otro pas.
Ante diplomticos o consulares extranjeros. Se aplica la ley de

celebracin del matrimonio sin excepciones, ya que no hay
conexin con Chile.
***
b. Requisitos de fondo
El artculo 80, prrafo primero establece nuevamente la ley del lugar de celebracin,
siempre que se trate de una unin entre un hombre y una mujer.
Artculo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que
establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas
extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate
de la unin entre un hombre y una mujer.
41

I Semestre 2015
Supuestos problemticos
La no diferencia de sexo de los contrayentes.
Chile no admite la validez de fondo del matrimonio homosexual, aunque los contrayentes
sean de un pas en que est permitido. Ahora bien, este artculo no aade nada, porque
por la va de orden pblico del artculo 102 ya se haba dicho.
Ahora bien, hace un mes se aprob la Ley de Acuerdos de Unin Civil. En su artculo 12
establece que:
Artculo 12.- Los acuerdos de unin civil o contratos equivalentes, no constitutivos de
matrimonio, que regulen la vida afectiva en comn de dos personas del mismo o de
distinto sexo, sujetos a registro y celebrados vlidamente en el extranjero, sern
reconocidos en Chile, en conformidad con las siguientes reglas: []
Est diciendo que en Chile se van a reconocer los acuerdos de unin civil entre personas
del mismo sexo, sean nacionales o extranjeros. Y cuando se trate de un matrimonio de
homosexuales celebrados en el extranjero sern reconocidos como inscritos en unin
civil en Chile. La disolucin es completamente libre, de forma unilateral, que es una de las
principales diferencias con el matrimonio; y no pueden adoptar. En el fondo, la diferencia
estriba en los efectos personales.
Matrimonio entre personas incapaces o sujetas a otras inhabilidades o
prohibiciones.
Matrimonios entre personas incapaces, entre ascendientes y descendientes, es decir, los
impedimentos. Ese matrimonio sera nulo en Chile, aunque en la legislacin extranjera lo
permita.
***
iii.
Efectos personales del matrimonio
Tienen importancia en Chile, porque abren la puerta a un divorcio causal. Tendremos que
diferenciar entre:
Matrimonios celebrados en Chile: La norma de conflicto se encuentran en el

artculo 81 de la Ley de Matrimonio Civil, en virtud de la cual los matrimonios
celebrados en Chile son regidos por derecho chileno.
42

I Semestre 2015
Artculo 81.- Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile.
Ejemplo: Dos espaoles se casan en Chile. Si quisieran divorciarse en Espaa, el juez
espaol estara vinculado por el derecho chileno? El artculo 81 est presuponiendo
que las partes se dirijan a los jueces chilenos, porque el derecho internacional privado
es distinto en cada pas. Por ende, el juez espaol no est vinculado por la norma
de conflicto chilena.
Matrimonios celebrados en el extranjero: No se detalla expresamente en la ley de

matrimonio civil, por lo que la doctrina ha interpretado el contenido del artculo
80, inciso primero, concluyendo que estos matrimonios tambin seran regidos
por derecho chileno para los efectos personales.
***
iv.
Efectos patrimoniales o rgimen de bienes
Nuevamente, deberemos distinguir:

Matrimonios celebrados en Chile: El artculo 81 de la Ley de Matrimonio Civil no
distingue entre efectos personales o patrimoniales, por lo que en caso de estos
matrimonios, el derecho aplicable tambin es el chileno. En ausencia de voluntad,
el rgimen matrimonial ser sociedad conyugal.
Matrimonios celebrados en el extranjero: Se aplica el artculo 135, inciso segundo
del Cdigo Civil, en virtud del cual los extranjeros se entienden separados de
bienes, salvo que pacten lo contrario al inscribirse en Santiago.
Artculo 135, inciso segundo. Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn
en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro
de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal
o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha
inscripcin.
La norma de conflicto debera conducir al derecho de algn pas, pero en este caso solo
entrega una solucin sustantiva. Separacin de bienes de qu pas? Hay una norma de
conflicto que no establece el rgimen de qu pas aplicar, sino el rgimen patrimonial
que se aplica. Es una norma de conflicto materialmente orientada. En la prctica, se
aplica separacin de bienes chilena.
Esta ltima norma plantea dos problemas
43

I Semestre 2015
(1) Qu hacer con los cnyuges que han contrado matrimonio en el extranjero, pero
que estn transitoriamente en Chile? El hecho de estar transitoriamente en Chile, ya
implica que el rgimen de bienes es el de separacin.
(2) El rgimen chileno, se aplica retroactivamente a todos los actos jurdicos
celebrados anteriormente? Si no, una persona estar casada en dos regmenes
econmicos matrimoniales. Adems, el problema radica en que al momento de la
liquidacin es muy difcil establecer cundo compraron qu y en qu pas estaban
dificultad probatoria. Sin embargo, no se aplica retroactivamente el rgimen
de separacin, segn lo ha establecido la doctrina.
***
v.
Divorcio
Nos plantearemos las siguientes cuestiones:

Ley aplicable al divorcio: Se refiere a cmo se pueden divorciar los cnyuges. Se
regula en el artculo 83, inciso primero de la Ley de Matrimonio Civil.
Artculo 83.- El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al
momento de interponerse la accin.
Se aplica la ley aplicable a la relacin matrimonial, lo que es una expresin algo
ambigua. La doctrina ha dicho que esto se refiere a la ley aplicable a los efectos del
matrimonio, lo que, nuevamente, nos lleva a la aplicacin del derecho chileno.
Ley aplicable a los efectos del divorcio: Se refiere a la disolucin al rgimen
econmico matrimonial, pensin compensatoria de alimentos, etctera. La norma
de conflicto es el artculo 84, que establece que se aplicar la ley referente a la
relacin matrimonial, por lo que vuelve a conducir al derecho chileno, en virtud
de la misma interpretacin de la doctrina.
Artculo 84.- La ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio se aplicar tambin
a sus efectos.
***
vi.
Varios aspectos
Distinguiremos:
Alimentos
44

I Semestre 2015
Estn regulados en el artculo 82 de la Ley de Matrimonio Civil.
Artculo 82.- El cnyuge domiciliado en Chile podr exigir alimentos del otro
cnyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena.
Del mismo modo, el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del
cnyuge domiciliado en Chile.
Es una norma que establece el derecho aplicable (chileno) y el tribunal competente
(chileno). Ya sea el acreedor o el deudor, si alguno est domiciliado en Chile, se conocer
por tribunales chileno y aplicando derecho chileno.
Reconocimiento de sentencias extranjeras
Est regulado en el artculo 83, incisos segundo y tercero.
Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece
el Cdigo de Procedimiento Civil.
En ningn caso tendr valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por
resolucin judicial o que de otra manera se oponga al orden pblico chileno.
Se refiere a reconocimiento de sentencias extranjeras sobre divorcio, pero no referente a
los efectos del divorcio. La regla general establece que para el reconocimiento de
sentencias extranjeras se deber atender a las normas generales del Cdigo de
Procedimiento Civil artculo 242 a 251.
La doctrina establece que la reserva que Chile hizo al Cdigo de Bustamante solo afectara
al segundo sector del Derecho Internacional Privado determinacin del derecho
aplicable, por ende, respecto del reconocimiento de sentencias, la norma del Cdigo de
Bustamante prima sobre la interna. Sin embargo, los jueces no hacen caso de esta
interpretacin y aplican el Cdigo de Procedimiento Civil. Este Cdigo tiene dos
regmenes para decidir si reconocer o no una sentencia extranjera:
a. Rgimen de reciprocidad: Si un pas reconoce nuestras sentencias, entonces
nosotros reconoceremos las suyas y viceversa.
b. Rgimen de condiciones: Toda sentencia extranjera se reconocer en Chile si
rene ciertos requisitos.
Con todo, existen tambin tres reglas especiales:
45

I Semestre 2015
i.
ii.
Reconocimiento del divorcio otorgado por un medio distinto a una

resolucin judicial. No se reconocen, porque vulneran el orden pblico
chileno.
Fraude a la ley.
No dice relacin con el problema que vimos anteriormente. Los cnyuges podran ir a un
pas donde no se les exija el requisito de plazos para el cese de convivencia; esa sentencia
no se reconocer. Sin embargo, la regulacin chilena no establece que deben respetarse
los plazos chilenos, sino que aumenta dichos plazos para los casos internacionales: 3
aos para los de mutuo acuerdo y 5 aos de unilateral.
Lo que se busca, finalmente, es evitar la vulneracin o menoscabo del derecho chileno. Se
pretende impedir que los cnyuges acudan a un pas extranjeros para conseguir un
divorcio ms rpido y que luego regresen a Chile ya divorciados y habindose saltado los
plazos chilenos. Esto implica que lo importante ser dnde estuvieron domiciliados los
cnyuges antes de la solicitud de divorcio en pas extranjero, solicitud que ahora
pretenden hacer valer en Chile.
Ejemplo: Los cnyuges se divorcian en Francia y luego vuelven a Chile solicitando
se reconozca ese divorcio. Si el juez comprueba que estuvieron domiciliados los
tres aos anteriores en el divorcio por mutuo acuerdo o los cinco en el
divorcio unilateral en Francia, reconocer la sentencia. En cambio, si en dicho
perodo estuvieron domiciliados en Chile, se reputa el divorcio otorgado en el
extranjero como fraudulento y no se reconoce la sentencia.
iii.
La Ley de Matrimonio Civil indica que las sentencias extranjeras no tienen que
oponerse al orden pblico. Si vulnera el orden pblico, no se reconoce la
sentencia. Esto es redundante, pues ya se encontraba establecido en el Cdigo
de Procedimiento Civil.
El examen ser una combinacin de prueba solemne, prueba no solemne y unas

agregaciones. Algunas preguntas de seleccin mltiple, algunas a responder en el examen
designado y la ltima ser la elaboracin de un pequeo ensayo.
***
46

I Semestre 2015
EL ESTATUTO REAL
i.
ii.
Concepto
Sistemas regulatorios en derecho comparado
iii.
iv.
mbito de aplicacin
Sistema chileno
***
i.
CONCEPTO
En derecho internacional privado el estatuto real es el conjunto de normas y principios que

regulan la situacin jurdica de los bienes en s mismos considerados. No nos estamos
refiriendo a los diversos actos jurdicos que pueden realizarse con ocasin de los bienes,
sino tan solo los que se refieren exclusivamente a estos.
Ejemplo: No nos referimos al contrato de compraventa de un bien, sino quin es el
propietario de ese bien. Se refiere al derecho del determinado bien, no al
negocio jurdico que involucra al bien en cuestin.
ii.
SISTEMAS REGULATORIOS EN DERECHO
COMPARADO
Existen dos sistemas sobre conflicto de leyes que habla del estatuto real:
a. El primero no distingue entre bienes muebles e inmuebles. La ley aplicable es la
ley del lugar de su situacin.
b. El segundo distingue entre los bienes muebles e inmuebles.
a. Respecto de los bienes muebles: La ley aplicable es la ley personal del
propietario, entendindose no solo la nacionalidad, sino tambin del
domicilio.
b. Respecto de los bienes inmuebles: La ley aplicable es la ley del lugar de su
situacin, tambin llamada lex rei sitae.
Ambos sistemas coinciden en que la ley aplicable a los bienes inmuebles es la ley del
lugar de su situacin.
iii.
MBITO DE APLICACIN
DE LA LEX REI SITAE
La ley de lugar de situacin de los bienes inmuebles regula:
Modos voluntarios de adquirir la propiedad. Ejemplo: La tradicin.
47

I Semestre 2015
Modos legales de adquisicin de la propiedad. Ejemplo: La ocupacin, la accesin,

la usucapin, la prescripcin.
Derechos reales tales como prendas, hipotecas, usufructos, servidumbres, etctera.
Tambin se puede plantear qu NO regula la lex rei sitae, que son las siguientes:
La capacidad de los sujetos que contratan sobre un bien inmueble. Esto se regular
en virtud de la ley personal.
La forma del negocio jurdico referente al bien inmueble. Se regular por la ley del
lugar donde el acto se realiza.
El contrato relativo al bien inmueble en cuestin. Eso entrara en la norma de
conflicto referente al contrato en s mismo, es decir, el estatuto de las
obligaciones.
Por ende, ha de distinguirse el ius ad rem del ius in rem, es decir, distinguir el derecho
con ocasin de la cosa y el derecho en la cosa. El primero se rige por la ley del contrato y
el segundo por la ley del lugar de la situacin.
En Chile se regula en el artculo 16 del Cdigo Civil.

Artculo 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile,
se arreglarn a las leyes chilenas.
La norma de conflicto no distingue entre bienes muebles e inmuebles, sino que se refiere
genricamente a los bienes situados en Chile, por lo que parece aplicar el primer
sistema. Sin embargo, nada dice sobre los bienes situados en el extranjero.
Con todo, la jurisprudencia chilena ha afirmado que los bienes situados fuera de Chile
tambin se rigen por la ley del lugar de su situacin.
Existen dos excepciones a la aplicacin de ley del lugar de la situacin respecto de bienes
inmuebles situados en Chile:
48

I Semestre 2015
i.
La norma de la sucesin por causa de muerte, cuya ley es la del ltimo

domicilio del causante y no el lugar de situacin del bien.
ii.
Artculo 16, n 2 del Cdigo Civil.

Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Hay autores que entienden que esta disposicin autoriza la ley reguladora de un bien
inmueble sea modificada por las partes; otros afirman, en cambi o, que la ley reguladora
del bien inmueble siempre se regir por la ley chilena, pero que las partes podran elegir
la ley del contrato en cuestin.
El artculo 105 del Cdigo de Bustamante coincide con el criterio del Cdigo Civil, es
decir, ley del lugar de la situacin.
Artculo 105. Los bienes, sea cual fuere su clase, estn sometidos a la ley de la
situacin.
Aqu no hay contradiccin, por lo que no hay lugar a la reserva. Sin embargo, el Cdigo
de Bustamante tiene una ventaja, pues establece reglas especiales para supuestos difciles
artculos 106 a 111. Habla de los bienes muebles corporales, los crditos, los ttulos
representativos de crditos, la propiedad intelectual e industrial, las concesiones y las cosas
dadas en prenda.
***
EL ESTATUTO DE LAS OBLIGACIONES
i.
ii.
Requisitos formales
Requisitos de fondo
iii.
Convenio de Viena de 1980
Se refiere a los CONTRATOS INTERNACIONALES, es decir, cuando existe un elemento

de extranjera involucrado en el contrato.
i.
REQUISITOS DE FORMA
En derecho internacional privado comparado, la norma que predomina es la de locus

regit actum, es decir, el contrato se rige formalmente por la ley del Estado donde se
celebr. El derecho chileno no se pronuncia sobre esta materia, pero hay tres artculos del
49

I Semestre 2015
derecho chileno que reafirman que para todo contrato se aplica para lo formal la ley
del lugar de celebracin.
Artculo 17 del Cdigo Civil
Artculo 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en
que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el
Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Artculo 1027 del Cdigo Civil
Artculo 1027. Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por
lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en
que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la
forma ordinaria.
Artculo 80 de Ley de Matrimonio Civil
Artculo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la
ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre
y una mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en
los artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el
consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.
No hay una norma de conflicto general que hable sobre los requisitos de forma de las
obligaciones contractuales, pero las tres normas anteriores vienen a reafirmar la tesis de
aplicar la ley del lugar de celebracin del contrato. En virtud de la interpretacin de
estas normas, la doctrina ha establecido que la tesis de la aplicacin del locus regis actum
se puede extender a los contratos internacionales.
50

I Semestre 2015
El Cdigo de Bustamante tampoco contempla una norma general en esta materia, pero si
se observa el contenido de los artculos 41, 150, 240, 180 y 263 se puede entender que se
consagra la ley del lugar de celebracin del negocio en cuestin.
ii.
REQUISITOS DE FONDO
Es posible para las partes elegir la ley que, en cuanto al fondo, regir el contrato?
Autonoma de la voluntad
Podemos distinguir la autonoma de la voluntad conflictual, en virtud de la cual se elige

la ley aplicable de un Estado, de la autonoma de la voluntad material, en que las partes
eligen el contenido del contrato.
No hay una norma especfica de derecho internacional privado interno que permita
expresamente elegir la ley aplicable al fondo de los contratos. Sin embargo, como
ocurriera con la forma, hay tres disposiciones de las cuales se puede deducir que las partes
pueden elegir la ley aplicable al contrato.
a. Artculo 16, inciso tercero del Cdigo Civil.
Artculo 16, inciso tercero. Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao
para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
Est dentro de inmuebles, pero los autores lo toman de forma amplia.
b. Artculo 113 del Cdigo de Comercio.
Artculo 113. Todos los actos concernientes a la ejecucin de los contratos celebrados en
pas extranjero y cumplideros en Chile, son regidos por la ley chilena, en conformidad a
lo que se prescribe en el inciso final del artculo 16 del Cdigo Civil.
As la entrega y pago, la moneda en que ste deba hacerse, las medidas de toda especie,
los recibos y su forma, las responsabilidades que imponen la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto o tardo, y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecucin del
contrato, debern arreglarse a las disposiciones de las leyes de la Repblica, a menos que
los contratantes hubieren acordado otra cosa.
c. Decreto Ley 2349 sobre contratos internacionales para el sector pblico.
1- Que constituye una prctica comercial generalizada, cuya aplicacin alcanza a
nuestro pas, que en los contratos internacionales relativos a negocios y operaciones de
carcter patrimonial que el Estado o sus organismos, instituciones y empresas celebran
51

I Semestre 2015
con organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras, cuyo centro
principal de negocios se encuentra en el exterior, se inserten estipulaciones en virtud de
las cuales se les sujeta a determinada legislacin extranjera, se sometan las controversias
que de ellos pudieran derivarse al conocimiento de tribunales extranjeros, sean ordinarios
o arbitrales, se pacte domicilio especial fuera del pas y se establezcan mecanismos para
configurar la relacin procesal.
Esto se extendera a los contratos entre sujetos privados.
A falta de eleccin o de manera subsidiaria
Se han utilizado los artculos 16, inciso segundo y tercero del Cdigo Civil para hacer
una distincin.
i.
ii.
En primer lugar, la ley aplicable a falta de eleccin, ser la ley del pas donde
se celebr el contrato
Los efectos de dicho contrato, si quieren ser desplegados en Chile, quedarn
sujetos a la ley chilena.
Por su parte, el Cdigo de Bustamante, en su artculo 185 consagra la autonoma de la

voluntad de las partes en esta materia. De forma subsidiaria, el artculo 186 establece que,
a falta de voluntad de los contratantes, la ley que aplicar ser la ley personal de estos o la
ley del lugar de celebracin.
Artculo 185. Fuera de las reglas ya establecidas y de las que en lo adelante se
consignen para casos especiales, en los contratos de adhesin se presume aceptada, a
falta de voluntad expresa o tcita, la ley del que los ofrece o prepara.
Artculo 186. En los dems contratos y para el caso previsto en el artculo anterior,
se aplicar en primer trmino la ley personal comn a los contratantes y en su
defecto la del lugar de la celebracin.
iii.
CONVENIO
DE VIENA DE 1980
Es un instrumento unificado que contiene normas sobre la compraventa internacional de

mercaderas. Es un Convenio de derecho civil, por lo que regula mtodos de entrega,
plazo de restitucin del bien, etc. Cundo se aplica este Convenio? De acuerdo a lo
establecido en el artculo 1, se aplicar cuando exista un contrato entre partes que tengan
sus establecimientos en Estados diferentes.
52

I Semestre 2015
Artculo 1
La presente Convencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas
entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes:
a) cuando esos Estados sean Estados Contratantes; o
b) cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicacin de la
ley de un Estado Contratante.
As, por ejemplo, entre un comprador espaol y un vendedor chileno, se aplica el
Convenio, ya que tanto Espaa como Chile lo han ratificado.
Ahora bien, el Convenio tambin se aplicar cuando las normas de Derecho Internacional
Privado prevean la ley de un estado contratante. El derecho designado por la norma de
conflicto, entonces, ha de ser el derecho designado por las partes o el Convenio, de
manera subsidiaria si nada han elegido las partes.
Ejemplo: En caso de disputa, la ley aplicable es la ley chilena. Esto hace aplicable
el Convenio de 1980, porque Chile lo ha ratificado y no el Cdigo Civil.
Con todo, el Convenio puede ser excluido por la voluntad de las partes de acuerdo a su
artculo 6.
Artculo 6. Las partes podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin o, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus
disposiciones o modificar sus efectos.
***
ESTATUTO SUCESORIO
La norma general es el artculo 955 del Cdigo Civil.
Artculo 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su

muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones
legales.
Hay dos excepciones a la ley del ltimo domicilio:
53

I Semestre 2015
Chilenos que fallecen con domicilio en el extranjero, dejando cnyuge o parientes

chilenos. Se aplica derecho chileno por aplicacin del artculo 15, n 2 del Cdigo
Civil y artculo 998, inciso tercero.
extranjero.
Artculo 998, inciso tercero. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique
en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin
del extranjero.
Es indiferente el lugar de domicilio en que fallezca un chileno, solo la nacionalidad de los
herederos. La interpretacin que se hace no distingue entre sucesin testada o
intestada, por lo que podra aplicarse a ambos supuestos. Adems, hay autores que dicen
que el artculo 15, n 2 habla de chilenos y no de causantes chilenos, por ende, solo
podra entenderse para la sucesin testada o sea, cuando el chileno hace testamento.
Los extranjeros que fallecen en cualquier pas, dejando herederos chilenos.
Artculo 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin
intestada de un chileno.
Se aplica solo para sucesin abintestato. Ahora bien, si, por ejemplo, un ingls con
cnyuge e hijos chilenos excluye a estos en su testamento y fallece teniendo su domicilio
en Inglaterra, se regira por ley inglesa. Para evitar esta injusticia, los autores han entendido
que debera extenderse esta norma a la sucesin testada.
En resumen, la sucesin, tanto testada como intestada, se rige por la ley del ltimo
domicilio del causante, a menos que existan asignatarios chilenos, en cuyo caso se aplica
para estos la ley chilena. Pero si el causante es extranjero y la sucesin es testada, rige la
ley del ltimo domicilio en toda su amplitud.
54

I Semestre 2015
Finalmente, el artculo 1027 del Cdigo Civil establece la validez de los testamentos
otorgados en el extranjero, si renen los siguientes requisitos:
i.
Haberse otorgado por escrito
ii.
iii.
Haber cumplido las solemnidades legales del lugar donde se otorg.

Haberse probado la autenticidad del instrumento.
El testamento olgrafo no est regulado, pero no est prohibido es el que est por
escrito, pero no se registra. Qu hace el juez chileno? Podra decirse que atentara contra
el orden pblico, porque han de cumplirse requisitos de solemnidad. Con todo, se dice
que si en el estado que se celebr el testamento se permite esta modalidad de no registro,
Chile debera darle cierta validez. El problema es la prueba de la autenticidad.
Los artculos 1928 y 1029 permiten a los chilenos y extranjeros domiciliados en Chile
otorgar en pas extranjero testamento conforme a la ley chilena.
55

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