El sentido de la cultura jurdica moderna finesecular, una nueva cultura jurdica

postmoderna?
Roque Carrin Wam
Profesor Titular. Investigador. Jefe del rea de Metodologa, Filosofa, Derecho y Ciencias Sociales. Centro
Latinoamericano de Investigaciones Jurdicas y Sociales. CELIJS. Facultad de Derecho. Universidad de
Carabobo.

RESUMEN
El autor seala brevemente las caractersticas de la cultura jurdica moderna representadas en el
"paradigma "kelsenano y la crtica a ste en trminos de un "Derecho Alternativo", un
"Pluralismo Jurdico "y un Derecho Postmoderno", a los cuales contrapone la autocrtica del
derecho moderno. En este contexto propone un "remozamiento" de la enseanza del Derecho.
PALABRAS CLAVES
Derecho, Filosofa del Derecho Postmodernidad Jurdica
Enseanza del Derecho
El pensamiento iusfilosfico finesecular padece del mismo mal que caracteriza a la cultura
misma, es decir, comparte con todas las manifestaciones culturales el hecho de sufrir un mal
generalizado llamado "crisis". Como todos sabemos, este mal no es una novedad en la historia
clnica de la cultura de occidente. En este sentido, los que ejercen la actividad profesional de
diagnosticar los males culturales, tienen ya un lenguaje ms o menos establecido. Una de las
peculiaridades del diagnstico de la "crisis finesecular" es el uso de un lenguaje tomado prestado,
y por ello desprovisto de su sentido original, del metalenguaje matemtico: se dice que el
"modelo" cultural moderno "est agotado". Otro trmino muy usado para describir el orden
humano moderno agotado al cual se contrapone el nuevo orden por venir, es el de "paradigma";
trmino prestado de la jerga de los historiadores de la ciencia. Resulta por lo menos curioso
sealar que los trminos "modelo" y "paradigma" pertenecen al conjunto de conocimientos ms
caractersticos de la modernidad en crisis: al conocimiento cientfico; es decir, aquel
conocimiento en que la razn terica, abstracta y matematizante encuentra su mxima expresin.
Este tipo de "racionalidad", que es el "fundamento" del mundo moderno y que trasunta toda la
visa terica y prctica de occidente, est, se afirma, en crisis. Y sin embargo, la "tcnica" que es
un subproducto de la "ciencia" (de la "razn" moderna) se enseorea por todos los lugares del
planeta. La "ciencia", la "tcnica" y la "economa de mercado" como parte de la vida,
constituyen, en este momento finesecular, el "modelo" del todava vigente y remozado
"progreso" iluminista. Y sin embargo, la visin postmoderna del mundo ve en aquel triunfante
"progreso" un grave sntoma de descomposicin. No soy pues partidario de plegarse, sin ms y
dulcemente, al coro finesecular postmoderno. Sin embargo, no niego que nos encontramos en
una situacin incmoda; que es muy sentida la protesta contra el hambre, la miseria, la
intolerancia, la discriminacin racial, el olvido de ciertos principios que definen el sentido de la
humanidad, la muerte diaria, prematura y evitable de miles de nios en el planeta, la destruccin
fsica del medio ambiente que hace posible la vida misma; que es terrible la desesperacin ante la

imposibilidad de pagar el costo de un tratamiento mdico que salvar nuestra vida, ante la
angustia de no poder pagar el costo de un proceso judicial que salvar nuestro patrimonio, ante la
arbitrariedad del poder ejercido a travs del Derecho y otras manifestaciones sealadas en la
creciente literatura "postmoderna", relativas al "agotamiento" de las funciones del Estado y de
las relaciones problemticas entre ste y la llamada "sociedad civil". No creo exagerar si sugiero
que los "Cahiers de Dolances" del pueblo francs en plena revolucin francesa contenan casi el
mismo tipo de quejas, agravadas por otras desgracias de ndole religiosa que pesaban sobre las
cabezas de los que pronto seran ciudadanos.
La gruesa diferencia entre nuestro sufrimiento finesecular y el inicio de la modernidad, es que
sta traera claras y precisas reivindicaciones a travs de lo que se denomin "ciencia" y por
medio de un nuevo sistema poltico-jurdico. Hoy no podemos diferenciar la "economa de libre
mercado" y la "investigacin gentica" para ayudar al control de las enfermedades y la violacin
de los "derechos del hombre"; el bienestar de la humanidad parece residir en una supuesta
naturaleza humana individualista y competitiva. Desde una cierta "lectura" prejuiciada
"Modernidad" y "Postmodernidad" no parecen ser claros polos irreconciliables.
Por otro lado, el "Comunitarismo" de alguna manera nos recuerda un elemento que se refiere a la
lucha que identifica la ruptura fundamental que ocasiona la cultura moderna: el surgimiento de la
laicizacin de la cultura y con ello el entronamiento del hombre natural y racional desligado de
toda relacin religiosa y teolgica. Este olvido nos oculta gran parte de la gnesis histrica de la
conformacin de conceptos claves de la cultura jurdica moderna, muchos de los cuales se
constituyeron gracias al trabajo de los telogos juristas espaoles pertenecientes a la segunda
escolstica.
En suma, bastan estas breves apuntaciones previas para llamar la atencin sobre la precoz toma
de posicin de las "meta narrativas" descriptivas postmodernas sobre las "meta narrativas"
fundantes que, se afirma, distinguen a la historia de la modernidad. Dejando por ahora de lado
estas globalizaciones que califican procesos histricos complejos, centrmonos en las
particularidades de la cultura jurdica. Creo que identificar una cultura jurdica resulta ms
conveniente para nuestros propsitos de precisar aquellos nudos problemticos que valoramos
crticamente, y que son puntos de ataque de un conjunto de expresiones denominadas
postmodernas.
1.0
Quisiera poner en la mesa de discusin una caracterstica an vigente en nuestra cultura
jurdica. Esta caracterstica est representada por la obra central de un autor; me refiero a la
Teora pura del Derecho (TPD) de Hans Kelsen. Creo que la TPD es un claro ejemplo del
"paradigma" de la moderna cultura jurdica. Kelsen dice que:
"Puesto que la teora combatida (la TPD) no es, de ninguna manera, tan inauditamente nueva, ni
se encuentra en contradiccin con todo lo producido hasta ahora, puede ser entendida como la
combinacin de tesis que ya se anunciaban en la ciencia jurdico positivista del siglo XIX.
Pero tambin de ella provienen sus oponentes. Lo que provoca escndalo en la literatura no es
tanto que yo sugiera a la actual ciencia del derecho un cambio de orientacin completo, sino que
tenga la impertinencia de insistir en que mantenga una de las orientaciones, entre las cuales
oscila inseguramente de aqu para all; no es tanto la novedad como ms bien la consistencia de
mi doctrina lo que la provoca" 1. La TPD no constituye pues una ruptura con la tradicin jurdica
decimonnica, sino su especificacin.

La segunda caracterstica de la TPD es su puridad. Keisen dice: "Dado que la teora pura del
derecho se mantiene libre enteramente de toda poltica, se alejara de la vida palpitante,
convirtindose as en cientficamente carente de valor, se trata de uno de los reproches ms frecuentes que contra ella se formula"; pero, precisamente por ello, la TPD ha suscitado la sospecha
de ser "la expresin de una determinada actitud axiolgica poltica", y as se le ha acusado desde
ser fascista hasta ser atea. Pero, afirma Kelsen "justamente ello demuestra, mejor de lo que yo
podra hacerlo, su pureza". Y esta pureza, que l llama "postulado metdico" a la que la TPD
aspira "no puede cuestionarse seriamente, si es que, en general, debe darse algo as como una
ciencia del derecho" (Prlogo de la primera edicin). Lo dicho por Kelsen en el Prlogo de la
primera edicin de la TPD lo mantiene en el prlogo de la segunda edicin de 1960. Kelsen
reafirma: "Ahora como antes, una ciencia del derecho objetiva, que se limita a describir su
objeto, enfrenta la terca oposicin de aquellos que, menospreciando la frontera entre ciencia y
poltica, invocando sta prescriben al derecho un determinado contenido; es decir, creen poder
establecer el derecho justo y, as, el patrn axiolgico para el derecho positivo". (Prlogo a la
segunda edicin de la TPD).
1 Prlogo a la primera edicin de la TPD. Trad. De R. Vernengo de la 2da.
Hay aqu un reto de reconstruccin histrica: la TPD es una teora que inventa un metalenguaje
para describir una tradicional praxis jurdica. Si la TPD puede ser asumida como la expresin
ms acabada de la moderna cultura jurdica, entonces el estudio histrico de ella es un paso
ineludible para toda posible crtica de la modernidad jurdica.
2.0 Qu postula la crtica postmoderna en cuanto pretende instaurar una nueva cultura jurdica?
Entre todas las manifestaciones que se reclaman postmodernas, hay una que intenta precisar su
objetivo: ella es la que propone el "uso alternativo del derecho", entendido como "prctica
jurdica en contradiccin con el designio de desarrollo social expresado (tambin jurdicamente)
por la clase dominante, sin plantearse igualmente el problema de una cultura jurdica alternativa,
en el sentido de un anlisis del sistema y de una elaboracin de tcnicas y categoras
conceptuales divergentes de las que cumplen los modelos culturales dominantes". As, "en estos
trminos, cultura jurdica alternativa quiere decir simplemente formulacin de hiptesis y
elaboracin de categoras que permitan una explicacin adecuada de los vnculos genticos y
funcionales que hay entre las instituciones jurdicas y las estructuras sociales. Desde esta
perspectiva se afirma con toda claridad que no hay todava una cultura jurdica alternativa".2
Todas estas son afirmaciones seminales de lo que todava se conoce como el uso alternativo del
Derecho, siendo la manifestacin ms crtica respecto de la funcin del derecho moderno.
3.0 Veamos ahora ms en concreto algunos temas relevantes que plantea la crtica postmoderna
del derecho, relacionando todo esto con la reformulacin de la orientacin en la enseanza y
transmisin de la cultura jurdica de base en la formacin acadmica de "profesionales del
Derecho" .3
2 Edicin de la TDP UNAM. Mxico.
3Texto corregido y aumentado, presentado originalmente como propuesta del CELUS para ser incorporado
en la ponencia que present la facultad de Derecho en el Congreso Curriculum 97, celebrada en la UC.
Octubre 1997.

3.1 El Derecho, como otras ciencias sociales que tienen por objeto el estudio de la conducta
social humana, pasa por un perodo de fuerte crtica tanto al mtodo de produccin de normas

jurdicas (leyes) como a la estructura conceptual del Derecho mismo. La crtica al derecho viene
acompaada de la crtica radical al sistema poltico de democracia representativa. Aqu unen su
suerte el Derecho y el Estado modernos. La crtica global que se le hace a ambas instituciones,
debe ponernos en guardia para diferenciar la historia del proceso de constitucin del Derecho y
Estados modernos, identificados con ciertas bases filosficas e ideolgicas; el "Derecho
Positivo" y el "Estado liberal democrtico representativo", son las dos caras de una misma
moneda. Desde comienzos del presente siglo se encuentran crticas radicales a la idea del
monopolio de produccin del derecho por parte de la "voluntad del legislador", expresin que se
refiere a todo el sistema de produccin de Derecho positivo. La crtica a este monopolio
legislativo se diriga afirmar que el Derecho es producto de la "vida social" que progresa y se
transforma con ella. El Derecho "nace espontneamente de la conciencia de la colectividad y es
el producto de la necesidad objetiva de la vida social". Postulados de este tipo servan, en los
primeros aos de 1900, para construir una teora de la interpretacin de la ley.4
3.2 "Absolutismo jurdico" fue el nombre que se le asign al fenmeno por el cual se identificaba
al Derecho con la "voluntad estatal", de tal modo que el Derecho se "iba desarraigando de la
compleja riqueza de la vida social para ligarse a una sola cultura empobrecida, e identificarse
desagradablemente con la expresin del poder y de la clase que lo detentaba". De aqu que "el
rgido monismo dictado por los imperiosos principios de orden pblico impeda una visin
pluriordenamental y, en consecuencia, pluricultural, concibiendo un nico canal histrico de
deslizamiento provisto de altos muros para evitar el ingreso y la mezcolanza del (mundo)
exterior".5
3.3 Hay, pues, una crtica ala ideologa y al manejo dogmtico del derecho positivo, y hay una
crtica a la teora del Estado como lugar privilegiado de la produccin del Derecho. Esto nos
lleva a pensar que no podemos dejar de desconocer esta crtica que nace de la entraa misma de
la historia del Derecho y del Estado modernos. Esto supone hacer un esfuerzo serio de
conocimiento de esta historia, que an es la nuestra. No hay que olvidar que el surgimiento del
"derecho positivo" y del "Estado Liberal democrtico", en su poca y hasta el presente,
representaron logros de la "humanidad" frente al "oscurantismo iusnaturalista" y la
"arbitrariedad" del poder de los reyes y dspotas. Intentar explicar cmo y porqu surgen y
declinan las concepciones del Derecho y Estados modernos, resulta obligante para el jurista, el
profesor de derecho, el abogado, el juez, el poltico, el socilogo. En este sentido, una "Historia
de las ideas jurdicas modernas" resulta necesario e indispensable en la estructura curricular de
los estudios de Derecho.
4 Guastini, Ricardo. 1977. Due studi sulla dottrina dell interpretazione nei giuristi italiani del primo
novecento, enMateriali per la Storia della Cultura Giuridica. Raccolti da Giovanni Tarello. 11 Munlino. P
116.
5 Grossi, Paolo. Assolutismo Giuridico e Propiet Colecctive. En Quadernieri Fiorentino per la Storia del
Penseiro Giuridico Moderno.

3.4 La preocupacin finesecular por el Derecho ha renovado la crtica del Derecho y del Estado
modernos, sobre la base, precisamente, de tener en cuenta los reclamos y exigencias de la vida
social efectiva de los pueblos. La complejidad de las sociedades, ha hecho que grandes mayoras
de grupos humanos se vean excluidas de los beneficios de la administracin de justicia y del
reconocimiento legal de sus particulares exigencias. La crtica se ha dividido, por lo menos, en
tres grupos: 1) Aquellos que utilizan el derecho positivo, legislado por el Estado, dndole al
derecho un USO ALTERNATIVO, cuyos objetivos prcticos son, entre otros: manipulacin de

las normas jurdicas vigentes otorgndoles un sentido orientado a las exigencias sociales;
competir con el monopolio del Estado en la produccin de normas jurdicas (vigentes y eficaces);
los jueces comprometidos con esta visin crtica (el uso del derecho alternativo de los jueces
gauchos del Brasil) interpretan las leyes considerando las diferencias materiales de los litigantes;
afirma que el juez "crea derecho"; el derecho est ideolgicamente orientado: es un derecho de
clase. Por otro lado, el PLURALISMO JURIDICO afirma rotundamente la "existencia
simultnea (en relacin de pugna o armona) de ordenamientos legales y sociales dentro de un
territorio de un Estado 6 Una tercera expresin de la crtica al Derecho y Estados modernos es la
que se expresa en trminos de una POSTMODERNIDAD JURIDICA. En su expresin
moderada slo "aboga por cambios especficos relacionados con la legislacin y con las prcticas
institucionales" 7. Desde una perspectiva ms radical, los propugnadores de una postmodernidad
jurdica contraponen los valores de las sociedades locales frente a las "grandes narrativas" que
conciben a la "sociedad como una totalidad". La postmodernidad jurdica viene a socorrer y
legitimizar la existencia de toda alteridad diferente. Hace nfasis en las etnias, el pacifismo, la
ecologa, etc.
3.5 Pero en medio de estas tres crticas, hay que diferenciar los elementos sustantivos de aquellos
que pertenecen a la estructura racional que otorga validez a cualquier contenido material de
justicia. Criticar, por ejemplo, a la teora jurdica procesal entendindola como una "elevacin de
lo ritual a la categora de derecho", y agregar que "el derecho procesal consigue el extrao poder
de suprimir derechos materiales, objetivos o positivos (como se les quiera llamar) por la simple
ausencia de determinado rito o uso defectuoso de algn ceremonial burocrtico" 8 es confundir
las conductas procesales en litigio, las mismas que, con frecuencia hacen prevalecer "estrategias"
para "ganar un proceso", y desconocer la idea central que est en la base del derecho procesal: el
control racional de las conductas en conflicto a travs del derecho. Una vez ms, lo que hace que
los derechos materiales sean reconocidos como tales es que se "prueben" a travs de un proceso
racional formal. Y esto es as porque es "inherente a nuestra cultura filosfica y jurdica la idea
misma que la racionalidad es un procedimiento, o un mtodo: que ser racional no significa nada
ms que actuar de una manera racional." 9 Este es, an hoy, un nudo gordiano duro de cortar.
6 Cruz Rueda, Elisa. 1995.. "El EZLN: Vindicaciones, demandas y smbolos", en, PORTAVOZ, N
42.Bogot P29.
7 Boltelho Junqueira, Elaine. 1996. "Naranjas y manzanas: dos modelos de servicios legales alternativos",
en, EL OTRO DERECHO. ILSA. Bogot, Colombia, p. 33 y 36.
8 Pressburger, Miguel. 1990. "Derecho Insurgente: el derecho de los oprimidos".en, EL OTRO DERECHO.
N 6. Agosto. Themis lisa, Bogot, Colombia, p. 20.
9 Gianformaggio, Letizia. 1993. La nocin de procedimiento en la teora de la argumentacin ", en DORA,
N-13. departamento de Filosofa del Derecho. Universidad de Alicante. Espaa. 1993.

3.6 De lo expuesto se puede concluir que, si se toma en serio la crtica del derecho desde el
horizonte de un "nuevo derecho postmoderno", sta no slo se debe detener en criticar el mal uso
de la racionalidad procesal, sino que debe proporcionar una nueva teora de la "razn jurdica"
que cumpla los objetivos de impedir la "arbitrariedad" y dejar el mbito jurdico (las conductas
permitidas, prohibidas y obligatorias) abierto a la disputa racional de las pretensiones envueltas
en el litigio. Esto puede significar desde abandonar la teora que concibe a la ley como una
fuente nica y dominante del Derecho que se identifica con la produccin estatal de las normas
jurdicas, hasta la afirmacin rotunda de que el "derecho" se extrae del caso subiudice. Casi
como encaminarse a un sistema de "common law". Pero an si esto puede ser factible, todava se
requiere iniciar una "nueva cultura jurdica".

3.7 La idea de un "nuevo paradigma del Derecho" exige pues mucho ms que el simple reclamo
en contra de las "injusticias sociales", o el uso alternativo del Derecho, o el reconocimiento de un
pluralismo jurdico. Aunque nadie ha puesto reglas para establecer un contexto de
descubrimiento, de modo tal que hagamos efectivas esas supuestas reglas para que "aparezca un
nuevo paradigma", es bien cierto que la aparicin de nuevas ideas pasa por un perodo de lucha.
Se requiere, pues, identificar con toda claridad al "enemigo" (a la teora) que hay que abatir, y en
el trfago de esa lucha terica ir construyendo los esquemas (racionales?) de esa nueva manera
de entender y usar el "Derecho".
3.8 Como consecuencia de lo dicho en 3.7. proponemos como indispensable el estudio
sistemtico de la "racionalidad jurdica": nombre de toda una rea de investigacin que puede ir
desde el estudio de la "racionalidad procesal" hasta las teoras de la argumentacin y del discurso
de Habermas, Apel y Alexy.10
10 Carri6n Wam, Roque. 1996. "El modelo de la tica procedimental: formalismo y argumentacin en el
Derecho", en, Revista de Filosofa, Nmero Especia II/III, centro de Estudios Filosficos. Facultad de
Humanidades y Educacin. Universidad del Zulia. Maracaibo, pp. 121-137.

4.0 Todo lo hasta aqu sealado nos lleva a plantear que no se puede ensear "Teora del
Derecho", sin ensear "Teora de la Sociedad" y "Teora del Estado". El Derecho y la Poltica de
la modernidad mantienen orgenes y desarrollos paralelos e implicantes.
4.1 Pero tanto el Derecho como la Poltica son ciencias de la conducta humana; es decir, el
Derecho y la Poltica tratan, a su manera, de la correccin de las conductas humanas. Pero an
hay otra ciencia humana que est en la base misma del derecho y la poltica, y sta es la Etica. La
Etica entendida como la ciencia de las razones fundantes y justificatorias de la conducta humana.
As por ejemplo, los derechos humanos no se justifican sino desde una perspectiva tica. El
Derecho positivo se desentiende del proceso de justificacin de los "derechos humanos" en su
materialidad misma, y slo, se dice, que los "reconoce". La justificacin material de esos
derechos, como la pregunta por las razones que fundamentan el "derecho a la vida", es una
cuestin que le corresponde resolver (es decir, hacer ver la problematicidad de tal idea) a la tica.
Hablamos de Etica como una metateora que no determina ni justifica los fines del hombre, sino
que los estudia en sus diferentes grados de complejidad justificatoria. Hay, por supuesto, Eticas
normativas, es decir, estudios racionales de la conducta humana que afirman positivamente qu
se debe hacer y qu se debe evitar; stas son ticas moralizadoras.
4.2 Como se ve, tampoco aqu se trata de ensear Cdigos de Etica (que en realidad son Cdigos
de Moral, pues sealan lo que se debe hacer), sino de mostrar el proceso histrico en el que se
conforman las diferentes teoras ticas, es decir, las diversas teoras de justificacin de los
concretos actos morales.
5.0 Creemos que si todo lo anterior es correcto, imaginar un "curriculum inflexible" para
"ensear derecho", es, en estas condiciones, inadecuado. Lo ms propio para aprehender la
problematicidad histrica del derecho, como idea regulativa de la conducta humana, es la
elaboracin de un PROGRAMA TEMATICO en el cual se introduzca a los interesados a la
lectura, discusin crtica e investigacin de todos los grandes temas de la teora del derecho y del
estado modernos y de la posibilidad de construir una teora del derecho que resuelva los nudos
centrales de las viejas teoras.
5.1. Hay un punto particularmente confuso en todas las crticas al Derecho moderno finesecular:
se confunde los "conflictos sociales", con el "objeto litigioso". Los primeros dependen de la
particular organizacin socioeconmica, mientras que el segundo lo determina las normas que

rigen el proceso judicial. Por eso, cuando se "juridiza" un "problema social", ste, se dice, ha
sido "regulado"; y, por supuesto, pierde toda su fuerza emotiva en tanto problema material de tal
o cual ser humano (ciudadano). Este es precisamente uno de los "elementos mgicos" de la
dogmtica jurdica. As pues la razn del derecho calma las pasiones. Y este es otro punto que
debe prestrsele especial atencin en la enseanza del Derecho. La "Dogmtica Jurdica" es uno
de los temas fundamentales para entender cmo opera el derecho positivo; su desvelamiento nos
dejar frente a un reto difcil de resolver.
6.0. Una enseanza del Derecho acorde con el estado de crisis finesecular, debe ser una
enseanza en donde se muestre la historicidad de los problemas con los que se enfrenta la
solucin pacfica y racional de los "conflictos" humanos. El derecho es hoy visto como uno de
los instrumentos racionales para la solucin de conflictos; pero no es el nico; e incluso hay una
fuerte corriente que ve la prctica jurdica (judicial y contractual) vigente como un medio
perturbador que no ayuda a mejorar la calidad de la vida social. La acrrima crtica al "Estado de
Derecho", por haberse constituido ste en un instrumento de la lucha poltica por el poder y de
"terrorismo judicial", es uno de los sntomas ms graves de la banalizacin del Derecho. Y esta
situacin no se debe precisamente a la teora del derecho, sino a la "mala prctica" de la misma.
Y donde hay "mala prctica" hay "malos prcticos", es decir, "prcticos" del derecho
desprovistos del sentido tico del Derecho. El Derecho, como cualquier otra ciencia humana es
una "ciencia prctica", es decir, una ciencia donde interviene un tipo de racionalidad orientada a
justificar las acciones humanas. En este sentido una "mala prctica" del derecho supone "malos
prcticos del derecho", es decir, operadores (abogados, jueces, profesores de derecho, notarios,
registradores) que usan el derecho sin escrpulos respecto de la seriedad racional del derecho
como instrumento regulador de la argumentacin justificatoria." Decir cualquier cosa" y "alegar
cualquier razn", en un lenguaje impropio marca la pauta diaria del quehacer jurdico. Y esta
situacin no se alterar si no se cambia la base de "cultura jurdica" que soporta la prctica del
derecho.
6.1 De todo lo expuesto se concluye que los estudios de derecho deben ser reorientados.11 " Y
esto significa mucho ms que una mera reforma "curricular". Por eso creemos que, en el contexto
an vigente de la enseanza del derecho como una carrera profesional liberal independiente los
estudios de Derecho deberan reformularse teniendo en cuenta: 1) nivel de orientacin tcnica
del derecho; y 2) nivel de orientacin socio-poltico-filosfica de la razn prctica jurdica. La
orientacin "tcnica" del derecho se refiere a una modalidad de uso del derecho como instancia
"legalizadora" de actos en los cuales el "derecho" se expresa en criterios ms o menos bien
definidos como, por ejemplo, en el campo de procedimientos legales para la tributacin,
constitucin de algunas sociedades civiles o comerciales, contabilidad, etc. En este contexto se
puede imaginar una formacin profesional tcnica que se reflejara en un nivel de "grados
tcnico-legales": asistente TECNICO-LEGAL para empresas; asistente legal para abogados, etc.
Aqu cabe, por ejemplo, una formacin tcnica-legal para desarrollar actividades en el campo del
procesamiento de datos jurdicos (un nivel de la informtica jurdica); archivo legal, etc. Cada
uno de estos grados tcnico-legales debe definir con claridad el mbito de accin en el que
podran, legalmente, actuar. En todo caso, ningn grado de asistente tcnico-legal facultara para
el ejercicio de la profesin de Abogado. Este primer nivel de formacin tcnico-legal no puede
exceder los tres aos de formacin terico-prctica.
11 Cfr. Carrin Wam, Roque. "Crisis, Trabajo Intelectual y Universidad", en, Conocimiento y Universidad.
Ediciones del Rectorado. Centro Latinoamericano de Investigaciones Jurdicas y Sociales. Universidad de
Carabobo. Valencia. Venezuela. pp. 25 - 40.

El nivel de orientacin sociopoltica-filosfica de la razn prctica jurdica, supone estudios de

no menos de cinco aos de formacin terica y prctica. Estos estudios conduciran a la
obtencin del ttulo de Abogado.
6.3 Un Abogado debe ser una persona capacitada para resolver problemas intra sistemticos del
derecho, como para comprender los conflictos extra sistemticos y del sistema social. Es decir,
por un lado, un Abogado debe poder desenvolverse con soltura frente a los difciles problemas
que plantea la hermenutica jurdica y discutir en un alto nivel de racionalidad crtica; y, por otro
lado, un Abogado debe poder plantearse con claridad metdica, los fenmenos sociales
necesitados de regulacin legal.
7.0 El reconocimiento de la calidad acadmico-profesional de Abogado, debe ser hecho tanto
por los profesores universitarios como por representantes del Colegio de Abogados y del Poder
Judicial, quienes conformarn un Comit de Grado.
7.1. En este contexto, estudiar derecho significa realizar un trabajo intelectual arduo y sostenido
y desarrollar una capacidad lgica y hermenutica que permita plantear soluciones coherentes a
los problemas concretos; por esta razn, ninguna enseanza del derecho positivo debe realizarse
sin un" caso legal" efectivamente existente en el proceso judicial o extrajudicial. La seriedad y
gravedad de los problemas humanos sociales que el derecho pretende regular, no pueden ser
apreciados desde una posicin alegre, facilista y trivial que permite, actualmente, el escndalo de
"graduar", anualmente, miles de Abogados a nivel nacional. Devolver la dignidad a los estudios
de derecho exige una pronta y radical reorganizacin de su estructura curricular y de su
perspectiva terica.
7.2. Esta ltima sugerencia no significa, en s misma, una reforma radical de la forma de
entender y practicar el Derecho. Slo tenemos en cuenta la necesidad perentoria de "remozar" los
estudios de Derecho. Por el contrario, una autntica reforma de los estudios de Derecho supone
algo ms profundo: una crtica a fondo de la Teora y organizacin de la sociedad y del "Estado".
Es decir, para que el Derecho adquiera una nueva visin de su funcin social, es necesario
replantear histrico-crticamente la orientacin de la vida social misma.
8.0. "Postmojurdicas"
La "crisis" en que habra entrado la "modernidad" jurdica como una crisis accesoria que sigue la
suerte de la "crisis de la modernidad" y que llevara a una visin postmoderna del Derecho, no
puede dejar de analizar cuidadosamente las dos expresiones crticas ms radicales de la
modernidad: el ataque devastador a las races cristianas de la modernidad realizado a fines del
siglo pasado por Friederich Nietzsche. K. Jaspers ha sealado con acierto que "el atesmo de
Nietzsche expresa de modo extremo, su ruptura total con la sustancia histrica de la tradicin,
por cuanto sta habla en lenguaje que exige validez universal. Para l han desaparecido todos los
ideales del hombre: quiere rechazar la moral, abandonar la razn y la humanidad" .12 El otro gran
crtico de la modernidad que devela el fundamento metafsico de la modernidad es Madin
Heidegger. El anlisis de Heidegger es fundamental para entender cmo y porqu la "ciencia y la
tcnica" se han desarrollado para constituir lo que hoy entendemos por "progreso". En este
develamiento se aprecia el alcance y los lmites del "entusiasmo cientfico" representado por la
idea de la "investigacin", el "experimento", la "especializacin", la "empresa", la sustitucin del
"sabio" por el "investigador". En este contexto adquiere sentido la idea de "sujeto" y se sopesa su
valor fundacional y orientador de toda la cultura moderna. Uno de los ms conspicuos
propugnadores del giro postmoderno, es decir, de la posibilidad de un discurso positivo de la
postmodernidad, Gianni Vattimo, afirma rotundamente que "el acceso a las ciencias positivas
que, para la esencia misma del hombre, se encuentra en las condiciones de existencia

postmoderna, slo es posible si se toman seriamente los resultados de la destruccin de la

ontologa llevada a cabo por Heidegger y, primero, por Nietzsche. 13 La cuestin que queda por
afinar es la comprensin fina y profunda de la diferencia que pueda existir entre la crtica a la
modernidad desde su propio discurso, en la medida en que la "razn moderna" contiene en s
misma su autocrtica y la crtica "postmoderna" en tanto develadora de consecuencias nefastas de
la modernidad que ella misma no podra vislumbrar. 14 As pues una cultura jurdica acadmica
y profesional no pueden realizar su trabajo sin atender el llamado de esta disputa de revisin
crtica (modernidad vs. Postmodernidad) con perjuicio de continuar actuando en el mundo con
un lenguaje e instrumentos conceptuales no templados en la lucha terico-prctica de la razn
jurdica en su tradicin trance de una posible modificacin radical. Tanto la "ciencia jurdica"
como la "enseanza del derecho" ingenuamente positivas y dogmticamente mistificadoras estn
llegando a sus lmites, y su continuidad "institucional" es el mantenimiento de un cuerpo
doctrinario enfermo que slo puede afectar la buena salud de sus "operadores", acrecentando as
la incomodidad que se agudiza cada da en la "vida del derecho". Ahora bien, el diagnstico
crtico postmoderno ha sealado algunos puntos que revelan situaciones de alto riesgo frente al
cual el diagnostico autocrtico moderno debe poder explicar porqu, cmo y cundo surgieron
los sntomas de la "crisis". En la tensin de este dilogo podremos encontrar el inicio de una
nueva visin del mundo jurdico.
13 Vattimo, Gianni. El fin de la Modernidad. Nihilismo y hermenutica en la cultura postmoderna. Gedisa.
Barcelona. 3er. Edicin. 1940. p. 13.
14 Dascal, Marcelo. Reflexiones sobre la "crisis" de la modernidad, en CRITICA, Revista Latinoamrica.

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Notas
1 Prlogo a la primera edicin de la TPD. Trad. De R. Vernengo de la 2da. Edicin de la TDR
UNAM. Mxico.
3 Texto corregido y aumentado, presentado originalmente como propuesta del CELIJS para ser
incorporado en la ponencia que present Facultad de Derecho en el Congreso CURRICULUM
97, celebrada en la UC. Octubre 1997
4 Guastini, Ricardo. 1977. Due studi sulla dottrina del interpretazione nei giuristi italiani del
primo novecento, en Material per la Storia della Cultura Giuridica. Raccolti da Giovanni
Tarello. II Munlino. P 116.
5 Grossi, Paolo. Assolutismo Giuridico e Propiet Colecctive. En Quadernieri Fiorentino per la
Storia del Penseiro Giuridico Moderno. N 19. Giuffr Editore Milano. F 506.
6 Cruz Rueda, Elisa. 1995.. "El EZLN: vindicaciones, demandas y smbolos", en: PORTAVOZ,
N 42. Bogot P 29.
7 Botelho Junqueira, Eliane. 1996. "Naranjas y manzanas: dos modelos de servicios legales
alternativos", en: EL OTRO DERECHO. ILSA. Bogot, Colombia, p. 33 y 36.
8 Pressburger, Miguel. 1990. "Derecho Insurgente: el derecho de los oprimidos", en: EL OTRO
DERECHO. N 6. Agosto. Themis ILSA, Bogot, Colombia, p. 20.
9 Gianformaggio, Letizia. 1993. "La nocin de procedimiento en la teora de la argumentacin
en la teora de la argumentacin", en: DORA, N 13. Departamento de Filosofa del Derecho.
Universidad de Alicante. Espaa. p. 159.
10 Carrin Wam, Roque. 1996. "El modelo de la tica procedimental: formalismo y
argumentacin en el Derecho", en: Revista de Filosofa, Nmero Especial II/III, Centro de
Estudios Filosficos. Facultad de Humanidades y Educacin. Universidad del Zulia. Maracaibo ,
pp. 121-137.
11 Cfr. Carrin Wam, Roque. "Crisis, Trabajo Intelectual y Universidad", en: Conocimiento y
Universidad. Ediciones del Rectorado. Centro Latinoamericano de Investigaciones Jurdicas y
Sociales. Universidad de Carabobo. Valencia. Venezuela. 1995. Pp. 25-40.
12 Jaspers, Karl. Nietzsche. Editorial Sudamericana. Buenos Aires. 1963. pp. 614615.
13 Vattimo, Gianni. El fin de la modernidad. Nihilismo y Hermenutica en la cultura
postmoderna. Gedisa. Barcelona. 3er. Edicin. 1940. p.13.
14 Dascal, Marcelo. Reflexiones sobre la "crisis" de la modernidad, en: CRITICA, Revista
Latinoamericana de Filosofa. VI. XX N 58. Abril 1988. pp. 3-42.