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NDICE
Introduccin
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INTRODUCCIN
Por otro lado, en el rgimen laboral pblico, los supuestos de suspensin se encuentran
establecidos en el Decreto Legislativo N 276, Ley de bases de la carrera administrativa. El
desarrollo de los supuestos de suspensin en este sector comprende, adems de los
supuestos regulares de suspensin, otras causales que no se encuentran establecidas para el
rgimen laboral privado y que responden a las condiciones especiales en las que se presta el
servicio en el Sector Pblico.
El presente trabajo de investigacin permitir al lector no solo conocer cada uno de los
supuestos de suspensin del contrato de trabajo, sino tambin evaluar sus efectos en la
relacin laboral, como su incidencia en el pago de la remuneracin y beneficios sociales al
trabajador, a fin de lograr el correcto desenvolvimiento de la relacin laboral y no cometer
infracciones que deriven en la imposicin de sanciones.
LA SUSPENSIN DEL
CONTRATO DE TRABAJO
CAPTULO I:
En el tiempo suelen surgir situaciones que de una u otra forma impiden el normal
desenvolvimiento de la relacin de trabajo. Ellas suponen la presencia de una causa
obstativa que puede afectar la posicin del trabajador como sujeto obligado a prestar sus
servicios o la del empleador, en cuanto a su obligacin de retribuir mediante el pago de una
remuneracin la fuerza de trabajo recibida. El ordenamiento jurdico abre para estos casos
la va de la suspensin de la relacin, en realidad, de suspensin de sus efectos, de los
En la teora general de los contratos, el hecho de que una de las partes no cumpla con la
prestacin debida puede generar la resolucin del contrato, y con ello la extincin del
vnculo contractual. En el caso del contrato de trabajo, siendo uno de prestaciones
recprocas, el incumplimiento de las obligaciones de una de las partes podra generar que la
otra eche mano de los mecanismos que el derecho le franquea para la restitucin del inters
conculcado, entre los que se encuentra, adems de la resolucin, exigir alternativamente el
cumplimiento de la prestacin inejecutada; soluciones ambas reguladas en la legislacin
civil. En materia laboral se puede presentar la misma situacin en que una de las partes, o
ambas, se libere de cumplir con su prestacin, sin que por ello la contraparte pueda valerse
de cualquiera de los dos mecanismos antes mencionados regulados en las normas generales de contratacin. Son situaciones especiales en que las prestaciones, de una o de ambas
partes, ciertamente no se ejecutan pero, contrariamente al terreno civil, esa singular
circunstancia no podr ser catalogada en estricto como un incumplimiento ni facultar a la
contraparte a proceder de cualquiera de las dos formas mencionadas, como s ocurrira en
ese otro escenario contractual en que, reiteramos una vez ms, una de las partes podr
resolver el vnculo contractual o exigir la prestacin debida. Por ejemplo, durante el
descanso vacacional el empleador no puede, pese a que el trabajador no labora, calificar ese
hecho como un incumplimiento y dar por terminado el contrato por esa razn, tanto menos
podr exigir que el trabajador interrumpa su descanso y retorne a laborar.
Esta consideracin, a su vez, tiene como sustento el denominado principio de continuidad
por el cual se tiende a asegurar la vigencia de la relacin de trabajo. Se ha configurado y
desarrollado este principio dada la necesidad de que el trabajador mantenga la fuente de
ingresos, que a su vez le permitir satisfacer sus necesidades y las de su familia; mantener
un trabajo implica la posibilidad de participar de la vida en sociedad y, por tanto, ejercer
una serie de derechos propios de las relaciones sociales que le permiten al hombre
desarrollarse como tal. La incidencia de los principios protector y de estabilidad en el
empleo (entendido como seguridad en el empleo) tambin es notoria en los casos de
suspensin de la relacin laboral y permiten entender y delimitar sus alcances. Pero sin
derechos y obligaciones de las partes, cuya regulacin en ocasiones llega a ser bastante
detallada respecto de sus presupuestos y efectos jurdicos1.
Si bien nuestra legislacin regula este tema como supuestos de suspensin de la relacin
laboral, en otros ordenamientos se distinguen estos casos de las interrupciones. As lo menciona
RODRGUEZ MANCINI, Jorge. Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. 5 ed.,
Astrea, Buenos Aires, 2004. pp. 381- 382. Tambin se refiere a este tema PASCO COSMPOLIS,
Mario. La suspensin del contrato de trabajo. En: Instituciones del Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social. UNAM, Mxico, 1997, p. 482.
lugar a dudas, es el principio de continuidad el que mejor explica y define los supuestos de
suspensin2.
La suspensin tambin puede originarse en una decisin del empleador por motivos
econmicos, o por situaciones externas, como son el caso fortuito o la fuerza mayor.
Tambin tenemos las huelgas o las suspensiones por disposicin legal expresa, cuando el
trabajador cumple con un servicio militar obligatorio o desempea algunos cargos pblicos.
Sobre los alcances del principio de continuidad puede revisarse la obra de PL RODRGUEZ,
Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo. 3 ed., Depalma, Buenos Aires, 1998, pp. 215312. Para este autor, entre las proyecciones de este principio est la de considerar las
interrupciones de los contratos como simples suspensiones.
3
PL RODRGUEZ, Amrico. Ob. cit., p. 686.
2. CLASES DE SUSPENSIN
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CAPTULO II:
SUPUESTOS DE SUSPENSIN
DEL VNCULO LABORAL
La invalidez temporal.
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En las siguientes lneas desarrollaremos cada uno de los supuestos de suspensin recin
sealados, as como otros contemplados en normas especiales que tambin suspenden
vlidamente la relacin laboral.
1.1. ENFERMEDAD Y ACCIDENTES COMPROBADOS
En el transcurso del vnculo laboral, el trabajador puede padecer alguna enfermedad o sufrir
un accidente, y en virtud de ello verse imposibilitado de prestar sus servicios por un lapso
de tiempo, el que es denominado periodo de incapacidad temporal. De ah que nuestra
legislacin contemple a la enfermedad o accidente comprobados dentro de los supuestos de
suspensin del vnculo laboral.
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En esa lnea, el literal a.3. del artculo 12 de la Ley N 26790 (17/05/1997), Ley de
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, seala que el empleador se encuentra
obligado a pagar los primeros 20 das de incapacidad luego de lo cual se adquiere el
derecho al subsidio respectivo8. Para tal efecto, se acumulan los das de incapacidad
remunerados durante cada ao calendario, del 1 de enero al 31 de diciembre. Ello significa
que, si un trabajador queda incapacitado los ltimos 20 das del ao (primera incapacidad
de dicho ejercicio) y la incapacidad contina durante el siguiente ao, el empleador queda
obligado a remunerar a dicho trabajador por los primeros 20 das hasta que sea dado de alta
o se cumplan los 20 das del siguiente ao.
El subsidio por incapacidad temporal es el monto en dinero que se otorga a los asegurados
regulares en actividad, con el fin de compensar la prdida econmica derivada de la incapacidad
para el trabajo ocasionada por el deterioro de su salud.
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Por otro lado, debemos sealar que el despido que se fundamenta en la incapacidad por
enfermedad o accidente del trabajador es un despido improcedente. El empleador no podr
terminar el vnculo laboral durante el periodo de incapacidad del trabajador por razn de la
incapacidad, salvo, claro est, que s concurra una causa justa de extincin del vnculo
laboral establecida en nuestra legislacin. Por ejemplo, el trabajador subsidiado renuncia
durante la incapacidad, o es comprendido dentro de un procedimiento de cese colectivo,
etc.
El estado de invalidez del trabajador es una de las situaciones que interrumpen la prestacin
de servicios y ocasionan la suspensin de la relacin laboral. Es posterior al periodo de
incapacidad y es producto de una declaracin mdica, como veremos ms adelante.
El estado de invalidez de un trabajador puede verificarse en alguno de los 4 supuestos que
mostramos en el siguiente cuadro9:
GRADO DE INVALIDEZ
Invalidez absoluta - permanente
Invalidez absoluta - temporal
DESCRIPCI
N
La persona no puede valerse por s misma ni
para efectuar los actos ms indispensables
de la vida.
La persona est incapacitada de modo total
para el desem- peo de toda y cualquier
actividad, pero luego de un periodo de
recuperacin esta persona podr reintegrarse
plenamente
la vida una
normal.
La
persona aafronta
prdida orgnica que
reduce sensiblemente su capacidad laboral.
PASCO COSMPOLIS, Mario. La suspensin del contrato de trabajo. En: Instituciones del
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. UNAM, Mxico, 1997, p. 489.
15
La invalidez deber ser declarada por EsSalud, por el Ministerio de Salud o por la Junta de
Mdicos designada por el Colegio Mdico del Per, a solicitud del empleador.
El derecho al descanso por maternidad por el periodo pre y posnatal se encuentra regulado
en la Ley N 26644 (27/06/96). Esta norma establece que la trabajadora gestante tiene
derecho a gozar de 45 das de descanso prenatal y 45 das de descanso posnatal. Periodo
que de acuerdo a lo establecido por la Ley N 27606 se extender por 30 das naturales
adicionales ms en los casos de nacimiento mltiple.
Resulta importante distinguir el derecho al descanso por maternidad, que comprende un
periodo de suspensin de la obligacin de prestacin de servicios, del subsidio por
maternidad, que implica la obligacin del empleador al pago de un determinado monto por
dicho periodo.
En tal sentido, puede existir descanso sin necesidad de que exista pago de una prestacin
econmica (subsidio). Esta situacin podra presentarse por ejemplo, cuando la trabajadora
no cumpla con los requisitos para percibir el subsidio. El empleador se encontrar obligado,
entonces, a otorgar el descanso por los 90 das, pero sin que durante este periodo deba
pagar concepto alguno a la trabajadora.
La ley establece, asimismo, algunos supuestos en los cuales se puede modificar la fecha
goce del descanso por maternidad. As:
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Adicionalmente, se ha establecido como facilidad para las madres gestantes que puedan
gozar del descanso vacacional a partir del da siguiente de concluido el descanso posnatal,
siempre y cuando se trate de descanso vacacional por rcord cumplido y vencido pendiente
de goce; y siempre que se solicite con una anticipacin no menor de 15 das calendario al
inicio del goce del descanso vacacional.
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Podemos definir al descanso vacacional como aquel derecho del trabajador derivado de la
relacin que le liga con el empresario, y cuyo contenido consiste en la interrupcin de la
prestacin de su trabajo durante un nmero determinado de jornadas consecutivas al ao,
sin dejar por ello de percibir la remuneracin correspondiente a tales jornadas10.
El artculo 25 de la Constitucin seala que los trabajadores tienen derecho a un descanso
anual remunerado y su disfrute o compensacin se regula por ley o convenio. Nuestra
legislacin regula este derecho en el Decreto Legislativo N 713 (08/11/91) y en su
norma reglamentaria, el Decreto Supremo N 012-92-TR (03/12/92).
El derecho al descanso vacacional consiste en el disfrute de un descanso fsico de 30 das
calendario por cada ao de servicios, y le corresponde al trabajador que tenga una jornada
ordinaria mnima de 4 horas.
1.4.1. GENERACIN DEL DERECHO
Para que el trabajador adquiera el derecho al descanso vacacional, deber haber contado
con un ao continuo de labor y, a su vez, haber cumplido con un de- terminado nmero de
das efectivos de trabajo durante dicho ao.
10
ALONSO GARCA, Manuel. Curso de Derecho del Trabajo. Stima edicin. Ariel, Madrid, 1981, p.
444.
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RCORD VACACIONAL
A efectos del cmputo del rcord vacacional que permite determinar si se gener el derecho
a vacaciones, se considerar como das efectivos de trabajo a los siguientes:
JORNA
DA
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Una vez establecida la oportunidad de descanso vacacional, este se inicia aun cuando
coincida con el da de descanso semanal, feriado o da no laborable en el centro de trabajo.
La norma prev que el descanso vacacional no podr ser otorgado cuando el trabajador est
incapacitado por enfermedad o accidente, salvo que la incapacidad sobrevenga durante el
periodo de vacaciones.
La remuneracin vacacional ser abonada al trabajador antes del inicio del descanso. Se ha
estipulado que el trabajador tiene derecho a percibir, a la conclusin de su descanso, los
incrementos de remuneracin que se pudieran producir durante el goce de sus vacaciones.
1.4.5. INCUMPLIMIENTO DE SU OTORGAMIENTO
En caso de que un trabajador haya generado su derecho a vacaciones y no haya disfrutado
sus vacaciones dentro del ao siguiente a la fecha en que gener el mencionado derecho,
tendr derecho a:
Una remuneracin por el trabajo realizado.
Una remuneracin por el derecho al descanso vacacional adquirido y no gozado.
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descanso.
Poder Legislativo
El artculo 1 de la Ley N 16559 (28/07/66), seala que los trabajadores que resulten
elegidos miembros del Poder Legislativo disfrutarn de una licencia sin goce de
remuneracin por todo el tiempo de su mandato, sin prdida de ninguno de sus derechos
sociales o laborales, siempre que lo soliciten.
Gobiernos locales
El artculo 11 de la Ley N 27972 (27/05/2003) establece que los regidores que trabajan
como dependientes en el Sector Pblico o Privado gozan de licencia en sus centros de
trabajo hasta por 20 horas semanales, sin descuento de sus remuneraciones, tiempo que ser
dedicado exclusivamente a las labores municipales. Caso contrario, el exceso de las horas
semanales no se encontrar bajo situacin de licencia, salvo acuerdo de partes.
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DE CARGOS
Adems de conceder una proteccin especial para los representantes sindicales en caso de
despido o traslado de lugar de labores, el derecho a la libertad sindical incluye en su
contenido el otorgar facilidades para que las organizaciones sindicales realicen sus
actividades de manera eficaz y rpida.
As, entonces, el empleador debe brindar las facilidades necesarias para el desempeo de
las labores sindicales, a fin de garantizar el desarrollo adecuado de dichas organizaciones.
Dentro de estas facilidades se encuentra el otorgamiento de los permisos y licencias
sindicales que, adems de constituir derechos del trabajador sindicalizado, son supuestos de
suspensin imperfecta del vnculo laboral, al consistir en periodos no laborables pero con
goce de remuneraciones.
El inciso l) del artculo 12 de la LPCL seala como uno de los supuestos de suspensin del
vnculo laboral al otorgamiento de licencias y permisos para el desempeo de cargos
sindicales. La regulacin especfica de la licencia sindical la encontramos en el artculo 32
del TUO, Ley de Relaciones Colectivas de trabajo (LRCT) aprobado por Decreto Supremo
N 010-2003-TR, segn el cual:
22
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Los permisos o licencias para el desempeo de cargos sindicales deben ajustarse al comn
acuerdo entre empleador y trabajador, considerando que se trata de un derecho del
trabajador sindicalizado a ausentarse del centro de labores de manera justificada, lo que,
empero, tampoco puede perjudicar al empleador. Al respecto es importante revisar la
Recomendacin N 143 de la Organizacin Internacional del Trabajo (ver cuadro) y los
pronunciamientos del Tribunal Constitucional sobre estos temas.
1.7. SANCIN DISCIPLINARIA
Una de las medidas disciplinarias ms utilizadas por los empleadores en caso de comisin
de faltas relacionadas con el incumplimiento de obligaciones laborales por parte de los
trabajadores, es la suspensin de labores sin goce de remuneraciones. Esta medida permite
al empleador sancionar al trabajador con la no prestacin de servicios y, por lo tanto, por
este periodo no se genera el derecho al pago de la remuneracin. Esta situacin configura
un supuesto de suspensin perfecta de labores establecido en el inciso g) del artculo 12 de
la LPCL.
Nuestra legislacin no regula de manera especfica los criterios y dems condiciones que el
empleador debe tomar en cuenta para la imposicin de este tipo de sanciones, por lo que en
el presente captulo se ensayarn algunos criterios que el empleador puede manejar a fin de
utilizar correctamente esta modalidad de suspensin de la relacin laboral.
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En todos los casos, el empleador deber evaluar la aplicacin de la sancin para el caso
concreto atendiendo a los criterios antes sealados.
1.8. EJERCICIO DE DERECHO A HUELGA
La huelga implica la suspensin colectiva del trabajo acordada mayoritariamente y
realizada en forma voluntaria y pacfica por los trabajadores, con abandono del centro de
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trabajo. Durante este periodo no existe prestacin efectiva de servicios por parte de los
trabajadores; sin embargo, esta ausencia se encuentra justificada en el ejercicio regular de
un derecho laboral. Esta paralizacin de labores en la empresa es un supuesto de suspensin
perfecta de labores, pues no existe prestacin de servicios y tampoco existe pago de
remuneracin por parte del empleador.
De acuerdo a lo establecido en el literal b) del artculo 77 del Decreto Supremo N 0102003-TR, la huelga declarada observando las formalidades establecidas en la Ley suspende
todos los efectos de los contratos individuales de trabajo, inclusive la obligacin de abonar
la remuneracin sin afectar la subsistencia del vnculo laboral.
En este caso nos encontramos frente a un supuesto de suspensin perfecta de labores, pues
no existe prestacin de servicios y tampoco hay pago de remuneracin. Este supuesto de
ausencia al centro de labores del trabajador se encuentra justificado por el ejercicio de un
derecho reconocido constitucionalmente, por lo que no se trata de una ausencia
injustificada (abandono de trabajo).
La huelga puede ser declarada a plazo determinado o indeterminado (si no se indica
previamente su duracin, se entender que se declara por tiempo indefinido) por lo que la
suspensin de labores depender de la extensin de la medida. Durante este periodo se
entender que los contratos de trabajo celebrado con los trabajadores comprendidos en la
huelga mantienen su vigencia, pero encontrndose suspendidos.
1.8.2. TRABAJADORES Y ACTIVIDADES EXCLUIDAS PRODUCTO DE LA
HUELGA
a)
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Otra restriccin respecto a las actividades que pueden paralizarse producto de la huelga la
configuran los servicios pblicos esenciales. Estos son los ser- vicios cuya paralizacin
afecta la vida, la salud u otros derechos fundamenta- les de la poblacin en general, por lo
que resulta justificado que se encuentre restringido el ejercicio del derecho de huelga para
los trabajadores que los brinden.
De acuerdo al artculo 83 de la LRCT califican como servicios pblicos esenciales:
b)
De manera anual y durante el primer trimestre, las empresas que prestan servicios
esenciales comunicarn a sus trabajadores u organizaciones sindi- cales que los representan
y a la Autoridad de Trabajo, el nmero y ocupacin de los trabajadores necesarios para el
mantenimiento de los servicios, los horarios y turnos que deben cumplir, as como la
periodicidad en que deben producirse los respectivos reemplazos.
Al igual que en el caso de trabajadores que cubren labores indispensables en la empresa, no
podrn acatar la suspensin de labores los trabajadores que laboren en empresas que
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En tal sentido, se encontrar obligado a asistir a laborar por el periodo que dure la
paralizacin de manera regular. Las inasistencias de estos trabajadores durante la huelga
que no sean justificadas, podrn ser sancionadas por el empleador.
1.8.3. FIN DE LA HUELGA
TRABAJADORES
REINCORPORACIN
DE
LOS
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Una vez concluida la huelga por alguno de las causales sealadas, los trabajadores que
acataron la medida debern inmediatamente reincorporarse a sus labores en la empresa;
caso contrario, su ausencia a laborar ser injustificada.
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Adems del dispositivo legal mencionado, no existe en nuestra legislacin laboral del
Sector Privado norma alguna que regule los permisos y licencias concedidos por el
empleador, quedando su regulacin a la voluntad de las partes o a criterio del empleador.
La regulacin sobre la suspensin del contrato de trabajo hace referencia a los permisos y
las licencias concedidas por el empleador como dos trminos diferentes, sin embargo, no
establece la diferencia un concepto del otro. Existen, no obstante, diversas normas laborales
que se pronuncian al respecto.
As, tenemos el reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, cuyo artculo 15
establece que a efectos del otorgamiento de facilidades sindicales (como la licencia
sindical) el permiso y la licencia deben entenderse como sinnimos.
Por otro lado, el Decreto Legislativo N 276, Ley de bases de la carrera administrativa
establece que el permiso es la autorizacin para ausentarse por periodos menores a un da
del centro de trabajo, mientras que las licencias hacen referencia a una autorizacin para no
asistir al centro de trabajo por un periodo mayor que abarque de uno a ms das. Sobre este
ltimo trmino tambin se seala que el uso de esta licencia es a peticin de parte y est
condicionada a la conformidad institucional.
Ambas normas regulan diferentes significados aplicables para cada concepto. Comnmente
se entienden como sinnimos, pues tanto el permiso como la licencia implican la
suspensin de labores por un determinado periodo de tiempo y, adems, una suerte de
concesin por parte del empleador que justifica la ausencia del trabajador en el
cumplimiento de la obligacin de prestacin del servicio, sin afectarse la continuidad del
vnculo.
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La licencia, por otro lado, hace referencia a un periodo de suspensin mayor, que abarca
uno o ms das. En estos casos se extinguen las obligaciones de prestacin de servicios por
el lado del trabajador y, en principio, la obligacin de pago por parte del empleador; sin
embargo, puede regularse el otorgamiento de una licencia con goce de remuneraciones.
A diferencia del permiso que puede abarcar causales de suspensin eventuales,
generalmente en las licencias subyace una causa previsible por las partes, por lo que resulta
comn la firma de un convenio de otorgamiento de licencia con o sin goce de haberes.
Como ejemplo de licencias tenemos aquellas que se otorgan por motivos personales como
el fallecimiento de un familiar, por matrimonio, capacitacin profesional, entre otras.
1.11.2. CRITERIOS
LICENCIAS
PARA
EL
OTORGAMIENTO
DE
PERMISOS
Ahora, si bien esta suspensin puede ser remunerada o no (pues su regulacin la establece
el acuerdo de partes o los criterios del empleador) en la medida en que se configuran como
un consentimiento para ausentarse del centro de labores de manera justificada,
comnmente son periodos remunerados o compensables.
Motivo
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responder a una necesidad acadmica cuando tengan por finalidad la capacitacin del
trabajador, entre otros.
Duracin
En los casos en los que exista una causa especfica que sustente la suspensin, se entiende
que esta se extender mientras persista tal causal. As, si se solicit una licencia sin goce de
remuneraciones para que un trabajador pueda realizar un curso en el extranjero, la
suspensin terminar cuando finalice este curso. Pasado este periodo el trabajador deber
reincorporarse a sus labores.
En aquellos casos en los que la licencia se otorgue en funcin de un periodo determinado,
la duracin depender de lo establecido en el convenio de otorgamiento o conforme a la
decisin del empleador.
Sobre la duracin de las licencias o permisos, resulta importante destacar que estos siempre
tienen carcter temporal. No ser posible, por lo tanto, otorgar licencias o permisos a plazo
indefinido. Esto no configurara un supuesto de suspensin de la relacin laboral, sino ms
bien uno de extincin de esta.
c)
b)
Motivo de la licencia o
permiso
Criterios aplicables
para el otorgamiento de
permisos o licencias
Duracin de la licencia o
permiso
Cargo del trabajador y las
funciones que
desempea
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La licencia o permiso puede otorgarse con goce de remuneraciones. En este caso, durante el
periodo que dure la suspensin, el empleador deber pagar al trabajador la remuneracin
correspondiente de manera regular, pese a no existir prestacin efectiva de servicios. Este
periodo remunerado se entender como laborado a efectos de determinar el clculo de
beneficios sociales como las vacaciones, compensacin por tiempo de servicios y
gratificaciones.
Se excluye de esta aplicacin a la participacin en las utilidades, pues la norma que regula
este beneficio establece que a efectos de computar el 50% de l, solamente se tomarn en
cuenta los das efectiva y realmente laborados. Sin embargo, la remuneracin percibida
durante el periodo de suspensin si se tomar en cuenta para determinar el 50% del
beneficio que se calcula en funcin de la remuneraciones percibidas.
Ahora, cuando el periodo de permiso o licencia otorgado tiene corta duracin, cabe
establecer que aquel sea compensado con periodos laborados por los trabajadores fuera del
horario habitual de la empresa. En estos casos los permisos o licencias son otorgados con
goce de remuneraciones pero se encuentran supeditados a que el trabajador cumpla con
compensar las horas laboradas. Para estos efectos, se deben celebrar convenios con los
trabajadores en los que se regulen los periodos a compensar, a fin de que esta
compensacin no sea considerada como trabajo en sobretiempo.
La suspensin sin goce de haber implica que el trabajador deje de prestar servicios y que el
empleador suspenda por dicho periodo el pago de la remuneracin. Este periodo no ser
considerado para el clculo de beneficios sociales.
De acuerdo a la causa que sustenta el permiso o licencia
Motivos personales
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Una de las principales causas de solicitud de permisos o licencias tiene su origen en las
relaciones personales que mantiene el trabajador con sus familiares u otras personas.
Dentro de las ms comunes tenemos:
a)
Fallecimiento de familiares
El matrimonio del trabajador tambin puede generar la solicitud de una licencia, pues aquel
necesitar tiempo libre para desarrollar las actividades preparativas de este acontecimiento.
La licencia en este caso puede abarcar un periodo de das o solamente el da del
matrimonio. Su regulacin depender de lo establecido en convenio colectivo o por acuerdo de partes.
c)
Por cumpleaos
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Atencin mdica
El pago de la remuneracin por este periodo, al igual que todos los otros permisos, depende
ntegramente de la decisin del empleador. No obstante, si producto de esta atencin el
mdico tratante determina que existe incapacidad para el trabajo por un periodo
determinado, extender el documento que certifique la incapacidad y el tratamiento de la
remuneracin seguir lo sealado en el Captulo 1 sobre la suspensin de la relacin laboral
por incapacidad temporal y enfermedad.
Cabe sealar que es posible extender el permiso en caso de atencin mdica dependiendo
del lugar de ubicacin de la empresa. As, en los casos en los que se trate de provincias
poco accesibles, como campamentos mineros, o trabajos en zonas riesgosas, los
trabajadores podran gozar de un nmero mayor de das de permiso.
Capacitacin o formacin profesional
Una de las licencias ms solicitadas es la que tiene por finalidad la capacitacin profesional
del trabajador. As, son varias las empresas que otorgan licencias a sus trabajadores para
que sigan estudios, muchas veces en el extranjero, por maestras, doctorados, cursos de
especializacin, entre otros. Durante este periodo el trabajador solamente se dedica a seguir
lo estudios y a adquirir nuevos conocimientos.
El empleador podr conceder al trabajador permiso para que asista a consultas mdicas a
EsSalud o a instituciones mdicas particulares. En estos casos, el trabajador deber solicitar
por escrito o de manera verbal el permiso, y adems sustentar la atencin recibida con la
documentacin pertinente en la que conste la hora de atencin.
Estas licencias suelen otorgarse sin goce de remuneraciones; sin embargo, el empleador
puede asumir el pago de la capacitacin del trabajador a travs del otorgamiento de una
bonificacin por educacin. La regulacin especfica de este periodo y los beneficios que se
pacten depender del comn acuerdo entre las partes.
1.12. CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR
El artculo 15 de la LPCL seala que el caso fortuito y la fuerza mayor facultan al
empleador, sin necesidad de autorizacin previa, a la suspensin temporal perfecta de las
labores hasta por un mximo de 90 das, con comunicacin inmediata a la Autoridad
37
El artculo 21 del D.S. N 001-96-TR precisa que se configura el caso fortuito y la fuerza
mayor cuando el hecho invocado tiene carcter inevitable, imprevisible e irresistible y a su
vez haga imposible la prosecucin de las labores por un determinado tiempo.
Entre las diversas causales de suspensin del contrato de trabajo que existen en nuestro
ordenamiento laboral, la presente causal no tiene como origen situacin alguna relacionada
con el empleador o el trabajador. Los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor se
presentan como sucesos imprevisibles e inevitables, que impiden en forma temporal, la
ejecucin de las obligaciones a las partes del contrato de trabajo. Incluso si estos supuestos
de excepcin son de tal magnitud que afecten gravemente el inters de las partes por
mantener el contrato de trabajo seran origen de la extincin del contrato de trabajo.
Ante la presencia de un supuesto de caso fortuito o fuerza mayor, el legislador nacional ha
optado por exigir un control posterior de la suspensin de los contratos de trabajo, decidida
inicialmente por el empleador en forma unilateral.
Mediante la Directiva Nacional N 006-94-DNRT de fecha 12 de julio de 1994 (12/07/94),
se han definido el caso fortuito o la fuerza mayor de la siguiente manera:
Caso fortuito
Fuerza mayor
38
39
Uno de los criterios que se tomarn en cuenta para verificar que la medida adoptada por el
empleador ha sido la correcta, es que la situacin guarde proporcionalidad y razonabilidad
con el periodo de suspensin temporal de labores determinado por el empleador.
40
Resulta importante sealar que tanto la acreditacin del matrimonio como la situacin de
convivencia deben corresponder con la informacin que previamente el trabajador haya
brindado a su empleador. Por ejemplo, debe tomarse en cuenta la informacin
41
El beneficio debe ser otorgado por un periodo de cuatro das hbiles consecutivos, razn
por la cual es necesario precisar los alcances del trmino das hbiles. El artculo 2 del
reglamento dispone que se entiende por hbiles aquellos das en los que el trabajador tenga
la obligacin de concurrir a prestar servicios a su centro laboral. Esta regulacin aclara las
dudas respecto al alcance del trmino das hbiles, pues comnmente y para efectos
procesales, se consideran hbiles los das comprendidos entre el lunes y viernes de cada
semana, salvo los feriados, de conformidad con el artculo 141 del Cdigo Procesal Civil.
Sin embargo, con la aclaracin reglamentaria, solamente se consideran como hbiles los
das comprendidos en la jornada laboral de cada empresa.
El empleador se encuentra obligado a pagarle la remuneracin al trabajador durante el
periodo de licencia por paternidad, que ser equivalente a la remuneracin que se hubiera
percibido en caso de continuarse laborando.
1.13.2. LICENCIA POR ADOPCIN
La licencia laboral por adopcin permite al trabajador gozar de un periodo
de das de
descanso durante los cuales se suspende la prestacin de servicios a su empleador, pero
manteniendo el derecho al cobro de su remuneracin. Esta licencia con goce de haber se
otorga con la finalidad de consolidar la nueva relacin paterno-filial establecida en el
procedimiento de adopcin entre el hijo menor de 12 aos y el nuevo padre o madre
trabajador.
42
Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT) impone como sancin por infraccin a las
normas tributarias el cierre del establecimiento.
43
Durante dcadas han coexistido en el Sector Pblico dos regmenes laborales distintos,
como son el rgimen laboral del Decreto Legislativo N 276 y el rgimen laboral regulado
por Decreto Legislativo N 728, y su TUO, la LPCL. Ello llev a la judicatura a decir que
en los casos de desnaturalizacin laboral, una vez determinada la existencia de una relacin
laboral, debe analizarse luego el rgimen laboral al cual debe estar adscrito el trabajador. En
su oportunidad lo seal as la Corte Suprema: Una vez determinado que en la relacin
entre las partes existen todos los elementos tpicos elementales de una relacin laboral, esta
44
Ahora bien, con fecha 28 de junio de 2008 se publica el Decreto Legislativo N 1057, sobre
los contratos administrativos de servicios (Cas), que crea un tercer rgimen laboral en el
Sector Pblico; conforme lo seala el Tribunal Constitucional en la STC N 002-2010PI/TC: El ordenamiento jurdico peruano contiene cuando menos dos regmenes laborales
generales, alrededor de los cuales giran otros ms especficos. Nos referimos a los
regulados por los Decretos Legislativos N 276 y 728, denominados Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, el primero, y Ley de
Fomento del Empleo, el segundo, los cuales contiene la legislacin marco aplicable tanto al
Sector Pblico como al Sector Privado, respectivamente (). Para ms adelante sealar
que no resulta inconstitucional considerar al Decreto Legislativo N 1057 como una norma
de derecho laboral, dado que puede coexistir con los regmenes generales existentes. En
tal virtud la sentencia afirma que rgimen laboral establecido por el Decreto Legislativo N
1057 no es complementario de ninguno de tales regmenes, dado que tiene sus propias
reglas de contratacin, por lo que se le puede considerar como un sistema de contratacin
laboral independiente; y como ms adelante lo puntualiza, es propiamente un rgimen
especial de contratacin laboral para el Sector Pblico, el mismo que (), resulta
compatible con el marco constitucional.
En virtud de la jurisprudencia constitucional, entonces, el rgimen laboral al cual est
adscrito el trabajador puede enmarcarse en los regmenes de los Decretos Legislativos N
276, 728 o 1057; rigindose cada uno de estos por su propia normativa, no siendo ninguna
complemento de los dems. En el caso especfico del rgimen laboral del Decreto
Legislativo N 1057, la STC N 002-2010-PI/TC seala expresamente que este no es
complementario de ninguno de tales regmenes, dado que tiene sus propias reglas de
contratacin, vale decir, que este rgimen se rige nica y exclusivamente por su propia
normativa; no siendo de aplicacin ninguna norma aplicable a los otros regmenes.
El rgimen del Decreto Legislativo N 276, que regula las relaciones jurdicas de los
servidores que forman parte de la carrera administrativa, est presente en gran parte de
todas las entidades pblicas. Por su parte, el Decreto Legislativo N 728 regula las
relaciones laborales de entidades tcnicas como el INDECOPI, SUNARP, CONASEV,
entre otras.
45
Finalmente, tenemos el Rgimen del Decreto Legislativo N 1057; que se halla presente en
las siguientes instituciones:
Alcances
46
b)
Requisitos
Este derecho solo les corresponde a los servidores que hayan sido nombra- dos o
contratados por resolucin expedida por el nivel jerrquico superior.
47
c)
Acumulacin de vacaciones
d)
Compensacin vacacional
El servidor que cesa en el servicio antes de hacer uso de sus vacaciones tiene derecho a
percibir una remuneracin mensual total por ciclo laboral acumulado, como compensacin
vacacional; en caso contrario, dicha compensacin se har proporcionalmente al tiempo
trabajado por dozavas partes.
En caso de fallecimiento, la compensacin se otorga a sus familiares directos en el
siguiente orden excluyente; cnyuge, hijos, padres o hermanos.
e)
Entrega de cargo
El trabajador que sale de vacaciones deber entregar el cargo, con acta a su jefe inmediato o
a su sustituto. En el acta debe consignarse entre otras informaciones, la lista de trabajos
encomendados y las tareas pendientes, el mobiliario que se deja y/o estaba a su cargo, as
como algunas observaciones respecto a sus labores.
2.2. PERMISOS
Al igual que el rgimen privado, los permisos son autorizaciones expresas que se conceden
al trabajador pblico para ausentarse del centro de trabajo dentro la jornada de trabajo
durante algunas horas, para atender asuntos de ndole personal, particular, salud, etc.
En ese sentido, el permiso en esencia es una suspensin de la relacin laboral por el lapso
de horas y siempre deber ser inferior a la jornada legal dentro del horario de trabajo. Si el
permiso abarca toda la jornada, deber ser catalogado como una licencia, que como
veremos ms adelante tiene otra connotacin.
48
El permiso no constituye un derecho del trabajador, sino que forma parte de los derechos
potestativos del empleador concederlo o no. Este debe ser solicitado con anterioridad a su
otorgamiento, pudiendo ser denegado, reducido o diferido si la entidad as lo dispone.
Los servidores tendrn derecho a gozar de permisos para ejercer la docencia universitaria
hasta por un mximo de seis (6) horas semanales, el que deber ser compensado por el
servidor. En este caso, el trabajador deber acreditar la necesidad del permiso con la
constancia y horario emitido por la universidad.
2.2.2. PERMISO PARA CURSAR ESTUDIOS SUPERIORES
Los servidores que sigan estudios superiores con xito tendrn derecho a gozar de permisos
hasta por un mximo de seis (6) horas semanales, el que deber ser compensado por el
servidor. Deber ser solicitado de forma anual y semestral, y se acreditar con la constancia
de matrcula y el horario de clases que emita el instituto o universidad.
2.2.3. PERMISO POR LACTANCIA
Al trmino del periodo posnatal, las servidoras tendrn derecho a una hora dia- ria de
permiso por lactancia hasta que el hijo cumpla un ao de edad. Este periodo se otorga con
goce de remuneraciones.
2.2.4. PERMISOS PARA CASOS EXCEPCIONALES
49
No obstante, debemos sealar que, a diferencia del sector privado donde el subsidio es
pagado por el empleador y luego este puede solicitar el reembolso a EsSalud, en el rgimen
laboral estatal no existe un trmite de reembolso del subsidio. Incluso en el Sector Pblico
este procedimiento no puede ser aplicado ni siquiera para los servidores adscritos al
rgimen de la actividad privada. Segn la normativa vigente el pago del subsidio por
incapacidad temporal se abonar directamente en la cuenta bancaria que el trabajador tenga
para el pago de sus remuneraciones, dentro de los diez (10) das calendario siguientes a la
presentacin de la solicitud por parte de la correspondiente unidad ejecutora.
Para tal efecto, las unidades ejecutoras del presupuesto del Sector Pblico, bajo
responsabilidad del Director General de Administracin o quien haga sus veces, remitirn a
EsSalud, conjuntamente con la citada solicitud, la informacin y los documentos
correspondientes, para el trmite de los referidos subsidios del personal de la entidad
comprendido en dicho beneficio. En esa lnea, las unidades ejecutoras quedan prohibidas de
emplear el presupuesto institucional para el pago de los subsidios por incapacidad para el
trabajo y maternidad.
b)
Este tipo de descanso se encuentra regulado por la Ley N 26790, Ley de Modernizacin de
la Seguridad Social en Salud, y es subsidiado por EsSalud. Respecto al clculo de los
subsidios, se siguen las mismas reglas explicadas en el Captulo 1 de la presente obra.
La licencia por fallecimiento del cnyuge, padres, hijos o hermanos se otorga por cinco (5)
das en cada caso, pudiendo extenderse hasta tres das ms cuando el deceso se produce en
lugar geogrfico diferente donde labora el servidor. En estos casos, junto a la solicitud de
licencia deber adjuntarse un documento que pruebe de modo indubitable el acaecimiento
de la muerte del pariente.
c)
50
Para el ejercicio de la funcin edil, los regidores que trabajan como de- pendientes en el
Sector Pblico o Privado gozan de licencia con goce de haber hasta por 20 (veinte) horas
semanales, tiempo que ser dedicado exclusivamente a sus labores municipales. El
empleador est obligado a conceder dicha licencia y a preservar su nivel remunerativo, as
como a no trasladarlos ni reasignarlos sin su expreso consentimiento mientras ejerzan
funcin municipal, bajo responsabilidad.
e)
La entidad tiene la obligacin de conceder cuatro (4) das de licencia con goce haber
cuando se produzca el nacimiento de un hijo del servidor. Sobre el particular, se siguen las
mismas reglas explicadas en el Captulo 13 de la presente obra.
f)
El servidor peticionario de adopcin tiene derecho a una licencia con goce de haber
correspondiente a 30 das naturales. Los requisitos, condiciones y dems formalidades para
el otorgamiento de este derecho son los mismos que los regulados para el Sector Privado,
los cuales han sido desarrollados en el Captulo 14 del presente trabajo.
d)
La licencia por motivos particulares (negocios, viajes, etc.) podr ser otorgada hasta por
noventa (90) das, en un periodo no mayor de un ao de acuerdo con las razones que
exponga el servidor y las necesidades del servicio.
b)
51
Las licencias por matrimonio sern deducidas del periodo vacacional inmediato siguiente
del funcionario o servidor, sin exceder de treinta (30) das. En este caso, deber adjuntarse
con la solicitud un documento que acredite tal evento.
Licencias por enfermedad grave del cnyuge, padres o hijos
Las licencias por enfermedad grave del cnyuge, padres o hijos, sern deducidas del
periodo vacacional inmediato siguiente del funcionario o servidor, sin exceder de treinta
(30) das. En este caso, deber adjuntarse con la solicitud un documento que acredite tal
evento.
2.4. SUSPENSIN LABORAL EN EL RGIMEN DEL DECRETO
LEGISLATIVO N 1057
Conforme al rgimen de la contratacin administrativa de servicios (Recas), Decreto
Legislativo N 1057, se suspende la obligacin de prestacin de servicios del contratado en
los siguientes casos:
2.4.1. SUSPENSIN
CON
CONTRAPRESTACIN
IMPERFECTA DEL VNCULO LABORAL)
(SUSPENSIN
Respecto a los supuestos sealados en los literales a) y b) debemos precisar que no estamos,
en estricto, ante una suspensin imperfecta, ya que en el caso de la incapacidad temporal
sera imperfecta solo los primeros 20 das de incapacidad y por los das restantes sera
perfecta, porque los subsidios que recibe el trabajador no constituyen remuneraciones. Lo
mismo sucede en el caso del derecho al descanso pre y posnatal, donde estamos ante una
suspensin perfecta de labores ya que el subsidio por maternidad tampoco constituye
remuneracin.
52
53
CAPTULO III:
CASOS PRCTICOS
54
Remunerac
in
S/.
2,000
S/.
2,000
S/.
1,720
S/.
1,810
S/.
1,900
S/.
2,000
S/.
2,000
S/.
1,000
55
S/.
2,000
S/.
1,790
S/.
1,855
S/.
2,000
S/.
22,075
de
de
11
no
Para que el trabajador tenga derecho al subsidio por incapacidad es necesario que cumpla
con tener 3 meses de aportacin consecutivos o 4 no consecutivos dentro de los 6 meses
anteriores al mes en que se produjo la contingencia. Si la incapacidad tiene como origen un
accidente solo ser necesaria la afiliacin del trabajador.
Para que el empleador tenga derecho a solicitar el reembolso del subsidio a EsSalud, debe
haber declarado y pagado o encontrarse con fraccionamiento vigente en las aportaciones de
los 12 meses anteriores a los 6 meses previos al inicio de la contingencia.
Cabe recordar que las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad no son computables
para el clculo de los subsidios.
:
:
:
:
S/. 22,075
(S/. 22,075 / 360) = S/. 61.32
5 das
(S/. 61.32 x 5) = S/. 306.60
56
Aporte a EsSalud
Los subsidios por incapacidad temporal no se encuentran afectos a EsSalud. Debe
precisarse que en la medida en que en los 20 primeros das s se percibe remuneracin,
estos das son base computable para el clculo del aporte a EsSalud.
S/.1,333
S/. 333.33
S/.306.60
Aporte a EsSalud
Remuneracin computable S/. 2,000 / 30 x 25:
S/. 1,666.66
9% de 1,666.66:
S/.
150
Aporte a EsSalud por el mes de setiembre de 2009: S/.
150
2. DESCANSO POR MATERNIDAD
La secretaria de la empresa Chacra bonita S.A.C. se encuentra en estado de gestacin y,
actualmente, goza de los correspondientes descansos mdicos por 90 das. En efecto, segn
el Certificado de Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT), dicho descanso es por 90
das, desde el 01/09/2010 hasta el 29/11/2010.
57
La trabajadora labora desde enero de 2007. Las remuneraciones de los ltimos 12 meses
anteriores al inicio del descanso son las siguientes:
Remuneracin
S/. 1,000
- Octubre 2009
S/. 1,000
- Noviembre 2009
S/. 1,020
- Diciembre 2010
S/. 1,110
- Enero 2010
S/. 1,000
- Febrero 2010
S/. 1,300
- Marzo 2010
S/. 1,000
- Abril 2010
S/.
- Mayo 2010
S/. 1,000
- Junio 2010
S/. 1,100
- Julio 2010
S/. 1,055
- Agosto 2010
S/. 1,000
TOTAL
S/. 12,535
950
La trabajadora del presente caso cumple con los requisitos para gozar de los subsidios, es
decir:
Me
s
- Setiembre
58
Total de remuneraciones
Promedio mensual
Promedio diario
Periodo subsidiado
Monto del subsidio
Subsidio prenatal
Subsidio posnatal
: S/. 12,535
: (S/. 12,535 / 12) = S/. 1,044.58
: (S/. 1,044.58 / 30) = S/. 34.82
: 90 das
: (S/. 34.82 x 90) = S/. 3,133.80
: S/. 1,566.90
: S/. 1,566.90
59
Meses
H. extras
Enero
2007
280
Junio
Febrero
Julio
220
Marzo
325
Agosto
Abril
Setiembre
290
Mayo
380
Octubre
Total: S/.
1,495
Sobre el particular se nos consulta a cunto ascienden sus vacaciones al haber cumplido el
rcord vacacional.
Solucin:
En el presente caso, la trabajadora percibe una remuneracin fija y variable por las horas
extras realizadas y, al haber cumplido el rcord vacacional, obtuvo el derecho a percibir las
vacaciones correspondientes al periodo laborado.
Mese
s
60
Remuneracin fija :
Asignacin familiar :
Horas extras, may/oct :
Fecha de ingreso
:
S/. 1,850
S/.53
S/.890 (ltimo semestre)
01/11/2006
Mayo 2007 :
Julio
:
Setiembre
:
Total
:
Promedio 6 :
S/.
S/.
S/. 148
380
220
290
890
Remuneracin fija
Asignacin familiar
Promedio de horas extras
Total vacaciones
:
:
:
:
S/. 1,850
53
148
S/. 2,051
CONCLUSIONES
La suspensin del contrato de trabajo consiste en la paralizacin de la prestacin de
sus servicios por parte del trabajador, debido a situaciones que le impiden continuar
con el normal desarrollo de sus labores.
La suspensin del contrato de trabajo mantiene vigente el vnculo laboral.
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BIBLIOGRAFA
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